独立董事制度研究

在公司治理结构中引入独立董事制度，一方面可制约内部控股股东利用其控制地位做出不利在公司治理结构中引入独立董事制度，一方面可制约内部控股股东利用其控制地位做出不利 于公司和外部股东的行为，另一方面还可以独立监督公司管理阶层，减轻内部人控制带来的于公司和外部股东的行为，另一方面还可以独立监督公司管理阶层，减轻内部人控制带来的 问题。而目前我国对于独立董事制度方面的有关法规建设还基本欠缺，交易所、证券监管部问题。而目前我国对于独立董事制度方面的有关法规建设还基本欠缺，交易所、证券监管部 门有必要借鉴国际经验与模式，设计出符合中国国情的上市公司独立董事制度。门有必要借鉴国际经验与模式，设计出符合中国国情的上市公司独立董事制度。 独立董事制度研究独立董事制度研究 大鹏证券大鹏证券 林林 凌凌 平安证券平安证券 常常 城城 在现代股份制公司中,实际存在着这样一个契约控制权的授权过程作为所有者的股 东，除保留诸如通过投票选择董事与审计师、兼并和发行新股等剩余控制权外，将本应由他 们拥有的契约控制权绝大部分授予了董事会，而董事会则保留了聘用和解雇首席行政官(CEO)、 重大投资、兼并和收购等战略性的“决策控制权”(一种剩余控制权)，将包括日常的生产、 销售、雇佣等“决策管理权”(特定控制权)授予了公司经理阶层。由于市场环境“不确定性” (Uncertainty)和风险的普遍存在，从以上授权关系可以看出，董事会所掌握的在企业契约 中不可能完全明晰的决策控制权对一家公司长期发展起着至关重要的作用，因而可以说经营 的最终责任由董事会承担。也就是说，经理层的管理能使企业运转起来，而董事会则能使企 业向正确的方向良好地运转，因而每个企业的成功很大程度上取决于董事的能力和董事会的 效率。 为什么引入独立董事为什么引入独立董事 从表面上看，公司董事和董事会代表公司全部所有者掌握任命经理、重大投资、合并收 购等一系列重大公司控制权。但从国外和国内一些股份公司的实际情况看，一方面当内部控 股股东在公司治理结构中具有绝对控制地位时，公司多数董事实际上却听命于内部股东甚至 会做出有损外部股东利益的行为；另一方面，当出现内部人控制，公司主要控制权掌握在经 理阶层手中时，公司董事则受制于公司经理层而不能有效地代表全体所有者利益。正因为如 此，人们怀疑董事究竟能不能为股东勤勉尽职，国内也有人提出“董事不懂事”的看法。 就目前国内经过股份制改造上市的公司董事会建设的实际状况来看，存在明显的不足： 一方面是董事长与总经理职位的合二为一，另一方面则是经营层占据董事会的大多数席位， 形成内部董事占据优势的格局，于是管理层可以对自我表现进行评价。根据实证分析，1998 年我国上市公司中内部人控制制度(即内部董事人数/董事会成员总数)为 100%的有 83 家， 占样本数的 20.4%；50%以上的公司占 78.2%；在所选 530 家样本上市公司中，董事长和总经 理由一人兼任的有 253 家，占样本总数的 47.7%。可以说，董事会实际上很大程度地掌握在 内部人手中。这种局面的产生当然与上市公司的股权结构过分集中有关，同时也与第一大股 东对董事会过分渗入，第一大股东与上市公司“混为一体” ，使上市公司董事会失去应有的 独立性有关。董事会作为所有者股东和经营者经理阶层间的重要枢纽，若不能较好 地实现其在公司治理结构中应有的作用，则对股份公司的长期发展和保护外部股东利益危害 甚大。从实际情况分析，要解决以上问题其核心要素在于保证董事会相对独立于公司控股股 东、内部经理阶层，从而保证董事会独立判断公司事务、决策公司经营。 20 世纪七八十年代起，为有效解决内部董事不能独立参与公司治理的问题，在内部董 事架构中引入独立董事制度成为潮流。尽管独立董事制度在 20 世纪 80 年代才被广泛推广， 其实美国1940 年投资公司法就规定至少需要 40%的董事由独立人士担任。由于独立董事 不像内部董事那样直接受制于公司控股股东和公司高级管理阶层，因而有利于董事会对公司 事务的独立判断。在公司治理结构中引入独立董事制度，一方面可制约内部控股股东利用其 控制地位做出不利于公司和外部股东的行为，另一方面还可以独立监督公司管理阶层，减轻 内部人控制带来的问题。于是，目前世界各国中独立董事在董事会中的比例和职责越来越得 到了突出的强调，即独立董事的比例表明了董事会的独立性。根据经合组织(OECD)1999 年 的调查显示，独立董事占董事会的比例，美国为 62%，英国为 34%，法国 29%。而财富 美国公司 1000 强中，董事会的平均规模为 11 人，外部董事就达到 9 人，内部董事只有 2 人。 值得注意的是，董事会的独立性在美国大公司中一直得以增强，而在许多中小型公司中却始 终空缺，比如标准普尔 500 家公司的董事会 1997 年平均的独立性为 66.4%(Berk，Bertsch & Higgins，1997)。那么我们如何在上市公司中建设独立董事制度，使之发挥相应的作用而 不是流于形式呢？ 独立董事的定义独立董事的定义 传统上说，公司法并未区分不同类型的董事，因而董事会中各董事不论是内部人担任还 是外部人担任，都承担一样的权利和义务，负有相同的法律责任。最初所称呼的“外部董事” 和“内部董事”更多的是基于一种分析的需要，但在实践中，一些国家监管机构和上市公司 已经对董事会进行了这种划分，并要求董事会构成上有所表现。撇开法律责任不谈，不同的 董事能够、且的确能够对其所在的董事会作出不同的贡献，在公司事务中起着不同的作用 (Tricker，1996)。实证研究表明，独立董事在解除不称职的高级经理、建立“奖勤罚懒” 三茅人力资源网： HR 找资料上三茅资料： / 的选择性激励机制、限制对股东不利的公司收购等方面发挥了积极的作用。 独立董事(Independent Director)指外部董事或非执行董事。外部董事(Outside Director)是北美常用的一个名词，意为该董事不是公司职员却是公司董事会成员，而在英 国和英联邦国家则称作非执行董事(Non-executive Director)。 一般而言，外部董事(非执行董事)对内部董事(执行董事)起监督和平衡作用，为了达到 这一目的，外部董事(非执行董事)必须独立于公司之外，换句话说，就是他们不能与公司有 任何影响其客观、独立地作出判决的关系。值得注意的就是，代表董事在国内上市公司中的 大量存在。代表董事(Representative Director)一般是大股东、不动产持有人、风险资本 家或银行在其投资的公司中所任命的董事。由于非执行董事可能会由代表董事、专家董事等 组成，因而对非执行董事为多数的董事会所发挥的作用需要作出鉴别，因为这种形式的董事 会恰恰是目前我国上市公司董事会组成的一种主要表现形式。国内代表董事虽然并非上市公 司的员工，但基本上来自于大股东，由于他们受制于大股东，一般会从自己所代表的股东利 益来考虑问题，在某种程度上与上市公司存在利益关系，因而其实际独立性和客观性基本受 到影响，有一些甚至会偏离于董事会的运作须符合全体股东利益这一基本原则，做出某些损 害其他股东利益的决策，故而代表董事不能被认为是独立的。 以国外董事会的组成发展趋势来看，非执行董事的独立性越来越受到强调。英国凯得伯 瑞报告(Cadbury Report)(1992)就建议增加非执行董事的比例，并提高非执行董事的独立性， 在董事会中更广泛地使用独立非执行董事。这就是说，以独立非执行董事为多数的董事会与 以代表董事为主体的非执行董事为多数的董事会是不一样的。由于对独立的强调，我们也就 有了独立非执行董事和外部独立董事等更直白的称谓。 依照 Baysinger 和 Butler(1985)对董事会所作的规范分类：任何一个董事都将履行执 行(Executive)、工具(Instrumental)和监控(Monitoring)这三种功能中的一种。执行董事 由公司官员、退休者和其他内部人组成，由于并不是作为监督者，内部人能够向董事会提供 公司经营的有关信息；工具董事也称为“准外部董事” ，由融资者、咨询顾问、法律顾问和 相互依存的决策者组成，作为潜在的监督者，这些董事主要提供 CEO 工作中所缺少的某些专 业知识，以协助管理层的工作；监控董事也就是外部董事，由公众董事、专家董事、私人投 资者和其他独立的决策者组成，这些董事很明显适合做公司业绩的独立监督人。 即便我们对董事会作出分类界定，但是如何定义和理解独立董事的“独立”二字仍然是 一个问题，而恰恰独立性是独立董事能否在董事会中发挥相应作用的关键所在。 美国律师公会对独立董事“独立性”的界定是：只有董事不参与经营管理，与公司或经 营管理者没有任何重要的业务或专业联系才可以被认为是独立的。美国法律研究所(ALI)在 公司治理原则(第 134 条)中提出，外部董事的独立性须根据他们与执行董事和管理层 有无“重要的关系”(Significant Relationship)来判定；而在通用汽车公司的公司治理模 式中，独立董事意味着与公司没有业务或其他的关系(通用汽车公司董事会备忘录)。其他诸 如美国联邦税法和联邦证券交易法 、全美公司董事联合会(NACD，National Association of Corporate Directors)、机构投资者委员会(CII)、纽约证券交易所(NYSE)、 全美券商联合会(NASD)、商业圆桌会议(BRT)、 财富500 强企业等都对独立董事规定了独 立性的标准。 我们认为，作为独立董事，显然应该达到以下最低限度的条件(这里说是最低限度，其 实表明我们对独立董事的定义是相当苛刻的，这有些类似于美国投资者责任研究中心(IRRC) 对独立董事的要求)： 1.不是公司当前和以前的高级职员或雇员(必须界定时间，如过去两年或 3 年之内)并且 必须与公司没有职业上的关系(如代表公司的会计师事务所或律师事务所，或咨询公司、商 业银行和投资银行的一个成员)； 2.不是公司的一个重要的供应商或消费者(必须界定交易额度，如直接或间接与公司发 生 10 万元或 20 万元以上的交易)； 3.不是以个人关系为基础而被推荐或任命，必须通过正式的过程被甄选； 4.拥有商业、法律或财务等方面的工作经验(必须界定工作年限，如工作 3 年或 5 年以 上)； 5.与任何执行董事没有密切的私人关系，不是公司董事、监事、高级管理人员的亲戚 (直系血亲或三代以内的旁系血亲)或生意上的合伙人； 6.不具有大额的股份或代表任何重要的股东(必须界定持有的股份额，如不超过公司总 股本的 1%)，最好不是公司的股东； 7.必须是董事会的积极参与者，而不是被动参与者。 独立董事的选聘和效用独立董事的选聘和效用 我们在董事会组成中引入独立董事，意在发挥独立董事的客观和独立，为此我们必须确 定什么样的人可以担任独立董事，即独立董事从哪里来；进而我们必须确定独立董事的选举 程序，即独立董事如何选举产生并停留多长时间；最后我们必须确定如何发挥独立董事的作 用，即独立董事到哪里去，从事什么工作才最有效。 实际上，在独立董事的界定中，我们已框定了独立董事所有可能的人选，即从与公司存 在“无利害关系”(Disinterested)的人士中产生，考虑到担任董事所需要的知识和经验， 独立董事实际上是商业、法律和财务等方面的专家，而且常常就是其他公司的董事长、总经 理、执行董事、独立董事或高级职员(当然也包括学者)。 三茅人力资源网： HR 找资料上三茅资料： / 但是独立董事通过什么样的程序产生呢？很显然，在任董事们倾向于根据自己的意愿来 提拔和选任新的董事，这就使得选举出来的独立董事与董事会共进退，从而使董事会最终发 展成为一个利益交易的“俱乐部” ，一个自我永存的团体(A Self-perpetuating Body)。为 避免独立董事的选举流于形式，可以考虑这样几种方法：(1)独立董事必须由股东大会选举 产生(可以考虑差额选举)，不得由董事会任命。(2)由股东大会和董事会指定某一董事为独 立董事，该董事必须符合独立董事最低限度的条件，同时，当该董事不再具备独立的条件时； 股东大会和董事会均可以取消这种指定。(3)设立一个独立董事任命和提拔委员会，如英国 英格兰银行率先建立一个提拔非执行董事的建议推荐型机构非执行董事提拔委员会 (PRONED，Promoting Non-executive Director Committee)，用来促进对非执行董事的举用 和任命，不管采用什么方法，独立董事的任命都必须经过正式的程序来产生，而且独立董事 的任命必须有特定的任期(如 1015 年)，重新任命不能是自动的，同时应规定退休年限 (Lipton & Lorsch，1992)。 那么，如何发挥选举产生的独立董事在董事会中的最大效用呢？今天，复杂的企业不能 仅通过每年两三次董事会的全体会议来进行治理。我国公司法规定董事会每年度至少召 开两次以上会议，美国一些学者认为董事会应每月或一个月之内举行一次整日会议，并且每 年都要举行一次 23 日的战略磋商会议(Lipton & Lorsch，1992)。随着企业生存环境的变 化和企业业务的日趋多角化和专业化，公司治理也越来越需要专业化的技巧。在国外，尤其 是英美国家，纷纷通过在董事会设立委员会来最大程度地发挥这些专业化技巧，而且委员会 的存在和构成是董事会独立性的重要指标。 1992 年标准普尔 500 家公司中几乎每一家公司都至少拥有一个委员会，而有些公司董 事会拥有多达 8 个委员会：拥有一个委员会的有 4 家公司，拥有两个委员会的有 28 家公司， 拥有 3 个委员会的有 88 家公司，拥有 4 个委员会的有 120 家公司，拥有 5 个委员会的有 116 家公司，拥有 6 个委员会的有 77 家公司，拥有 7 个委员会的有 41 家公司，拥有 8 个委 员会的有 11 家公司。当然随着时间的变化，各公司会根据客观环境调整董事会中的委员会 结构，或组建新的委员会或解散目前的委员会。 从董事会的两项主要功能来看，一项功能是检查和监督公司的长期投资战略(Fama & Jensen，1983)。为了解决决策问题，公司董事会倾向于专门成立财务委员会(Finance Committee)和长期战略委员会(Long-term Investment Committee)，或称战略发展委员会 (Strategic Development Committee)。 财务委员会：负责督察公司的年度财务政策和程序，制定公司有关分红和融资的建议， 同时监控公司雇员养老金的经营业绩。 长期战略委员会：评估和批准公司的长期投资战略及项目。在这两个委员会从事工作， 董事需要时间和与公司相关的专业特长，这恰恰是内部董事的特长，而正好是独立董事所缺 乏的。因为内部人能够向董事会提供有关公司经营和长期投资决策所需要的专业化的、有价 值的信息，以便董事会评估和批准公司的长期战略，因而公司倾向于在这两个委员会设置和 增加较大比例的内部董事。实证研究中发现，财务委员会和长期战略委员会中内部董事的比 例与公司的会计业绩及股票市值存在正向关系，并且相对于减少内部董事在这两个委员会中 的比例的公司来说，增加内部董事在这两个委员会中的比例的公司能获得较高的当期股票收 益和投资回报(Klein，1998)。 另一项功能就是减轻和缓和股东和最高管理层之间的代理冲突(Fama & Jensen，1983)。 一般而言，公司倾向于在董事会中设立审计委员会(Audit Committee)和报酬委员会 (Remuneration Committee)这样两个委员会来扮演独立监督者的角色。 审计委员会：负责定期地与公司的内部审计员或首席财务官(CFO，Chief Financial Officer)协同工作，并充分利用公司外部合法的审计员，有效地监督公司的财务报告过程， 督察公司的内部审计程序，详细讨论审计业务中的问题(尤其是公司账目中有争议的问题)， 收集审计师们关于审计管理方面的建议，评估公司的内部控制制度，以保证公司的财富完全 顺从法律的要求，所有适当的财务、会计和内部审计程序都与公司的运行状态相互吻合。 报酬委员会：负责决定并监督公司董事(执行董事)和高级管理人员适当的一揽子报酬方 案。 由于独立董事所具有的客观独立性，我们有理由相信独立董事比内部董事更能成为一名 良好的监督者，这样公司就倾向于在审计委员会和报酬委员会中增加独立董事的比例，以至 于委员会成员全部或多数(超过 50%)都由独立董事所组成，如美国法律研究所(American Law Institute)有关公司治理原则第三部分(Principles of Corporate Governance Part) (1984)和商业圆桌会议(Business Roundtable)有关公司治理与美国竞争力部分(Corporate Governance and American Competitiveness)(1990)都主张审计委员会和报酬委员会完全由 独立董事所组成。显然，委员会中半数以上成员由独立董事所组成，我们应视之为独立的委 员会；同样，董事会半数以上成员由独立董事所组成，我们应将之视为独立的董事会 (Brickley，Coles & Terry，1994；Cotter，Shivdasani & Zenner，1997)。我们可以看到， 纽约证券交易所(NYSE)要求所有挂牌的国内上市公司拥有一个完全由外部独立董事(独立于 管理层，独立判断不受干涉)所组成的审计委员会；美国证券交易所(American Stock Exchange)也建议挂牌的国内上市公司设立审计委员会，至少拥有两名独立董事；而纳斯达 克(NASDAQ)从 1989 年开始要求挂牌的国内公司拥有一个多数成员为独立董事的审计委员会。 到 1992 年，纽约证券交易所所有的上市公司都成立了审计委员会，90%的上市公司设立了报 酬委员会(而 1972 年只有 70%)。 三茅人力资源网： HR 找资料上三茅资料： / 同时，值得注意的就是，在提名委员会中设立独立董事的纽约证券交易所挂牌的上市公 司比例不断上扬，1972 年仅只有 10%，而 1992 年就达到了 66.7%(在纽约证券交易所上市的 公司拥有独立的提名委员会的比例是在纳斯达克上市公司的两倍还多)。提名委员会 (Nominating Committee)是负责在董事会中欲提任新董事时向董事会挑选和推荐人选的一个 董事会附属委员会。不过，在越来越多的公司中，提名委员会的职责正被扩大到涵盖一般的 公司治理，其中包括董事会评价。与审计委员会和报酬委员会相比，提名委员会的独立性不 受强制和股票交易压力的影响。但是在较小的公司董事会中，不太可能有独立的提名委员会， 如标准普尔小型公司中只有 45.7%的公司有提名委员会；而在有提名委员会的公司中，独立 董事所占的比例平均为 65.6%。也就是说，只有 30%的标准普尔小型公司有独立董事占多数 的提名委员会(而标准普尔中型公司的这一比例为 47%)(Berk，Bertsch & Higgins，1997)。 美国上市公司董事会的委员会构成中，另外一个更为显著的变化(或者说是一种新现象)， 就是专门承担公司治理责任的委员会公司治理委员会(Corporate Governance Committee)的比例增长迅速。公司治理委员会一般负责考查董事会的报酬、规模、组成和运 作，成员被限制在非执行董事的范围内(Berk，Bertsch & Higgins，1997)。如标准普尔 500 家公司中，1997 年有 36%的公司认为它们拥有在某种程度上考查公司治理的委员会，比 1996 年自称拥有公司治理委员会的公司的比例(14.9%)高出一倍以上。 审计委员会是董事会附属委员会中的重中之重，因为通过审计委员会卓有成效的积极工 作，定期地向股东、债权人等有关方面发布公正的会计信息，将会减少内部人与外部人之间 的信息不对称，从而缓和公司中的代理冲突。我们认为从良好而有效的公司治理原则来说， 审计、报酬、提名这 3 个委员会在很大程度上是上市公司必须设立的，并且最好全部由外部 独立董事所组成，因为这会为机构投资者所预期和关注。不论独立董事身在何委员会发挥效 用，他所代表和维护的是包括中小股东在内的全体股东的利益，绝不是某一方股东在董事会 中的代言人，尤其不能认为是中小股东的代言人。因为这还不如直接通过累积投票制度来选 举中小股东在董事会中的代言人，而且独立董事需要的就是客观独立。所谓代言人将造成董 事会的分裂，不利于董事会工作的开展和效率的提高。同时，我们应明白的是，独立董事并 不仅仅就是发挥监督功能，检讨和评估董事会和执行董事的表现及业绩；作为董事会成员， 独立董事还必须就制定公司战略、公司政策进行独立判断，以确定公司的使命和前景(胡汝 银，2000)。 独立董事的报酬独立董事的报酬 那么，独立董事发挥作用的动力来源于什么呢？一个可以解释的原因就是声誉机制 (Reputation Effect)，因为一旦独立董事在上市公司中表现出应有的独立和客观，无形中 将极大地保护和提升他们的声誉，并拓展他们的未来市场，这表明声誉资本在董事会的劳动 力市场上的存在及其重要性(Kaplan & Reishus1990；Gilson，1990)。显然，声誉机制将激 励外部独立董事去监督执行董事和经理人员(Fama，1980；Fama & Jensen，1983；Milgrom & Roberts，1992)，从而在某种程度上避免独立董事与执行董事之间的“合谋” 。这也就说 明了为什么专家容易成为独立董事的候选人，因为专家会视声誉为自己的生命，这就促使他 们成为更好的监督者，更好地发挥监督作用。 但是独立董事并非不食“人间烟火” ，除了独立董事的声誉可以激励他们为上市公司作 出更好的服务以外，上市公司的股东也应该采取一些激励措施以促使独立董事更加积极认真 地投入工作，这就涉及到独立董事在上市公司中的取酬和持股问题，以竭力保持独立董事在 自身利益与独立性之间的平衡。 独立董事的取酬问题简单化来看，一般是由津贴和车马费构成(即一般以年薪和会议费 的形式获得常规董事会工作的现金报酬，在董事会中设立委员会时，独立董事还可以获得委 员会成员费、委员会会议费或两者皆得)，与公司业绩无关，因为他们并不负责上市公司的 日常经营管理，也不是上市公司的员工。而且独立董事一旦在经济上依赖于当董事的薪酬， 则其独立性就有可能受到影响以至削弱。但是考虑到独立董事的作用在于监督和制衡上市公 司的经营管理层，那么薪酬结构显然在调动独立董事积极性的过程中扮演着重要的角色。因 而对于股东来说，为了使独立董事的工作独立而负责任，就应当付给他们相当于专业人员的 报酬，以酬报他们对公司的贡献。如以按日支付报酬计算，澳大利亚的公司付给非执行董事 的报酬总额还不到付给高级经理、法律、会计等专业人员以及公司顾问的报酬的 1/2，这对 于独立董事的工作来说，在经济上显然是不值得的。但是报酬又不能造成不适当的依附感， 以免弄巧成拙。当然独立董事也因此要定期接受工作和业绩评估及考查。这就需要公司依据 自身的实际情况来加以界定，但关键在于不要认为独立董事是“免费的装饰品” ，这对于公 司的实际发展无助。除了实际的固定货币报酬以外，为了使得独立董事的利益与股东的利益 保持一致，国外主要是向独立董事提供股票期权，而且这类公司的比例持续增长，这就无形 中为独立董事的报酬总额引入了极大的变量，这是一个值得关注的发展方向。但是在具体实 施中，从保证独立董事的独立性来看，独立董事的股票期权方案应该不同于执行董事和高级 管理人员的股票期权方案，否则后果可想而知。 目前，典型的美国大公司外部独立董事每年从董事会领取固定数量的津贴，一般在 2000040000 美元以内，除此之外，外部董事每参加一次董事会还能得到一些额外津贴， 一般为 10005000 美元不等，年平均收入一般为 33000 美元。有些公司规定外部董事可以 参与延期支付计划(Deferred Compensation Plan)，则外部董事固定津贴的一部分(通常是 三茅人力资源网： HR 找资料上三茅资料： / 1/4)会被自动存入延期支付户头，在外部董事退休或离职时以公司普通股票的形式支付。当 然这还不包括大部分公司向外部独立董事所提供的股票期权收入在内。针对外部独立董事实 施的股票期权一般是非法定股票期权(Non-qualified Stock Option)，而不是通常激励执行 董事和高管人员的激励股票期权(Incentive Stock Option)，非法定股票期权的实施条款不 受美国国内税务法则限制，可以由各公司自行规定，但是个人收益不能从公司所得税税基中 扣除，个人收益必须作为普通收入缴纳个人所得税。具体方案则有：(1)固定津贴之外支付 股票期权。在外部董事当选时，能够一次性地获得一定数量的非法定股票期权；(2)以每年 赠与一定数量的非法定股票期权来替代每年支付给外部董事的固定津贴，固定收入转变为浮 动收入。当然这些非法定股票期权同样需要按照授予时间表(Vesting Schedule)分批获得行 权(Exercise)的权利(胡继之等，1999)。 独立董事效用的障碍独立董事效用的障碍 通常而言，在有关公司的经营和认识方面，执行董事能够表现出他对公司动态和业务的 细致入微的了解，尤其在该行业或特定公司中“钻研”越久，他的业务经验也就更加丰富， 但是他的视野却在一定的程度上变得狭隘起来。通过引进独立董事，尤其是具有专家特色以 及丰富的公司或公司所在行业以外的实践经验毫无疑问将给公司带来更广的视角。不过正由 于独立董事带来了其他企业和部门的经验，也从侧面反映出他们可能对公司详细情况难以把 握清楚。于是，他们为获得对公司作出批判性的判断所必需的认识以及对公司情况的了解， 就必须抽出时间来加强与公司之间的密切关系，但是这样一来，却可能导致他们在得出不偏 不倚的看法时丧失最为关键的独立性。 这里就牵涉出独立董事发挥效用的两个障碍：一个是信息问题，另一个是时间问题。除 此之外，尚有上述的独立董事报酬问题。独立董事要想有效地发挥监督作用，需要综合这样 几个要素：对公司及其业务的了解深度；看待问题的视角广度；对实现公司经营目标的参与 和投入，以及不受任何从属关系束缚的超脱感。及时地获取企业信息并对公司情况的了解显 然是其中关键，而管理阶层是董事会和独立董事获取信息的主要渠道。不过管理阶层的两类 行为就会影响到独立董事的判断：一类行为可能是 Williamson 所说的不完全或歪曲的信息 披露，尤其是有目的的误导、歪曲、掩盖和混淆等企图；另一类行为可能是 Alchian 和 Words 所说的非欺骗性的信息误导或信息提供的不完全性，这就使得独立董事形成真正独立 的判断面临着歪曲真相的极大威胁。虽然执行董事和管理层可能并不是有意地采取这些行动， 因为执行董事面临着拓展他们所主管的业务和必须作出有利于整个公司的抉择的权衡，尽管 可以采取以整个公司的股票为股票期权基础从而激励执行董事摆脱行动上的狭隘，但是作为 独立董事必须要有思想上的准备，因为你永远无法确信执行董事是否没有事情在瞒着你。作 为独立董事，不仅仅要关注公司信息的数量，更重要的是要关心公司信息的质量。他们可以 通过这样几个方法来收集公司的动态信息，而不只是关注已经过去的事：(1)由部门或项目 负责人向董事会深入介绍具体业务或项目并进行讨论或向董事会直接建议；(2)独立董事进 行现场视察。 独立董事因为来自于不同于上市公司的行业和公司，这样就会出现独立董事并不了解上 市公司的具体业务，而且没有相关的业务经验的情况。在这种情况下，独立董事如何作出决 策？除了必须获得必要的公司信息以外，独立董事由于不是上市公司的专有独立董事(可能 在几个董事会中任职或就任其他公司的总经理)，必须全职为上市公司服务，因而就会出现 独立董事虽然会为上市公司带来不同的问题思考方式和大量的可资借鉴的经验，但是花在上 市公司上的时间不足和给予的注意力不够，再加上公司业务日趋复杂专业化，这就使得独立 董事没有时间对上市公司作出深入的了解(在澳大利亚的公司里，非执行董事平均每年用 2030 天时间从事董事会的工作，大都是为了准备和参加每月举行的董事会会议或正式的 委员会会议，因此很少有机会同企业的管理人员进行非正式的交流，也没有机会同顾客和供 货商交谈，而要获取对公司应有的了解，从而形成真正独立的看法，非执行董事至少每年要 花费大约 50 天的时间来处理董事会事务)。于是独立董事进行判断就会依赖一般的经验、常 识以及敏锐的商业头脑，而不是完全依赖具体的专业知识。当然我们可以确定独立董事同时 最多可以兼任几个董事职位，一般 58 个，一些更严格的要求则是不能超过 3 个(Minow & Bingham，1993；Lipton & Lorsch，1992)，虽然这在实际中运作起来很困难。 最后，独立董事能否发挥效用取决于在社会范围内能否形成包含独立董事制度的公司治 理文化氛围并自觉实践独立董事制度(胡汝银，2000)，同时获得资本市场和机构投资者的认 可(如美国机构投资者全美教师保险及年金协会(TIAA-CREF)、加州公共雇员退休系统 (CalPERS)、LENS 基金等都制定了严格而详细的公司治理结构原则，并据此对上市公司的公 司治理结构进行评估以进行相应的投资)。 商业周刊1998 年的一份调查报告显示，独立 董事与公司的价值正相关，这表明具有积极的独立董事的公司比那些具有被动的非独立董事 的公司运行得更好。 如何引入独立董事制度如何引入独立董事制度 从国外的做法看，各国对于独立董事人选的规定差异不大，但对于独立董事的权利、义 务方面的规定却有明显不同，一般做法是将这方面较强制的规定放在交易所上市规则或 公司章程指引 、 董事会指引等有关内容里。显然由于不同公司面临的具体治理问题并 不一样，对内部董事的权限范围不应像公司法 、 投资基金法等强制性更明显的法令那 样做出具体规定。 三茅人力资源网： HR 找资料上三茅资料： / 作为独立董事制度的首创国家，美国有关独立董事权限的规定和做法可以参考。1977 年纽约证券交易所要求上市公司设立专门由独立董事组成的审计委员会。纽约证券交易所在 上市规则中还指出，独立董事所发表的意见应在董事会决议中列明；公司的关联交易必须经 由独立董事签字后方能生效；两名以上的独立董事可提议召开临时股东大会；独立董事可直 接向股东大会、证监会和其他有关部门报告情况。1977 年纽约证券交易所要求上市公司设 立专门由独立董事组成的审计委员会。此外也正如在上面所提到的，美国一些公司中，董事 会的提名委员会、薪酬委员会和审计委员会完全由独立董事组成，这实际上表明了独立董事 可以履行批准管理者薪酬、选择决定公司审计师、独立与审计师商讨有关会计和内部控制事 宜、挑选董事会候选人等职责。 OECD 公司治理结构原则及注释中指出， “独立的董事会成员能对董事会的决策作出 重大贡献,对董事会和经理层的业绩作出客观评价。另外,当经理层、公司和股东在某些方面 利益不一致时,比如执行官报酬、职位继承计划、公司控制权的变化、反收购计划、大规模 收购以及审计职能等,他们都能发挥重要作用。 ”还规定：“董事会应考虑选任足够数量的非 执行董事,他们有能力对可能发生利益冲突的事件作出独立判断。像这样的主要责任有财务 报告的制作、董事会和执行官的提名以及他们的报酬等(当董事会全面负责财务报表、报酬 和提名等事宜时，独立的非执行董事会成员能向市场参与者提供附加的保证，保证他们的利 益得到保护。董事会也可能考虑建立特别委员会，专门考虑哪些地方会有潜在的利益冲突。 这些委员会可能要求最低数量的执行成员，或全部成员都由非执行成员组成)。 ” 我国的上市公司章程指引第 121 条规定， “上市公司可以根