《劳动合同法》问题解答200题

劳 动 合 同 法 问 题 解 答 200 题 (1-100) 1、 对 于 企 业 和 劳 动 者 双 方 来 说 ， 劳 动 合 同 法 更 侧 重 保 护 谁 的 权 益 呢 ？ 劳 动 合 同 法 是 应 该 向 劳 动 者 倾 斜 ， 还 是 应 该 对 劳 动 者 和 用 人 单 位 双 方 的 权 益 并 重 平 等 保 护 ， 一 直 是 充 斥 于 立 法 整 个 过 程 的 问 题 。 最 终 ， 劳 动 合 同 法 与 劳 动 法 相 比 ， 在 “保 护 劳 动 者 的 合 法 权 益 ”的 地 位 表 述 顺 序 上 稍 有 改 变 。 劳 动 法 第 1 条 为 ： “为 了 保 护 劳 动 者 的 合 法 权 益 ， 调 整 劳 动 关 系 ， 建 立 和 维 护 适 应 社 会 主 义 市 场 经 济 的 劳 动 制 度 ， 促 进 经 济 发 展 和 社 会 进 步 ， 根 据 宪 法 ， 制 定 本 法 。 ” 劳 动 合 同 法 第 1 条 规 定 ： “为 了 完 善 劳 动 合 同 制 度 ， 明 确 劳 动 合 同 双 方 当 事 人 的 权 利 和 义 务 ， 保 护 劳 动 者 的 合 法 权 益 ， 构 建 和 发 展 和 谐 稳 定 的 劳 动 关 系 ， 制 定 本 法 。 ” 由 此 可 见 ， 劳 动 合 同 法 在 明 确 劳 动 者 和 用 人 单 位 双 方 的 权 利 义 务 并 重 规 范 基 础 上 ， 又 特 别 提 出 了 对 劳 动 者 的 合 法 权 益 予 以 保 护 。 可 以 说 ， 相 对 于 劳 动 法 来 说 ， 劳 动 合 同 法 作 了 “有 限 度 的 让 步 ”。 2、 劳 动 合 同 法 的 适 用 范 围 是 什 么 ？ 劳 动 合 同 法 第 2 条 规 定 了 该 法 的 适 用 范 围 ： 即 与 劳 动 者 建 立 劳 动 关 系 ， 订 立 、 履 行 、 变 更 、 解 除 或 者 终 止 劳 动 合 同 的 用 人 单 位 包 括 以 下 4 种 类 型 ： （ 1） 中 国 境 内 的 企 业 ； （ 2） 个 体 经 济 组 织 ； （ 3） 民 办 非 企 业 单 位 ； （ 4） 与 劳 动 者 建 立 劳 动 关 系 的 国 家 机 关 、 事 业 单 位 、 社 会 团 体 。 而 劳 动 法 的 适 用 范 围 仅 包 括 3 种 类 型 ： （ 1） 中 国 境 内 的 企 业 ； （ 2） 个 体 经 济 组 织 ； （ 3） 与 劳 动 者 建 立 劳 动 关 系 的 国 家 机 关 、 事 业 组 织 、 社 会 团 体 。 可 见 ， 在 用 人 单 位 的 适 用 范 围 上 ， 劳 动 合 同 法 比 劳 动 法 多 了 一 个 “民 办 非 企 业 单 位 ”， 显 然 又 比 劳 动 法 前 进 了 一 步 。 因 此 ， 不 管 是 国 家 机 关 还 是 事 业 单 位 ， 不 管 是 以 营 利 为 目 的 的 企 业 、 个 体 经 济 组 织 ， 还 是 以 非 营 利 为 目 的 的 社 会 团 体 、 民 办 非 企 业 单 位 ， 只 要 与 劳 动 者 建 立 了 劳 动 关 系 ， 就 应 当 签 订 劳 动 合 同 。 而 只 要 签 订 劳 动 合 同 ， 都 要 依 照 劳 动 合 同 法 执 行 。 3、 什 么 是 “民 办 非 企 业 单 位 ”？ 所 谓 “民 办 非 企 业 单 位 ”， 根 据 国 务 院 颁 布 的 民 办 非 企 业 单 位 登 记 管 理 暂 行 条 例 规 定 ， 它 是 指 企 业 、 事 业 单 位 、 社 会 团 体 和 其 他 社 会 力 量 以 及 公 民 个 人 利 用 非 国 有 资 产 举 办 的 ， 从 事 非 营 利 性 社 会 服 务 活 动 的 社 会 组 织 。 在 我 国 现 行 体 制 下 ， 民 办 非 企 业 单 位 和 社 会 团 体 、 基 金 会 一 样 ， 其 实 质 均 为 民 间 组 织 的 一 种 形 式 。 因 此 ， 劳 动 合 同 法 实 施 以 后 ， 作 为 民 间 组 织 的 民 办 非 企 业 单 位 与 其 聘 用 的 员 工 建 立 劳 动 关 系 后 ， 必 须 依 照 劳 动 合 同 法 的 规 定 签 订 劳 动 合 同 。 4、 事 业 单 位 在 编 制 外 招 用 劳 动 者 ， 必 须 签 劳 动 合 同 吗 ？ 现 实 生 活 中 ， 一 些 事 业 单 位 在 编 制 外 招 用 劳 动 者 ， 经 常 不 与 招 用 的 劳 动 者 订 立 劳 动 合 同 或 者 聘 用 合 同 。 因 此 ， 这 些 劳 动 者 往 往 既 不 能 享 受 国 家 有 关 人 事 管 理 政 策 规 定 的 权 利 ， 也 很 难 依 据 劳 动 法 维 护 自 身 权 益 。 劳 动 合 同 法 第 2 条 第 2 款 规 定 ： 国 家 机 关 、 事 业 单 位 、 社 会 团 体 和 与 其 建 立 劳 动 关 系 的 劳 动 者 ， 订 立 、 履 行 、 变 更 、 解 除 或 者 终 止 劳 动 合 同 ， 依 照 本 法 执 行 。 也 就 是 说 ， 今 后 ， 只 要 上 述 单 位 与 劳 动 者 建 立 了 劳 动 关 系 ， 就 得 依 照 本 法 签 订 劳 动 合 同 。 5、 用 人 单 位 订 立 哪 些 规 章 制 度 必 须 要 与 职 工 协 商 ？ 根 据 劳 动 合 同 法 第 4 条 规 定 ， 用 人 单 位 在 制 定 、 修 改 或 者 决 定 有 关 劳 动 报 酬 、 工 作 时 间 、 休 息 休 假 、 劳 动 安 全 卫 生 、 保 险 福 利 、 职 工 培 训 、 劳 动 纪 律 以 及 劳 动 定 额 管 理 等 直 接 涉 及 劳 动 者 切 身 利 益 的 规 章 制 度 或 者 重 大 事 项 时 ， 应 当 经 职 工 代 表 大 会 或 者 全 体 职 工 讨 论 ， 提 出 方 案 和 意 见 ， 与 工 会 或 者 职 工 代 表 平 等 协 商 确 定 。 在 规 章 制 度 和 重 大 事 项 决 定 实 施 过 程 中 ， 工 会 或 者 职 工 认 为 不 适 当 的 ， 有 权 向 用 人 单 位 提 出 ， 通 过 协 商 予 以 修 改 完 善 。 通 过 以 上 条 款 可 以 看 出 ， 该 法 特 别 规 定 了 职 工 或 者 工 会 对 用 人 单 位 规 章 制 度 提 出 异 议 的 权 利 。 较 之 劳 动 法 的 规 定 相 比 ， 不 仅 进 一 步 明 确 和 扩 大 了 规 章 制 度 的 范 围 ， 而 且 对 规 章 制 度 的 制 定 、 修 改 、 实 施 都 做 出 了 明 确 的 规 定 。 6、 劳 动 者 到 新 单 位 后 ， 什 么 时 候 开 始 签 劳 动 合 同 ？ 劳 动 合 同 法 第 7 条 规 定 ： “用 人 单 位 自 用 工 之 日 起 即 与 劳 动 者 建 立 劳 动 关 系 。 用 人 单 位 应 当 建 立 职 工 名 册 备 查 。 ” 第 10 条 规 定 ： “建 立 劳 动 关 系 ， 应 当 订 立 书 面 劳 动 合 同 。 ” 根 据 劳 动 法 的 规 定 ， 劳 动 关 系 的 建 立 以 订 立 劳 动 合 同 为 主 要 标 志 。 但 是 ， 在 实 践 中 出 现 了 很 多 用 人 单 位 用 工 却 不 与 劳 动 者 订 立 劳 动 合 同 的 现 象 。 在 总 结 实 践 的 基 础 上 ， 劳 动 合 同 法 调 整 了 劳 动 法 的 有 关 规 定 ， 规 定 用 人 单 位 自 实 际 用 工 之 日 起 即 与 劳 动 者 建 立 劳 动 关 系 ， 并 特 意 强 调 该 劳 动 合 同 的 形 式 应 为 “书 面 ”的 ， 这 样 规 定 有 利 于 保 护 劳 动 者 的 合 法 权 益 。 7、 订 立 劳 动 合 同 的 原 则 是 什 么 ？ 劳 动 合 同 法 第 3 条 明 确 了 订 立 劳 动 合 同 的 原 则 包 括 以 下 5 方 面 内 容 ： (1)合 法 ； (2)公 平 ； (3)平 等 自 愿 ； (4)协 商 一 致 ； (5)诚 实 信 用 。 而 在 劳 动 法 第 17 条 ， 确 立 的 劳 动 合 同 的 订 立 原 则 仅 有 以 下 3 方 面 内 容 ： (1)平 等 自 愿 ； (2)协 商 一 致 ； (3)不 得 违 法 。 二 者 相 比 ， 劳 动 合 同 法 增 加 了 “公 平 ”、 “诚 实 信 用 ”的 规 定 。 这 样 规 定 体 现 了 “ 公 平 ”对 于 劳 动 者 的 现 实 意 义 ， 而 “诚 实 信 用 ”对 于 倡 导 诚 实 美 德 ， 促 进 和 谐 劳 动 关 系 的 建 立 也 起 到 了 积 极 作 用 。 8、 单 位 的 规 章 制 度 必 须 公 示 才 有 效 吗 ？ 劳 动 合 同 法 第 4 条 规 定 ： “用 人 单 位 应 当 将 直 接 涉 及 劳 动 者 切 身 利 益 的 规 章 制 度 和 重 大 事 项 决 定 公 示 ， 或 者 告 知 劳 动 者 。 ” 因 此 ， 凡 是 没 有 经 过 公 示 或 告 知 劳 动 者 的 规 章 制 度 ， 就 不 具 有 规 章 制 度 应 有 的 法 律 效 力 。 9、 单 位 在 新 职 工 到 岗 后 一 个 月 内 签 订 劳 动 合 同 可 以 吗 ？ 劳 动 合 同 法 第 10 条 规 定 ： 已 建 立 劳 动 关 系 ， 未 同 时 订 立 书 面 劳 动 合 同 的 ， 应 当 自 用 工 之 日 起 一 个 月 内 订 立 书 面 劳 动 合 同 。 上 述 条 款 强 制 性 地 规 定 ： 单 位 在 建 立 劳 动 关 系 之 日 起 最 迟 应 在 “一 个 月 ”内 订 立 书 面 劳 动 合 同 。 因 此 ， 这 实 际 上 是 有 限 度 地 放 宽 了 订 立 劳 动 合 同 的 时 间 要 求 ， 规 定 已 建 立 劳 动 关 系 ， 未 同 时 订 立 书 面 劳 动 合 同 的 ， 如 果 在 自 用 工 之 日 起 一 个 月 内 订 立 了 书 面 劳 动 合 同 ， 其 行 为 即 不 违 法 。 但 如 果 用 人 单 位 自 用 工 之 日 起 超 过 一 个 月 不 满 一 年 未 与 劳 动 者 订 立 书 面 劳 动 合 同 的 ， 则 应 当 向 劳 动 者 每 月 支 付 两 倍 的 工 资 （ 劳 动 合 同 法 第 82 条 ） 。 这 是 对 用 人 单 位 在 自 用 工 之 日 一 个 月 内 未 订 立 书 面 劳 动 合 同 的 处 罚 措 施 。 10、 用 人 单 位 自 用 工 之 日 起 超 过 一 年 仍 未 与 劳 动 者 签 劳 动 合 同 怎 么 办 ？ 针 对 不 少 用 工 单 位 不 与 劳 动 者 订 立 劳 动 合 同 的 问 题 ， 劳 动 合 同 法 第 14 条 规 定 ， 用 人 单 位 自 用 工 之 日 起 超 过 一 个 月 不 满 一 年 未 与 劳 动 者 订 立 书 面 劳 动 合 同 的 ， 视 为 用 人 单 位 已 与 劳 动 者 订 立 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 ， 并 应 在 此 前 的 11 个 月 中 向 劳 动 者 每 月 支 付 二 倍 的 工 资 。 这 是 对 未 在 “一 年 ”内 与 职 工 订 立 书 面 劳 动 合 同 的 用 人 单 位 的 严 厉 处 罚 措 施 ， 是 劳 动 合 同 法 的 一 大 亮 点 ， 劳 动 合 同 法 也 因 此 有 更 强 、 更 实 用 的 操 作 性 . 11、 工 会 在 签 订 劳 动 合 同 中 能 起 到 什 么 作 用 ？ 在 自 2008 年 1 月 1 日 实 施 的 劳 动 合 同 法 中 ， 工 会 将 发 挥 越 来 越 大 的 作 用 。 劳 动 合 同 法 规 定 ， 县 级 以 上 人 民 政 府 劳 动 行 政 部 门 会 同 工 会 和 企 业 方 面 代 表 ， 建 立 健 全 协 调 劳 动 关 系 三 方 机 制 ， 共 同 研 究 解 决 有 关 劳 动 关 系 的 重 大 问 题 。 工 会 应 当 帮 助 、 指 导 劳 动 者 与 用 人 单 位 依 法 订 立 和 履 行 劳 动 合 同 ， 并 与 用 人 单 位 建 立 集 体 协 商 机 制 ， 维 护 劳 动 者 的 合 法 权 益 。 12、 劳 动 者 在 应 聘 到 一 家 用 人 单 位 时 ， 有 哪 些 知 情 权 ？ 用 人 单 位 招 用 劳 动 者 时 ， 应 当 如 实 向 劳 动 者 告 知 工 作 内 容 、 工 作 条 件 、 工 作 地 点 、 职 业 危 害 、 安 全 生 产 状 况 、 劳 动 报 酬 ， 以 及 劳 动 者 要 求 了 解 的 其 他 情 况 。 当 然 ， 用 人 单 位 也 有 权 了 解 劳 动 者 与 劳 动 合 同 直 接 相 关 的 基 本 情 况 ， 劳 动 者 应 当 如 实 说 明 。 13、 用 人 单 位 能 扣 押 劳 动 者 的 身 份 证 吗 ？ 用 人 单 位 招 用 劳 动 者 ， 不 得 扣 押 劳 动 者 的 居 民 身 份 证 和 其 他 证 件 ， 用 人 单 位 如 违 反 本 法 规 定 ， 扣 押 劳 动 者 居 民 身 份 证 等 证 件 的 ， 由 劳 动 行 政 部 门 责 令 限 期 退 还 劳 动 者 本 人 ， 并 依 照 有 关 法 律 规 定 给 予 处 罚 。 此 外 ， 单 位 也 不 得 要 求 劳 动 者 提 供 担 保 或 者 以 其 他 名 义 向 劳 动 者 收 取 财 物 ， 如 违 反 本 法 规 定 ， 以 担 保 或 者 其 他 名 义 向 劳 动 者 收 取 财 物 的 ， 劳 动 行 政 部 门 可 责 令 用 人 单 位 限 期 退 还 劳 动 者 本 人 ， 并 以 每 人 50 0 元 以 上 2000 元 以 下 的 标 准 处 以 罚 款 ； 给 劳 动 者 造 成 损 害 的 ， 还 应 当 承 担 赔 偿 责 任 。 14、 大 学 应 届 毕 业 生 提 前 签 订 劳 动 合 同 ， 劳 动 关 系 从 何 时 起 算 ？ 根 据 劳 动 合 同 法 第 10 条 规 定 ： 用 人 单 位 与 劳 动 者 在 用 工 前 订 立 劳 动 合 同 的 ， 劳 动 关 系 自 用 工 之 日 起 建 立 。 这 种 规 定 在 一 定 程 度 上 减 少 了 在 现 实 生 活 中 争 议 和 纠 纷 的 发 生 。 比 如 ， 即 将 毕 业 的 在 校 大 学 生 毕 业 前 与 用 人 单 位 提 前 签 订 了 劳 动 合 同 ， 其 劳 动 关 系 也 只 能 从 其 正 式 上 班 之 日 起 计 算 。 15、 劳 动 合 同 中 未 约 定 劳 动 报 酬 怎 么 办 ？ 用 人 单 位 未 在 用 工 的 同 时 与 劳 动 者 订 立 书 面 劳 动 合 同 ， 与 劳 动 者 约 定 的 劳 动 报 酬 不 明 确 的 ， 新 招 用 的 劳 动 者 的 劳 动 报 酬 按 照 集 体 合 同 规 定 的 标 准 执 行 ； 没 有 集 体 合 同 或 者 集 体 合 同 未 规 定 的 ， 按 照 同 工 同 酬 的 原 则 对 劳 动 者 发 放 劳 动 报 酬 。 16、 劳 动 合 同 分 为 哪 几 种 类 型 ？ 劳 动 合 同 分 为 固 定 期 限 劳 动 合 同 、 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 和 以 完 成 一 定 工 作 任 务 为 期 限 的 劳 动 合 同 。 固 定 期 限 劳 动 合 同 ， 是 指 用 人 单 位 与 劳 动 者 约 定 合 同 终 止 时 间 的 劳 动 合 同 。 比 如 一 年 、 两 年 、 三 年 ， 期 限 是 明 确 的 。 以 完 成 一 定 工 作 任 务 为 期 限 的 劳 动 合 同 ， 是 指 用 人 单 位 与 劳 动 者 约 定 以 某 项 工 作 的 完 成 为 合 同 期 限 的 劳 动 合 同 。 这 种 合 同 在 工 程 建 设 方 面 比 较 多 ， 工 程 结 束 合 同 也 就 结 束 了 。 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 ， 是 指 用 人 单 位 与 劳 动 者 约 定 无 确 定 终 止 时 间 的 劳 动 合 同 。 这 里 需 要 说 明 ， “无 固 定 期 限 劳 动 合 同 ”并 不 是 “铁 饭 碗 ”、 “终 身 制 ”。 有 些 用 人 单 位 不 愿 意 签 订 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 ， 认 为 一 旦 签 了 ， 就 要 对 劳 动 者 长 期 、 终 身 负 责 ， 如 果 劳 动 者 偷 懒 ， 用 人 单 位 毫 无 办 法 ； 有 的 劳 动 者 也 认 为 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 就 意 味 着 终 身 捆 绑 在 企 业 中 ， 丧 失 了 选 择 的 机 会 ， 实 际 上 这 是 一 种 误 解 。 只 要 出 现 劳 动 合 同 法 规 定 的 情 形 ， 不 论 用 人 单 位 还 是 劳 动 者 ， 都 有 权 依 法 解 除 劳 动 合 同 。 订 立 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 ， 可 以 更 有 利 于 促 进 劳 动 关 系 的 稳 定 。 17、 在 单 位 连 续 工 作 满 10 年 可 签 无 固 定 期 合 同 吗 ？ 劳 动 合 同 法 规 定 ， 劳 动 者 在 同 一 用 人 单 位 连 续 工 作 满 十 年 后 ， 劳 动 者 提 出 或 者 同 意 续 订 、 订 立 劳 动 合 同 的 ， 除 劳 动 者 提 出 订 立 固 定 期 限 劳 动 合 同 外 ， 应 当 订 立 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 。 同 一 单 位 连 续 工 作 十 年 以 上 具 体 是 指 劳 动 者 与 同 一 用 人 单 位 签 订 的 劳 动 合 同 的 期 限 不 间 断 达 到 十 年 。 如 有 的 劳 动 者 在 用 人 单 位 工 作 五 年 后 ， 离 职 到 别 的 单 位 去 工 作 了 两 年 ， 然 后 又 回 到 这 个 单 位 工 作 五 年 。 虽 然 累 计 时 间 达 到 了 十 年 ， 但 是 期 限 有 所 间 断 ， 不 符 合 在 “该 用 人 单 位 连 续 工 作 满 十 年 ”的 条 件 。 此 外 ， 劳 动 合 同 法 还 规 定 ， 用 人 单 位 初 次 实 行 劳 动 合 同 制 度 或 者 国 有 企 业 改 制 重 新 订 立 劳 动 合 同 时 ， 劳 动 者 在 该 用 人 单 位 连 续 工 作 满 十 年 且 距 法 定 退 休 年 龄 不 足 十 年 ， 可 以 签 订 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 。 18、 连 续 订 立 两 次 固 定 期 劳 动 合 同 ， 第 三 次 就 可 签 无 固 定 期 合 同 吗 ？ 劳 动 合 同 法 规 定 ， 连 续 订 立 二 次 固 定 期 限 劳 动 合 同 ， 且 劳 动 者 没 有 下 列 情 形 发 生 ， 再 续 订 劳 动 合 同 ， 应 当 订 立 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 ： （ 1） 在 试 用 期 间 被 证 明 不 符 合 录 用 条 件 的 ； （ 2） 严 重 违 反 用 人 单 位 的 规 章 制 度 的 ； （ 3） 严 重 失 职 ， 营 私 舞 弊 ， 给 用 人 单 位 造 成 重 大 损 害 的 ； （ 4） 劳 动 者 同 时 与 其 他 用 人 单 位 建 立 劳 动 关 系 ， 对 完 成 本 单 位 的 工 作 任 务 造 成 严 重 影 响 ， 或 者 经 用 人 单 位 提 出 ， 拒 不 改 正 的 ； （ 5） 因 以 欺 诈 、 胁 迫 的 手 段 或 者 乘 人 之 危 ， 使 对 方 在 违 背 真 实 意 思 的 情 况 下 订 立 或 者 变 更 劳 动 合 同 的 情 形 致 使 劳 动 合 同 无 效 的 ； （ 6） 被 依 法 追 究 刑 事 责 任 的 ； （ 7） 劳 动 者 患 病 或 者 非 因 工 负 伤 ， 在 规 定 的 医 疗 期 满 后 不 能 从 事 原 工 作 ， 也 不 能 从 事 由 用 人 单 位 另 行 安 排 的 工 作 的 ； （ 8） 劳 动 者 不 能 胜 任 工 作 ， 经 过 培 训 或 者 调 整 工 作 岗 位 ， 仍 不 能 胜 任 工 作 的 。 19、 “第 三 次 签 合 同 即 可 签 无 固 定 期 合 同 ”的 规 定 是 否 限 制 用 人 单 位 的 自 主 权 ？ 根 据 上 述 （ 第 18 条 ） 规 定 ， 用 人 单 位 在 与 劳 动 者 签 订 一 次 固 定 期 限 劳 动 合 同 后 ， 再 次 签 订 固 定 期 限 的 劳 动 合 同 时 ， 就 意 味 着 下 一 次 只 要 劳 动 者 提 出 或 者 同 意 续 订 劳 动 合 同 ， 就 必 须 签 订 无 固 定 期 限 的 劳 动 合 同 。 企 业 为 了 避 免 签 订 无 固 定 期 限 的 劳 动 合 同 ， 但 又 能 同 时 保 持 用 工 的 稳 定 性 ， 防 止 因 频 繁 更 换 劳 动 力 而 加 大 用 工 成 本 ， 就 会 延 长 每 一 次 固 定 期 限 劳 动 合 同 的 期 限 ， 从 而 解 决 了 合 同 短 期 化 的 问 题 。 有 人 认 为 ， 这 一 项 规 定 限 制 了 用 人 单 位 的 用 工 自 主 权 。 这 种 认 识 是 错 误 的 。 因 为 劳 动 合 同 是 由 双 方 当 事 人 协 商 一 致 订 立 的 ， 劳 动 合 同 的 期 限 长 短 、 订 立 次 数 都 由 双 方 协 商 一 致 确 定 ， 选 择 什 么 样 的 劳 动 者 的 决 定 权 仍 掌 握 在 企 业 手 中 。 无 固 定 期 劳 动 合 同 也 不 是 “终 身 制 ”的 ， 在 法 律 规 定 的 条 件 或 是 双 方 协 商 约 定 的 条 件 出 现 时 ， 用 人 单 位 可 以 解 除 劳 动 合 同 。 20、 单 位 一 年 不 签 劳 动 合 同 ， 就 视 为 与 劳 动 者 订 立 无 固 定 期 合 同 吗 ？ 在 现 实 中 ， 一 些 用 人 单 位 为 逃 避 义 务 经 常 有 不 订 立 书 面 劳 动 合 同 的 情 况 发 生 。 因 此 劳 动 合 同 法 规 定 ， 用 人 单 位 自 用 工 之 日 起 满 一 年 不 与 劳 动 者 订 立 书 面 劳 动 合 同 的 ， 视 为 用 人 单 位 与 劳 动 者 已 订 立 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 。 需 要 注 意 的 是 ， 虽 然 已 经 视 为 用 人 单 位 与 劳 动 者 签 订 了 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 ， 但 并 不 代 表 用 人 单 位 已 经 与 劳 动 者 签 订 了 劳 动 合 同 。 实 践 中 很 多 用 人 单 位 无 视 法 律 的 规 定 ， 仍 然 不 与 劳 动 者 订 立 劳 动 合 同 。 对 于 这 种 情 况 本 法 第 81 条 第 2 款 规 定 ： “ 用 人 单 位 违 反 本 法 规 定 不 与 劳 动 者 订 立 无 固 定 期 限 劳 动 合 同 的 ， 应 当 向 劳 动 者 支 付 二 倍 的 月 工 资 。 ” 21、 劳 动 合 同 该 由 谁 持 有 ？ 劳 动 合 同 法 第 16 条 规 定 ： “劳 动 合 同 由 用 人 单 位 与 劳 动 者 协 商 一 致 ， 并 经 用 人 单 位 与 劳 动 者 在 劳 动 合 同 文 本 上 签 字 或 者 盖 章 生 效 。 劳 动 合 同 文 本 由 用 人 单 位 和 劳 动 者 各 执 一 份 。 ” 值 得 一 提 的 是 ， 在 现 实 生 活 中 ， 很 多 单 位 与 劳 动 者 签 订 劳 动 合 同 后 ， 将 所 签 署 的 两 份 劳 动 合 同 全 部 收 回 用 人 单 位 保 存 ， 甚 至 只 签 订 一 份 劳 动 合 同 ， 劳 动 合 同 法 用 法 律 的 形 式 明 确 了 劳 动 合 同 文 本 应 由 用 人 单 位 和 劳 动 者 各 执 一 份 。 22、 劳 动 合 同 必 须 具 备 什 么 条 款 ？ 根 据 劳 动 合 同 法 第 17 条 规 定 ， 劳 动 合 同 应 当 具 备 以 下 基 本 条 款 ： 1.用 人 单 位 的 名 称 、 住 所 和 法 定 代 表 人 或 者 主 要 负 责 人 ； 2.劳 动 者 的 姓 名 、 住 址 和 居 民 身 份 证 或 者 其 他 有 效 身 份 证 件 号 码 ； 3.劳 动 合 同 期 限 ； 4.工 作 内 容 和 工 作 地 点 ； 5.工 作 时 间 和 休 息 休 假 ； 6.劳 动 报 酬 ； 7.社 会 保 险 ； 8.劳 动 保 护 、 劳 动 条 件 和 职 业 危 害 防 护 ； 9.法 律 、 法 规 规 定 应 当 纳 入 劳 动 合 同 的 其 他 事 项 。 23、 与 劳 动 法 相 比 ， 劳 动 合 同 法 规 定 的 劳 动 合 同 必 备 条 款 增 加 了 哪 些 内 容 ？ 劳 动 合 同 法 规 定 的 劳 动 合 同 必 备 条 款 与 劳 动 法 相 比 ， 增 加 了 以 下 内 容 ： 1.增 加 了 用 人 单 位 的 名 称 、 住 所 和 法 定 代 表 人 或 者 主 要 负 责 人 ， 劳 动 者 的 姓 名 、 住 址 和 居 民 身 份 证 或 者 其 他 有 效 身 份 证 件 号 码 等 条 款 。 这 些 内 容 是 劳 动 关 系 双 方 主 体 的 基 本 情 况 ， 应 当 在 劳 动 合 同 中 明 确 。 2.增 加 了 工 作 地 点 条 款 。 原 因 是 实 践 中 劳 动 者 的 工 作 地 点 可 能 与 用 人 单 位 住 所 地 不 一 致 ， 有 必 要 在 订 立 劳 动 合 同 时 予 以 明 确 。 3.增 加 了 工 作 时 间 和 休 息 休 假 条 款 。 原 因 是 为 了 在 法 定 标 准 基 础 上 ， 进 一 步 明 确 该 劳 动 者 具 体 的 工 作 时 间 和 休 息 休 假 安 排 。 4.增 加 了 社 会 保 险 条 款 。 强 化 了 用 人 单 位 和 劳 动 者 的 社 会 保 险 权 利 义 务 意 识 。 5.增 加 了 职 业 危 害 防 护 的 条 款 。 职 业 病 防 治 法 规 定 ： 用 人 单 位 与 劳 动 者 订 立 劳 动 合 同 时 ， 应 当 将 工 作 过 程 中 可 能 产 生 的 职 业 病 危 害 及 其 后 果 、 职 业 病 防 护 措 施 和 待 遇 等 如 实 告 知 劳 动 者 ， 并 在 劳 动 合 同 中 写 明 ， 不 得 隐 瞒 或 者 欺 骗 。 劳 动 合 同 法 增 加 职 业 危 害 防 护 的 必 备 条 款 与 职 业 病 防 治 法 以 上 规 定 有 效 衔 接 。 在 现 实 生 活 中 ， 劳 动 者 相 比 用 人 单 位 来 说 是 弱 势 ， 在 签 订 合 同 时 供 劳 动 者 表 达 意 见 、 进 行 选 择 的 空 间 非 常 小 。 从 这 个 角 度 来 说 ， 劳 动 合 同 法 增 加 必 备 条 款 的 内 容 更 有 利 于 保 护 劳 动 者 的 利 益 。 24、 除 了 劳 动 合 同 法 规 定 的 劳 动 合 同 必 备 条 款 ， 双 方 还 可 以 在 劳 动 合 同 中 约 定 哪 些 事 项 ？ 在 用 人 单 位 与 劳 动 者 之 间 签 署 的 劳 动 合 同 中 ， 除 了 劳 动 合 同 法 规 定 的 必 备 条 款 外 ， 用 人 单 位 与 劳 动 者 还 可 以 在 双 方 协 商 一 致 的 基 础 上 ， 在 不 违 反 法 律 规 定 的 前 提 下 ， 就 试 用 期 、 培 训 、 保 守 秘 密 、 补 充 保 险 和 福 利 待 遇 等 事 项 进 行 自 主 约 定 。 25、 与 劳 动 法 相 比 ， 劳 动 合 同 法 规 定 的 劳 动 合 同 必 备 条 款 删 除 了 哪 些 内 容 ？ 1.取 消 了 劳 动 纪 律 条 款 。 原 因 是 劳 动 纪 律 属 于 用 人 单 位 规 章 制 度 ， 劳 动 合 同 法 第 4 条 已 经 对 用 人 单 位 制 定 、 修 改 劳 动 纪 律 等 规 章 制 度 的 程 序 作 出 了 规 定 ， 没 有 必 要 在 劳 动 合 同 中 由 用 人 单 位 与 劳 动 者 个 别 约 定 。 2.取 消 了 劳 动 合 同 终 止 的 条 件 条 款 。 原 因 是 为 了 防 止 用 人 单 位 规 避 劳 动 合 同 期 限 约 束 ， 随 意 终 止 劳 动 合 同 ， 劳 动 合 同 法 取 消 了 劳 动 法 中 有 关 用 人 单 位 与 劳 动 者 可 以 约 定 终 止 劳 动 合 同 的 规 定 ， 明 确 劳 动 合 同 终 止 是 法 定 行 为 ， 只 有 符 合 法 定 情 形 的 ， 劳 动 合 同 才 能 终 止 。 3.取 消 了 违 反 劳 动 合 同 的 责 任 条 款 。 原 因 是 为 了 防 止 用 人 单 位 滥 用 违 约 责 任 条 款 ， 劳 动 合 同 法 规 定 只 有 在 依 法 约 定 的 培 训 服 务 期 以 及 竞 业 限 制 条 款 中 ， 用 人 单 位 才 能 与 劳 动 者 约 定 违 约 金 。 26 劳 动 合 同 中 对 劳 动 报 酬 约 定 不 清 怎 么 办 ？ 劳 动 合 同 法 第 18 条 规 定 ： “劳 动 合 同 对 劳 动 报 酬 和 劳 动 条 件 等 标 准 约 定 不 明 确 ， 引 发 争 议 的 ， 用 人 单 位 与 劳 动 者 可 以 重 新 协 商 ； 协 商 不 成 的 ， 适 用 集 体 合 同 规 定 ； 没 有 集 体 合 同 或 者 集 体 合 同 未 规 定 劳 动 报 酬 的 ， 实 行 同 工 同 酬 ； 没 有 集 体 合 同 或 者 集 体 合 同 未 规 定 劳 动 条 件 等 标 准 的 ， 适 用 国 家 有 关 规 定 。 ” 由 此 可 以 看 出 ， 如 果 因 劳 动 合 同 的 关 键 条 款 约 定 不 明 引 发 了 争 议 ， 劳 动 合 同 法 还 提 出 了 指 引 性 的 解 决 办 法 。 这 在 一 定 程 度 上 也 减 少 劳 动 争 议 的 仲 裁 、 诉 讼 解 决 压 力 ， 无 论 对 于 劳 动 者 权 益 的 保 障 ， 还 是 缓 解 司 法 部 门 因 讼 累 造 成 的 工 作 压 力 方 面 ， 都 是 大 有 裨 益 的 。 27、 单 位 只 签 一 年 劳 动 合 同 ， 试 用 期 三 个 月 可 以 吗 ？ 解 答 ： 这 是 不 对 的 ， 如 果 单 位 只 签 一 年 劳 动 合 同 ， 试 用 期 不 能 超 过 二 个 月 。 根 据 劳 动 合 同 法 第 19 条 规 定 ， 劳 动 合 同 期 限 不 同 ， 试 用 期 的 长 短 也 不 同 ： 劳 动 合 同 期 限 三 个 月 以 上 不 满 一 年 的 ， 试 用 期 不 得 超 过 一 个 月 ； 劳 动 合 同 期 限 一 年 以 上 不 满 三 年 的 ， 试 用 期 不 得 超 过 二 个 月 ； 三 年 以 上 固 定 期 限 和 无 固 定 期 限 的 劳 动 合 同 ， 试 用 期 不 得 超 过 六 个 月 。 劳 动 合 同 法 同 时 规 定 ， 同 一 用 人 单 位 与 同 一 劳 动 者 只 能 约 定 一 次 试 用 期 。 而 且 在 以 完 成 一 定 工 作 任 务 为 期 限 的 劳 动 合 同 中 或 者 劳 动 合 同 期 限 不 满 三 个 月 的 ， 不 得 约 定 试 用 期 。 28、 试 用 期 是 否 包 含 在 劳 动 合 同 期 限 内 ？ 解 答 ： 试 用 期 包 含 在 劳 动 合 同 期 限 内 。 劳 动 合 同 仅 约 定 试 用 期 的 ， 试 用 期 不 成 立 ， 该 期 限 为 劳 动 合 同 期 限 。 现 实 生 活 中 ， 有 些 用 人 单 位 往 往 对 于 试 用 期 内 的 劳 动 者 不 签 订 正 式 的 劳 动 合 同 ， 而 经 常 会 等 到 劳 动 者 “转 正 ”以 后 ， 再 签 订 劳 动 合 同 。 首 先 ， 用 人 单 位 的 这 种 做 法 是 错 误 的 ； 其 次 ， 即 使 在 试 用 期 内 不 签 订 劳 动 合 同 ， 试 用 期 的 期 限 仍 然 是 计 入 劳 动 合 同 期 限 内 的 。 29、 劳 动 者 试 用 期 的 工 资 有 最 低 标 准 吗 ？ 解 答 ： 劳 动 合 同 法 首 次 对 试 用 期 的 工 资 进 行 了 规 范 ： 劳 动 者 在 试 用 期 的 工 资 不 得 低 于 本 单 位 相 同 岗 位 最 低 档 工 资 或 者 劳 动 合 同 约 定 工 资 的 80%， 并 不 得 低 于 用 人 单 位 所 在 地 的 最 低 工 资 标 准 。 31、 试 用 期 单 位 应 该 给 职 工 缴 纳 社 会 保 险 吗 ？ 单 位 应 当 为 试 用 期 内 的 劳 动 者 缴 纳 社 会 保 险 。 根 据 劳 动 合 同 法 规 定 ， 试 用 期 包 含 在 劳 动 合 同 期 限 内 。 既 然 试 用 期 属 于 劳 动 合 同 期 限 的 范 围 ， 员 工 就 有 权 享 受 各 项 社 会 保 险 ， 即 养 老 保 险 、 工 伤 保 险 、 医 疗 保 险 等 等 。 如 果 单 位 没 有 在 职 工 试 用 期 期 间 缴 纳 社 会 保 险 ， 可 以 在 正 式 签 订 劳 动 合 同 之 后 为 职 工 补 缴 。 32、 什 么 是 劳 动 者 的 服 务 期 ？ 用 人 单 位 出 资 培 训 劳 动 者 是 现 代 企 业 的 普 遍 做 法 。 为 了 保 障 用 人 单 位 的 合 法 权 利 ， 防 止 劳 动 者 通 过 专 门 培 训 获 得 专 业 知 识 和 技 能 后 “跳 槽 ”以 获 得 更 高 的 收 入 ， 劳 动 合 同 法 第 22 条 规 定 ： 用 人 单 位 为 劳 动 者 提 供 专 项 培 训 费 用 ， 对 其 进 行 专 业 技 术 培 训 的 ， 可 以 与 该 劳 动 者 订 立 协 议 ， 约 定 服 务 期 。 劳 动 法 没 有 关 于 服 务 期 的 约 定 ， 劳 动 合 同 法 第 一 次 规 定 了 服 务 期 。 服 务 期 是 指 劳 动 者 因 接 受 用 人 单 位 给 予 的 特 殊 待 遇 而 承 诺 必 须 为 用 人 单 位 服 务 的 最 短 期 限 。 只 要 用 人 单 位 出 资 培 训 劳 动 者 ， 受 训 劳 动 者 就 有 义 务 为 用 人 单 位 最 少 服 务 一 定 年 限 。 所 以 ， 劳 动 者 接 受 用 人 单 位 付 费 在 职 培 训 后 ， 用 人 单 位 可 以 与 劳 动 者 约 定 接 受 专 业 技 术 培 训 以 后 的 服 务 期 。 33、 服 务 期 的 年 限 怎 样 确 定 ？ 关 于 接 受 培 训 的 职 工 签 订 服 务 期 的 年 限 ， 劳 动 合 同 法 没 有 具 体 规 定 ， 应 当 理 解 为 服 务 期 的 长 短 可 以 由 劳 动 合 同 双 方 当 事 人 协 议 确 定 。 但 是 ， 用 人 单 位 在 与 劳 动 者 协 议 确 定 服 务 期 年 限 时 要 遵 守 两 点 ： 第 一 ， 要 体 现 公 平 合 理 的 原 则 ， 不 得 滥 用 权 利 ； 第 二 ， 需 要 注 意 的 是 ， 用 人 单 位 与 劳 动 者 约 定 的 服 务 期 较 长 的 ， 用 人 单 位 应 当 按 照 工 资 调 整 机 制 提 高 劳 动 者 在 服 务 期 间 的 劳 动 报 酬 。 34、 单 位 提 供 什 么 样 的 培 训 才 能 与 职 工 签 订 服 务 期 条 款 ？ 可 以 与 该 劳 动 者 订 立 协 议 ， 约 定 服 务 期 的 培 训 是 有 严 格 的 条 件 的 。 1） 用 人 单 位 提 供 专 项 培 训 费 用 。 这 笔 专 项 培 训 费 用 的 数 额 应 当 是 比 较 大 的 ， 这 个 数 额 到 底 多 高 ， 劳 动 合 同 法 没 有 规 定 一 个 具 体 的 数 额 ， 将 来 可 由 各 地 方 予 以 细 化 。 2） 对 劳 动 者 进 行 的 是 专 业 技 术 培 训 。 包 括 专 业 知 识 和 职 业 技 能 。 比 如 从 国 外 引 进 一 条 生 产 线 、 一 个 项 目 ， 必 须 有 能 够 操 作 的 人 ； 把 劳 动 者 送 到 国 外 去 培 训 ， 回 来 以 后 干 这 个 活 ， 这 个 培 训 就 是 本 条 所 指 的 培 训 。 3） 培 训 的 形 式 可 以 是 脱 产 的 ， 半 脱 产 的 ， 也 可 以 是 不 脱 产 的 。 不 管 是 否 脱 产 ， 只 要 用 人 单 位 在 国 家 规 定 提 取 的 职 工 培 训 费 用 以 外 ， 专 门 花 费 较 高 数 额 的 钱 送 劳 动 者 去 进 行 定 向 专 业 培 训 的 ， 就 可 以 与 该 劳 动 者 订 立 协 议 ， 约 定 服 务 期 。 35、 单 位 对 职 工 进 行 职 业 培 训 可 以 约 定 服 务 期 吗 ？ 用 人 单 位 对 劳 动 者 进 行 必 要 的 职 业 培 训 不 可 以 约 定 服 务 期 ， 也 就 是 说 不 包 括 职 业 培 训 。 劳 动 法 规 定 ， 用 人 单 位 应 当 建 立 职 业 培 训 制 度 ， 按 照 国 家 规 定 提 取 和 使 用 职 业 培 训 经 费 ， 根 据 本 单 位 实 际 ， 有 计 划 地 对 劳 动 者 进 行 职 业 培 训 。 从 事 技 术 工 种 的 劳 动 者 ， 上 岗 前 必 须 经 过 培 训 。 劳 动 者 有 接 受 职 业 技 能 培 训 的 权 利 。 法 律 之 所 以 规 定 服 务 期 ， 是 因 为 用 人 单 位 使 劳 动 者 接 受 培 训 的 目 的 ， 在 于 劳 动 者 回 来 后 为 单 位 提 供 劳 动 ， 劳 动 者 服 务 期 未 满 离 职 ， 使 用 人 单 位 期 待 落 空 。 通 过 约 定 服 务 期 ， 可 以 平 衡 双 方 利 益 。 36、 劳 动 者 违 反 服 务 期 约 定 要 支 付 违 约 金 吗 ？ 劳 动 合 同 法 第 22 条 规 定 ， 劳 动 者 违 反 服 务 期 约 定 的 ， 应 当 按 照 约 定 向 用 人 单 位 支 付 违 约 金 。 违 约 金 的 数 额 不 得 超 过 用 人 单 位 提 供 的 培 训 费 用 。 用 人 单 位 要 求 劳 动 者 支 付 的 违 约 金 不 得 超 过 服 务 期 尚 未 履 行 部 分 所 应 分 摊 的 培 训 费 用 。 用 人 单 位 与 劳 动 者 约 定 违 约 金 主 要 包 含 两 层 意 思 ： 第 一 ， 劳 动 者 违 反 服 务 期 约 定 应 当 向 用 人 单 位 支 付 违 约 金 ， 体 现 了 合 同 中 的 权 利 义 务 对 等 原 则 。 第 二 ， 用 人 单 位 与 劳 动 者 约 定 违 约 金 时 不 得 违 法 ， 即 约 定 违 反 服 务 期 违 约 金 的 数 额 不 得 超 过 用 人 单 位 提 供 的 培 训 费 用 。 劳 动 者 违 约 所 支 付 的 违 约 金 不 得 超 过 服 务 期 尚 未 履 行 部 分 所 应 分 摊 的 培 训 费 用 ， 这 体 现 了 该 法 对 劳 动 者 的 保 护 。 37、 什 么 是 商 业 秘 密 ？ 用 人 单 位 可 以 与 劳 动 者 签 订 “保 密 协 议 ”吗 ？ 根 据 我 国 反 不 正 当 竞 争 法 规 定 ， “商 业 秘 密 ”是 指 不 为 公 众 所 知 悉 、 能 为 权 利 人 带 来 经 济 利 益 、 具 有 实 用 性 并 经 权 利 人 采 取 保 密 措 施 的 技 术 信 息 和 经 营 信 息 。 在 我 国 ， 法 律 允 许 劳 动 关 系 当 事 人 之 间 通 过 合 同