7-关于上市公司做好非公开发行股票的董事会、股东大会决议有关注意事项的函

中国证券监督管理委员会 发行监管函2007194 号 关于上市公司做好非公开发行股票的董事会、股东大会决议有关注意事项的函 上交所上市公司部和深交所公司管理部、发审监管部： 2006 年 5 月发布的上市公司证券发行管理办法（以下简称管理办法 ）建立了上市公司向特定对象非公开发行股票的制度。实施一年多来，非公开 发行股票成为上市公司再融资的重要方式之一。在总结有关操作经验的基础上， 为促进上市公司提前做好决策环节的工作，提高信息披露的准确性和融资审核 效率，我部拟定了关于上市公司非公开发行股票的董事会、股东大会决议的 注意事项。 请以适当方式通知各上市公司按此办理董事会、股东大会事宜。 中国证券监督管理委员会 二 00 七年七月四日 附件： 关于上市公司非公开发行股票的董事会、股东大会决议的注意事项 上市公司作出非公开发行股票的决议，应当符合上市公司证券发行管理 办法（证监会令第 30 号，以下简称管理办法）的有关规定，应当有利于 减少关联交易、避免同业竞争、增强独立性，有利于提高资产质量、改善财务 状况、增强持续盈利能力。有关注意事项如下： 一、上市公司董事会作出非公开发行股票决议，应当按照管理办法的 规定明确下列事项： （一）确定本次发行的定价基准日，并提请股东大会批准。“定价基准 日”是指计算发行底价的基准日。定价基准日可以为关于本次非公开发行股票 的董事会决议公告日、股东大会决议公告日，也可以为发行期的首日。 （二）董事会决议确定具体发行对象的，应当明确具体的发行对象名称及 其认购价格或定价原则、认购数量或者数量区间，发行对象认购的股份自发行 结束之日起至少 36 个月内不得转让。 （三）董事会决议未确定具体发行对象的，应当明确选择发行对象的范围 和资格，定价原则、限售期。决议应当载明，具体发行价格和发行对象将在取 得发行核准批文后，根据发行对象申购报价的情况，遵照价格优先原则确定； 发行对象认购的股份自发行结束之日起至少 12 个月内不得转让。 （四）本次非公开发行股票的数量不确定的，董事会决议应当明确数量区 间（含上限和下限）。董事会决议还应当载明，上市公司的股票在定价基准日 至发行日期间除权、除息的，发行数量和发行底价是否相应调整。 （五）本次募集资金数量的上限、拟投入项目的资金需要总数量、本次募 集资金投入数量、其余资金的筹措渠道。募集资金用于补充流动资金或者偿还 银行贷款的，应当说明补充流动资金或者偿还银行贷款的具体数额；募集资金 用于收购资产的，应当明确交易对方、标的资产、作价原则等事项。 二、发行对象属于下列情形之一的，董事会作出的非公开发行股票决议应 当载明具体的发行对象及其认购价格或者定价原则；发行对象认购的股份自发 行结束之日起 36 个月内不得转让： （一）上市公司的控股股东、实际控制人或其控制的关联人； （二）通过认购本次发行的股份取得上市公司实际控制权的投资者； （三）董事会拟引入的境内外战略投资者。 三、 前条所述的具体发行对象，应当在召开董事会的当日或者前 1 日与 上市公司签订附条件生效的股份认购合同，并提交上市公司该次董事会批准。 附条件生效的股份认购合同应载明该发行对象拟认购股份的数量或数量区间、 认购价格或定价原则、限售期，同时约定本次发行一经上市公司董事会、股东 大会批准并经中国证监会核准，该合同即应生效。 四、非公开发行股票的董事会决议经表决通过后，上市公司应当在 2 个交 易日内披露。董事会应当按照本注意事项附件非公开发行股票预案的编制要 求编制预案，作为董事会决议的附件，与董事会决议同时刊登。 五、上市公司董事会作出非公开发行股票决议，应当按照管理办法规 定的程序和要求召开股东大会表决通过。 本次发行涉及资产审计、评估或者盈利预测的，资产审计结果、评估结果 和经审核的盈利预测报告至迟应随召开股东大会的通知同时公告。 六、非公开发行股票的董事会决议公告后，出现以下情况需要重新召开董 事会的，应当由董事会重新确定本次发行的定价基准日： （一）本次非公开发行股票股东大会决议的有效期已过； （二）本次发行方案发生变化； （三）其他对本次发行定价具有重大影响的事项。 七、管理办法所称“定价基准日前 20 个交易日股票交易均价”的计 算公式为：定价基准日前 20 个交易日股票交易均价=定价基准日前 20 个交易日 股票交易总额/定价基准日前 20 个交易日股票交易总量。 管理办法所称“发行对象不超过 10 名”，是指最终认购本次非公开 发行股票的法人、自然人或者其他合法投资组织不超过 10 名。基金管理公司以 多个投资账户持有股份的，视为一个发行对象；信托投资公司作为发行对象， 只能以自有资金认购。 附：非公开发行股票预案的编制要求 一、非公开发行股票预案应当包括以下内容： （一）本次非公开发行股票方案概要； （二）董事会关于本次募集资金使用的可行性分析； （三）董事会关于本次发行对公司影响的讨论与分析； （四）其他有必要披露的事项。 二、发行对象属于注意事项第二条规定的情形之一的，非公开发行股票预 案除应当包括前条规定的内容外，还应当披露以下内容： （一）发行对象的基本情况； （二）附条件生效的股份认购合同的内容摘要。 三、本次募集资金用于收购资产的，非公开发行股票预案除应当包括前两 条规定的内容外，还应当披露以下内容： （一）目标资产的基本情况； （二）附条件生效的资产转让合同的内容摘要； （三）董事会关于资产定价合理性的讨论与分析。 四、上市公司拟收购的资产在首次董事会前尚未进行审计、评估，以及相 关盈利预测数据尚未经注册会计师审核的，在首次董事会决议公告中应披露相 关资产的主要历史财务数据，注明未经审计，并作出关于“目标资产经审计的 历史财务数据、资产评估结果以及经审核的盈利预测数据将在发行预案补充公 告中予以披露”的特别提示。 上市公司应当在审计、评估或者盈利预测审核完成后再次召开董事会，对 相关事项作出补充决议，并编制非公开发行股票预案的补充公告。 五、本次非公开发行股票方案概要应当根据情况说明以下内容： （一）上市公司本次非公开发行的背景和目的； （二）发行对象及其与公司的关系； （三）发行股份的价格及定价原则、发行数量、限售期； （四）募集资金投向； （五）本次发行是否构成关联交易； （六）本次发行是否导致公司控制权发生变化； （七）本次发行方案已经取得有关主管部门批准的情况以及尚需呈报 批准的程序。 六、董事会关于本次募集资金使用的可行性分析应当包括以下内容： （一）简要说明本次募集资金的使用计划、投资项目基本情况、项目发展 前景，以及本次发行对公司经营管理、财务状况等的影响； （二）募集资金用于补充流动资金或者偿还银行贷款的，应当说明补充流 动资金或者偿还银行贷款的具体数额，并详细分析其必要性和对公司财务状况 的影响； （三）募集资金用于收购他人资产的，应当披露相关资产的信息； （四）本次募集资金投资项目涉及立项、土地、环保等有关报批事项的， 应当说明已经取得有关主管部门批准的情况以及尚需呈报批准的程序。 七、发行对象属于注意事项第二条规定的情形之一的，发行对象的基本情 况说明应当包括： （ 一 ） 发 行 对 象 是 法 人 的 ， 应 披 露 发 行 对 象 名 称 、 注 册 地 、 法 定 代 表 人 ， 与 其 控 股 股 东 、 实 际 控 制 人 之 间 的 股 权 控 制 关 系 结 构 图 ， 主 营 业 务 情 况 ， 最 近 3 年 主 要 业 务 的 发 展 状 况 和 经 营 成 果 ， 并 披 露 其 最 近 1 年 简 要 财 务 会 计 报 表 ， 注 明 是 否 已 经 审 计 ； （ 二 ） 发 行 对 象 是 自 然 人 的 ， 应 披 露 姓 名 、 住 所 ， 最 近 5 年 内 的 职 业 、 职 务 ， 应 注 明 每 份 职 业 的 起 止 日 期 以 及 所 任 职 单 位 、 是 否 与 所 任 职 单 位 存 在 产 权 关 系 ， 以 及 其 所 控 制 的 核 心 企 业 和 核 心 业 务 、 关 联 企 业 的 主 营 业 务 情 况 ； （ 三 ） 发 行 对 象 及 其 董 事 、 监 事 、 高 级 管 理 人 员 （ 或 者 主 要 负 责 人 ） 最 近 5 年 受 过 行 政 处 罚 （ 与 证 券 市 场 明 显 无 关 的 除 外 ） 、 刑 事 处 罚 、 或 者 涉 及 与 经 济 纠 纷有 关 的 重 大 民 事 诉 讼 或 者 仲 裁 的 ， 应 当 披 露 处 罚 机 关 或 者 受 理 机 构 的 名 称 ， 处 罚种 类 ， 诉 讼 或 者 仲 裁 结 果 ， 以 及 日 期 、 原 因 和 执 行 情 况 ； （四）本次发行完成后，发行对象及其控股股东、实际控制人所从事的业 务与上市公司的业务是否存在同业竞争或者潜在的同业竞争，是否存在关联交 易；如存在，是否已做出相应的安排确保发行对象及其关联方与上市公司之间 避免同业竞争以及保持上市公司的独立性； （五）本次发行预案披露前前 24 个月内发行对象及其控股股东、实际控 制人与上市公司之间的重大交易情况。 八、通过本次发行拟进入的资产为非股权资产的，应当重点说明相关资产 的下列基本情况： （一）相关的资产名称、类别，所有者和经营管理者的基本情况； （二）资产权属是否清晰、是否存在权利受限、权属争议或者妨碍权属转 移的其他情况； （三）相关资产独立运营和核算的情况。披露至少最近 1 年 1 期主营业务 发展情况和经审计的财务信息摘要。分析其财务状况、经营成果、现金流量状 况及其发展趋势。 （四）资产的交易价格及定价依据。披露相关资产经审计的帐面值；交易 价格以资产评估结果作为依据的，应当披露资产评估方法和资产评估结果；相 关资产在最近 3 年曾进行资产评估或者交易的，还应当说明评估价值和交易价 格、交易对方。 九、通过本次发行拟进入的资产为股权的，还应当重点说明相关股权的下 列基本情况： （一）股权所在公司的名称、企业性质、注册地、主要办公地点、法定代 表人、注册资本；股权及控制关系，包括公司的主要股东及其持股比例、股东 出资协议及公司章程中可能对本次交易产生影响的主要内容、原高管人员的安 排； （二）股权所在公司主要资产的权属状况及对外担保情况，主要负债情况； （三）股权所在公司至少最近 1 年 1 期的主营业务发展情况和经审计的财 务信息摘要。分析其主要财务指标状况及其发展趋势。 十、拟进入的资产将增加上市公司的债务或者或有负债的，披露内容还应 包括： （一）债务的本息、期限、债权人等基本情况； （二）上市公司承担该债务的必要性； （三）交易完成后上市公司是否存在偿债风险和其他或有风险； （四）是否已取得债权人的书面同意，对未获得同意部分的债务处理安排 等。 十一、附生效条件的股份认购合同的内容摘要应当包括： （一）合同主体、签订时间； （二）认购方式、支付方式； （三）合同的生效条件和生效时间； （四）合同附带的任何保留条款、前置条件； （五）违约责任条款。 附生效条件的资产转让合同的内容摘要除前款内容外，至少还应当包括： （一）目标资产及其价格或定价依据； （二）资产交付或过户时间安排； （三）资产自评估截止日至资产交付日所产生收益的归属； （四）与资产相关的人员安排。 十二、董事会关于资产定价合理性的讨论与分析，应当分别对资产交易价 格或者资产评估价格的合理性进行说明。 资产交易价格以经审计的账面值为依据的，上市公司董事会应当结合相关 资产的盈利能力说明定价的公允性。本次资产交易根据资产评估结果定价的， 在评估机构出具资产评估报告后，应当补充披露上市公司董事会及独立董事对 评估机构的独立性、评估假设前提和评估结论的合理性、评估方法的适用性等 问题发表的意见。采取收益现值法等基于对未来收益预测的评估方法进行评估 的，应当披露评估机构对评估方法的适用性、评估假设前提及相关参数的合理 性、未来收益预测的谨慎性的说明。 十三、董事会关于本次发行对公司影响的讨论与分析部分，应当根据情况 说明以下内容： （一）本次发行后上市公司业务是否发生变化，公司章程等是否进行调整； 预计股东结构、高管人员结构、业务收入结构的变动情