合同管理材料

1目 录第一章 合同法总论 4第一节 合同概述 4一、合同的概念 4二、合同的法律特征 5三、合同的分类 5第二节 合同法概述 6一、合同法的概念和调整范围 6二、合同法的立法概况 7三、合同法的重要原理 合同的相对性 7第三节 合同法的基本原则 7一、当事人地位平等原则 8二、合同自由原则 8三、公平原则 9四、诚实信用原则 9五、合法原则 9六、公序良俗原则 9第二章 合同的成立 9第一节 合同成立概述 9一、合同的成立 9二、合同的成立必须具备如下条件：（合并） .10第二节 要约 .10一、 要约的概念和要件 10二、 要约邀请 10三、 要约的法律效力 12四、 要约失效 13第三节 承诺 .14一、 承诺的概念和要件 14二、 确定承诺生效的标准 15三、承诺迟到与迟延 .15四、合同成立的时间和地点 .16五、要式合同的实际成立 .18第四节 合同的内容、形式及解释 .18一、 合同的内容 18二、合同的形式 .21三、合同条款的解释（第 125 条） .22第五节 格式合同 .23一、格式合同的概念和特征 .23二、格式合同的主要适用范围 .23三、国家对格式合同的干预 .23四、当事人订立格式合同的特别责任（管制条款） .23五、格式合同的无效 .23六、格式合同的解释 .24第三章 合同的效力 .252第一节 合同的生效 .25一、合同的效力 .25二、合同的生效要件 .25第二节 无效合同 .27一、概念 .27二、无效合同的种类（合同法第 52 条、 民法通则第 58 条） 28第三节 可撤销合同 .28一、概述 .29二、可撤销合同的种类 .29三、合同被确认无效、被撤销后的法律后果 .30第四节 效力待定的合同 .30一、概述 .30二、效力待定的合同主要包括以下类型（主要是合同主体不合格） .31第四章 合同的履行 .32第一节 合同履行的基本原则和规则 .32一、合同的履行概念 .32二、合同履行的基本原则 .32三、合同履行的规则 .32第二节 双务合同履行中的抗辩权 .33一、双务合同履行中的抗辩权概述 .33二、同时履行抗辩权 .33三、不安抗辩权（合同法第 68 条） 34四、先履行抗辩权（合同法第 67 条） 35第三节 合同履行的保全 .36一、合同保全的概念和特征（合同法第 73、74、75 条） 36二、债权人的代位权 .36三、债权人的撤销权 .38第五章 合同的担保 .39第一节 担保制度概述 .39一、债的担保的概念 .39二、担保权益的从属性特征 .39三、担保合同的成立方式： .40四、反担保 .40第二节 抵 押 .41一、抵押权的概念 .41二、抵押权的特征 .42三、抵押登记及其效力 .43四、抵押物的保全（物权法第 193 条） .43五、抵押当事人的权利 .44六、抵押权的实现 .45七、抵押合同 .46八、最高额抵押 .46第三节 质 押 47一、质押及质押法律关系 .473二、质权的法律特征 .47三、质押与抵押的区别 .48四、出质人 .49五、关于动产质押的效力 .50六、质权的实现和消灭 .50七、权利质押 .51第四节 留置 .52一、留置的概念 .52二、留置担保的范围 .52三、留置担保主要适用范围 .53四、留置权的特征 .53五、留置权的取得须具备的条件 .53六、留置权消灭的原因 .53第五节 定金 .54一、定金的概念和性质 .54四、违约时适用定金罚则 .56第六节 保证 .57一、保证 .57第七节 综合知识回顾 .63一、无效的担保合同 .63二、无效担保合同的责任 .63三、物保与人保的关系 .64四、物保与物保的关系 .64第六章 合同的变更、转让与合同权利义务的终止 .65第一节 合同的变更 .65一、合同变更的概念 .65二、合同变更的特点 .66三、合同变更的条件 .66四、合同变更的效力 .66第二节 合同的转让 .67一、合同权利的转让： .67二、合同义务的移转 .68三、合同权利和义务的概括移转 .68第三节 合同权利义务关系的终止 .69一、合同权利义务的终止概念（合同法第 91 条） 69二、合同权利义务终止的原因 .69第七章 合同责任 .72一、 缔约上过失责任 72二、 违约责任 73三、缔约过失责任、违约责任、侵权责任的共同点 .75四、缔约过失责任、违约责任与侵权责任的区别 .754第一章 合同法总论第一节 合同概述一、合同的概念1、 协 议 说 大 陆 法 系大 陆 法 系 对 合 同 的 界 定 继 受 自 罗 马 法 ， 罗 马 法 将 合 同 界 定 为“得 到 法 律 承 认 的 债 的 协 议 ” 法 国 民 法 典 第 1101 条 规 定 ： “契 约 ， 为 一 人 或 数 人 对 另 一 人 、 数 人 承 担 给 付 某 物 ， 作或 不 作 某 事 的 合 意 ”。 德 国 民 法 典 第 305 条 规 定 ： “以 法 律 行 为 发 生 的 债 的 关 系 或 改 变 债 的 关 系 的 内 容 者 ，除 法 律 另 有 规 定 外 ， 必 须 有 当 事 人 双 方 之 间 的 契 约 。”（ “法 律 行 为 说 ”） 2、 允 诺 说 英 美 法 系美 国 法 律 重 述 .合 同 （ 第 二 版 ） 第 1 条 规 定 ： “合 同 是 一 个 允 诺 或 一 系 列 允 诺 ， 违 反 该允 诺 将 由 法 律 给 予 救 济 ， 履 行 该 允 诺 是 法 律 所 确 认 的 义 务”。英 国 不 列 颠 百 科 全 书 认 为 ： “合 同 是 可 以 依 法 执 行 的 诺 言 。 这 个 诺 言 可 以 是 作 为 ， 也可 以 是 不 作 为 ”。3、 我 国 法 律 对 “合 同 ”的 界 定 民 法 通 则 第 85 条 规 定 ， “合 同 是 当 事 人 之 间 设 立 、 变 更 、 终 止 民 事 关 系 的 协 议 。 依 法成 立 的 合 同 ， 受 法 律 保 护 。” 合 同 法 第 2 条 ： “合 同 是 平 等 主 体 的 自 然 人 、 法 人 、 其 他 组 织 之 间 设 立 、 变 更 、 终 止民 事 权 利 义 务 关 系 的 协 议 ， 婚 姻 收 养 监 护 等 有 关 身 份 关 系 的 协 议 ， 适 用 其 他 法 律 的 规 定 。”注 意 第 2 款4、 我 国 学 术 界 对 “合 同 ”概 念 的 理 解（ 1） 最 广 义 的 合 同 概 念 ： 以 确 定 权 利 义 务 为 内 容 的 协 议 ， 包 括 民 法 的 合 同 、 行 政 法 的 合同 、 劳 动 法 的 合 同 、 国 家 合 同 、 身 份 权 合 同 等 。（ 2） 狭 义 的 合 同 概 念 ： 限 定 为 民 事 合 同 。 包 括 债权 、 物 权 、 身 份 权 合 同 。（ 3） 最 狭 义 的 合 同 概 念 ： 指 债 权 合 同 。 合 同 法 的 合 同 主 要 指 债 权 合 同 和 物 权 合 同 。遗 赠 扶 养 协 议 是 否 属 于 合 同 法 上 的 合 同 ？二、合同的法律特征1、 合 同 当 事 人 的 法 律 地 位 平 等 。 合 同 是 平 等 主 体 的 自 然 人 、 法 人 和 其 他 组 织 所 实 施 的 一种 民 事 法 律 行 为 ， 2、 合 同 以 设 立 、 变 更 或 终 止 民 事 权 利 义 务 关 系 为 目 的 和 内 容 。3、 合 同 是 双 方 或 多 方 当 事 人 的 民 事 法 律 行 为 ， 而 非 单 方 当 事 人 的 法 律 行 为 ， 也 不 同 于 事实 行 为 。4、 合 同 当 事 人 的 意 思 表 示 必 须 一 致 。合 同 的 本 质 当 事 人 之 间 的 法 律 ， 是 以 当 事 人 意 思 自 治 为 基 础 ， 以 国 家 强 制 力 为 保 障 的5权 利 义 务 关 系 。三、合同的分类（一）按照合同所反映的经济关系的性质分类（二）双务合同和单务合同所 谓 双 务 合 同 是 指 当 事 人 双 方 互 负 对 待 给 付 义 务 的 合 同 。所 谓 单 务 合 同 ， 是 指 合 同 当 事 人 仅 有 一 方 负 担 给 付 义 务 的 合 同 。分 类 意 义 ： 在 是 否 适 用 履 行 抗 辩 权 上 不 一 样 。风 险 承 担 上 不 一 样 。合 同 被 解 除 、 确 认 无 效 、 被 撤 销 时 ， 双 务 合 同 存 在 互 为 返 还 给 付 问 题 ， 单 务 合 同 不 存 在 。（三）有偿合同与无偿合同。以 合 同 当 事 人 取 得 利 益 是 否 付 出 相 应 代 价 为 标 准一 般 公 认 的 无 偿 合 同 有 ： 赠 与 合 同 、 借 用 合 同 、 保 证 合 同以 下 合 同 可 以 为 有 偿 ， 也 可 以 为 无 偿 ：委 托 合 同 、 保 管 合 同 、 民 间 借 贷 合 同分 类 意 义 ： 注 意 义 务 不 同对 主 体 要 求 ;可 否 行 使 撤 销 权 上 以 及 有 无 返 还 义 务 上 不 同 ； 另 外 ， 善 意 取 得 的 构 成 需 以 第三 人 与 无 权 处 分 人 之 间 有 偿 为 要 件 。单 务 、 双 务 合 同 的 区 分 ， 非 常 类 似 于 有 偿 、 无 偿 合 同 的 区 分 ， 一 般 而 言 ， 单 务 合 同 也 即 无偿 合 同 ， 双 务 合 同 也 即 有 偿 合 同 ， 但 并 非 一 一 对 应 关 系 。（四）有名合同与无名合同根 据 法 律 上 是 否 规 定 了 一 定 合 同 的 名 称分 类 意 义 ： 适 用 法 律 不 同我 国 的 合 同 法 不 完 善 ： 储 蓄 、 旅 游 、 雇 佣 、 结 算 、 医 疗 服 务 合 同（五）诺成合同与实践合同根 据 双 方 达 成 意 思 表 示 一 致 之 后 是 否 需 要 交 付 标 的 物 合 同 才 能 成 立 为 标 准诺 成 合 同 与 实 践 合 同 的 确 定 ， 通 常 应 根 据 法 律 的 规 定 及 交 易 而 定 。 买 卖 、 银 行 借 贷 、 建 筑工 程 承 包 ； 小 件 寄 存 、 民 间 借 贷 、 借 用 ；区 分 意 义 ： 确 认 合 同 成 立 时 间 及 生 效 时 间（六）要式合同与不要式合同根 据 合 同 是 否 应 采 取 一 定 的 形 式 作 为 分 类 标 准 。意 义 ： 判 断 合 同 是 否 成 立（七）主合同与从合同根 据 合 同 相 互 间 的 主 从 关 系 ， 可 以 将 合 同 分 为 主 合 同 与 从 合 同（八）一时的合同与继续性合同6根 据 时 间 因 素 在 合 同 履 行 中 的 地 位 为 标 准 划 分 。前 者 的 履 行 中 ， 时 间 因 素 对 给 付 的 内 容 无 影 响 ， 合 同 内 容 的 总 给 付 自 始 是 确 定 的 ，（ 但 履 行方 式 可 以 多 样 ） 。后 者 的 给 付 时 间 因 素 重 要 ， 合 同 内 容 取 决 于 应 为 给 付 的 时 间 ， 非 一 次 给 付 可 以 完 结 。区 分 的 意 义 ： 解 除 时 的 难 易 程 度 不 一 ； 合 同 解 除 和 合 同 消 灭 后 是 否 有 溯 及 力 不 同 。（九）明示合同与默示合同根 据 双 方 是 否 以 言 语 或 文 字 来 表 达 订 立 合 同 意 思 为 标 准（十）束己合同与涉他合同根 据 合 同 是 否 贯 彻 合 同 相 对 性 原 则 为 标 准 划 分（十一）确定合同与射幸合同根 据 合 同 的 法 律 效 果 在 缔 约 时 是 否 确 定 为 标 准第二节 合同法概述一、合同法的概念和调整范围合 同 法 是 调 整 平 等 主 体 的 自 然 人 、 法 人 、 其 他 组 织 之 间 财 产 性 合 同 关 系 的 法 律 规 范 的 总 称 。合 同 法 调 整 对 象 ：1 平 等 主 体 之 间 的 民 事 关 系 。2 属 于 财 产 关 系 的 民 事 法 律 关 系 。 民 事 关 系 中 属 于 人 身 关 系 的 部 分 ， 如 有 关 婚 姻 、 收 养 、监 护 、 继 承 等 有 关 身 份 关 系 的 协 议 ， 适 用 其 他 法 律 的 规 定 ， 不 适 用 合 同 法 。二、合同法的立法概况十 一 届 三 中 全 会 之 后 ， 我 国 曾 先 后 制 定 了 三 部 合 同 法 ， 即 经 济 合 同 法 、 涉 外 经 济 合 同 法 、 技 术 合 同 法 ； 1999 年 3 月 15 日 ， 统 一 合 同 法 通 过 ， 自 1999 年 10 月 1 日 起 施 行 ， 原 先 的三 部 合 同 法 同 时 废 止 。之 后 ， 最 高 人 民 法 院 还 颁 布 了 关 于 适 用 中 华 人 民 共 和 国 合 同 法 若 干 问 题 的 解 释 （ 一 ）（ 1999 年 ， 下 称 合 同 法 解 释 ） 、 关 于 审 理 建 设 工 程 施 工 合 同 纠 纷 案 件 适 用 法 律 问 题 的 解 释（ 2004 年 ） 、 关 于 审 理 商 品 房 纠 纷 案 件 适 用 法 律 问 题 的 解 释 （ 2003 年 ） 、 关 于 审 理 技 术 合 同 纠纷 案 件 适 用 法 律 问 题 的 解 释 （ 2004 年 ） 等 一 系 列 司 法 解 释 ， 这 些 都 是 合 同 法 的 重 要 组 成 部 分 。相 关 法 律 ： （ 1） 担 保 法 1995 年 6 月 30 日 通 过 ， 自 1995 年 10 月 1 日 起 施 行 ；（ 2） 物 权 法 2007 年 3 月 16 日 通 过 ， 自 2007 年 10 月 1 日 起 施 行 ， 对 合 同 法 、 担 保法 作 出 一 些 修 正 。 合 同 法 分 总 则 、 分 则 、 附 则 3 篇 ， 共 23 章 428 条 。 总 则 主 要 就 合 同 立 法 目 的 与 宗 旨 及合 同 关 系 进 行 法 律 调 整 的 一 般 原 则 做 出 了 概 括 性 规 定 ， 是 对 所 有 民 事 合 同 具 有 普 遍 适 用 意 义 的规 范 。 合 同 法 分 则 针 对 买 卖 合 同 、 供 用 电 、 水 、 气 、 热 力 合 同 、 赠 与 合 同 、 借 款 合 同 、 租赁 合 同 、 融 资 租 赁 合 同 、 承 揽 合 同 、 建 设 工 程 合 同 、 运 输 合 同 、 技 术 合 同 、 保 管 合 同 、 仓 储 合7同 、 委 托 合 同 、 行 纪 合 同 、 居 间 合 同 等 15 种 合 同 交 易 的 特 点 ， 作 出 了 特 别 规 定 ， 将 总 则 中 的 一般原 则 规 定 具 体 化 。 依 据 合 同 法 规 定 ， 分 则 或 者 其 他 法 律 没 有 明 文 规 定 的 无 名 合 同 ， 适 用总 则的 规 定 ， 并 可 以 参 照 分 则 或 者 其 他 法 律 最 相 类 似 的 规 定 。三、合同法的重要原理合同的相对性合 同 的 相 对 性 如 果 用 一 句 话 来 表 述 ， 它 就 是 指 合 同 是 当 事 人 之 间 的 合 同 ， 一 般 情 况 限 制 能约 束 合 同 双 方 。合 同 的 相 对 性 规 则 包 括 三 个 方 面 的 内 容 ， 即 合 同 主 体 的 相 对 性 、 合 同 内 容 的 相 对 性 、 合 同责 任 的 相 对 性 。合 同 法 中 债 的 保 全 、 代 位 权 、 撤 销 权 的 规 定 是 合 同 相 对 性 的 例 外 。第三节 合同法的基本原则合 同 法 的 基 本 原 则 是 合 同 法 的 主 旨 和 根 本 准 则 ， 也 是 制 定 、 解 释 、 执 行 和 研 究 合 同 法 的 指导 思 想 ， 合 同 法 的 基 本 原 则 的 功 能 还 在 于 ： 在 合 同 约 定 不 明 或 有 漏 洞 时 ， 可 以 依 据 合 同 法 基 本原 则 予 以 适 当 纠 正 ， 甚 至 可 以 以 合 同 法 的 基 本 原 则 作 为 处 理 合 同 纠 纷 的 依 据 。我 国 合 同 法 涉 及 基 本 原 则 的 规 定 有 六 条 法 律 条 文 ：第 三 条 合 同 当 事 人 的 法 律 地 位 平 等 ， 一 方 不 得 将 自 己 的 意 志 强 加 给 另 一 方 。（ 平 等 原 则 ）第 四 条 当 事 人 依 法 享 有 自 愿 订 立 合 同 的 权 利 ， 任 何 单 位 和 个 人 不 得 非 法 干 预 。（ 合 同 自 由原 则 ）第 五 条 当 事 人 应 当 遵 循 公 平 原 则 确 定 各 方 的 权 利 和 义 务 。（ 公 平 原 则 ） 第 六 条 当 事 人 行 使 权 利 、 履 行 义 务 应 当 遵 循 诚 实 信 用 原 则 。（ 诚 实 信 用 原 则 ）第 七 条 当 事 人 订 立 、 履 行 合 同 ， 应 当 遵 守 法 律 、 行 政 法 规 ， 尊 重 社 会 公 德 ， 不 得 扰 乱 社会 经 济 秩 序 ， 损 害 社 会 公 共 利 益 。（ 合 法 原 则 ）第 八 条 依 法 成 立 的 合 同 ， 对 当 事 人 具 有 法 律 约 束 力 。 当 事 人 应 当 按 照 约 定 履 行 自 己 的 义务 ， 不 得 擅 自 变 更 或 者 解 除 合 同 。（ 信 守 合 同 原 则 ）我 国 合 同 法 的 基 本 原 则 可 以 概 括 为 以 下 六 个 ：一、当事人地位平等原则英 国 法 学 家 波 洛 克 所 言 ， 法 律 不 能 使 人 人 平 等 ， 但 是 在 法 律 面 前 人 人 是 平 等 的 。内 容 ： 地 位 平 等 ； 缔 约 机 会 均 等 ； 法 律 适 用 平 等二、合同自由原则1.内 容 ： （ 1） 是 否 订 约 的 自 由 （ 2） 选 择 对 方 当 事 人 的 自 由 （ 3） 合 同 内 容 的 自 由 （ 4） 平 等协 商 变 更 、 解 除 合 同 的 自 由 （ 5） 决 定 合 同 纠 纷 处 理 方 式 的 自 由 。82.限 制 ： （ 1） 对 是 否 订 立 合 同 的 自 由 的 限 制 。 合 同 法 第 289 条（ 2） 对 选 择 对 方 当 事 人 的 自 由 的 限 制 。 合 同 法 第 230 条（ 3） 对 合 同 内 容 自 由 的 限 制 更 多 ， 合 同 法 第 40 条 关 于 格 式 条 款 在 相 关 情 形 下 绝 对 无 效 的规 定 ， 第 52 条 关 于 合 同 绝 对 无 效 的 规 定 ， 合 同 法 第 53 条 ， 关 于 免 责 条 款 相 关 内 容 绝 对 无 效 的 规定 、 合 同 法 第 329 条 关 于 技 术 合 同 绝 对 无 效 的 规 定（ 4） 对 平 等 协 商 变 更 、 解 除 合 同 的 自 由 的 限 制 。 合 同 法 第 44 条 第 2 款 规 定 ， 办 理 批 准 登 记手 续 才 生 效 的 依 照 法 律 和 法 规 的 规 定 。（ 5） 对 决 定 合 同 纠 纷 处 理 方 式 的 自 由 的 限 制 不 得 通 过 在 平 等 协 商 的 基 础 上 达 成 排 除 司法 权 的 约 定 。注 意 ： 对 合 同 自 由 所 进 行 的 限 制 一 方 面 要 有 足 够 充 分 且 正 当 的 理 由 ， 另 一 方 面 必 须 要 有 明确 的 法 律 依 据 。 但 是 在 合 同 法 上 对 合 同 自 由 的 确 认 和 保 障 即 不 需 要 有 理 由 、 又 不 需 要 有 法 律 的依 据 。 不 禁 止 即 为 自 由三、公平原则 .当 事 人 在 订 立 合 同 确 定 双 方 的 权 利 义 务 时 ,应 遵 循 公 平 合 理 的 规 则 。2.对 处 于 优 势 一 方 当 事 人 加 以 合 理 的 限 制 。 如 合 同 法 对 格 式 条 款 的 限 制 就 明 显 地 反 映了 这 一 点 。四、诚实信用原则1、 合 同 订 立 阶 段 诚 实 信 用 原 则 与 合 同 订 立 中 的 先 合 同 义 务 （ 附 随 义 务 、 缔 约 过 失 责 任 ）2、 合 同 履 行 阶 段 诚 实 信 用 原 则 与 合 同 履 行 时 的 附 随 义 务合 同 法 第 60 条 第 1 款 规 定 ， 当 事 人 应 当 按 照 约 定 履 行 自 己 的 义 务 。 同 时 ， 该 条 第 2 款 又 规定 ， 当 事 人 应 当 遵 循 诚 实 信 用 原 则 ， 根 据 合 同 的 性 质 、 目 的 和 交 易 习 惯 履 行 下 列 义 务 ： （1 ） 及时 通 知 ； （ 2） 协 助 ； （ 3） 提 供 必 要 条 件 ； （ 4） 防 止 损 失 扩 大 ； （ 5） 保 密 。3、 合 同 变 化 阶 段 ：（ 1） 合 同 变 更 诚 实 信 用 原 则 与 情 事 变 更 原 则（ 2） 合 同 解 除 也 应 遵 循 诚 信 原 则 ， 依 据 合 同 约 定 的 条 件 或 法 定 条 件 提 前 通 知 等 义 务， 使对 方 做 到 心 里 有 底 ；（ 3） 合 同 终 止 诚 实 信 用 原 则 与 合 同 终 止 后 的 后 合 同 义 务4、 诚 实 信 用 原 则 与 合 同 解 释9五、合法原则六、公序良俗原则第二章 合同的成立第一节 合同成立概述一、合同的成立所 谓 合 同 的 成 立 ， 是 指 缔 约 人 为 意 思 表 示 并 达 成 合 意 的 状 态 。要 约 +承 诺 一 致 的 意 思 +表 示 =合 意 合 同 成 立区 分 ： 合 同 的 成 立 与 合 同 的 订 立（ 1） 动 态 及 静 态 ：（ 2） 过 程 及 结 果 ： 在 合 同 订 立 的 过 程 中 ， 包 含 了 要 约 邀 请 、 要 约 、 反 要 约 、 承 诺 、 缔 约过 失 责 任 、 合 同 成 立 等 多 个 法 律 行 为 和 法 律 制 度 。二、合同的成立必须具备如下条件：（合并）第 一 ， 存 在 双 方 或 多 方 订 约 当 事 人 。第 二 ， 订 约 当 事 人 对 主 要 条 款 达 成 合 意 。第二节 要约一、 要约的概念和要件（ 一 ） 要 约 （ offer）的 概 念 合 同 法 第 14 条 规 定 ， “要 约 是 希 望 和 他 人 订 立 合 同 的 意 思 表 示 ”。要 约 是 一 方 当 事 人 以 缔 结 合 同 为 目 的 ， 向 对 方 当 事 人 所 作 的 意 思 表 示思 考 ： 要 约 这 种 意 思 表 示 是 否 是 民 事 法 律 行 为 ？（ 二 ） 要 约 的 主 要 构 成 要 件 如 下 ：第 一 ， 要 约 是 由 具 有 订 约 能 力 的 特 定 人 作 出 的 意 思 表 示 。第 二 ， 要 约 必 须 具 有 订 立 合 同 的 意 图 ， 包 含 了 在 被 接 受 时 就 受 其 约 束 的 意 思 。第 三 ， 要 约 必 须 向 要 约 人 希 望 与 其 缔 结 合 同 的 受 要 约 人 发 出 。但 要 约 人 愿 意 向 不 特 定 人 发 出 要 约 ， 并 自 愿 承 担 由 此 产 生 的 后 果 ， 在 法 律 上 也 是 允 许 的 。例 如 联 合 国 国 际 货 物 销 售 合 同 公 约 认 为 要 约 人 可 以 从 选 择 订 约 伙 伴 、 广 泛 参 与 市 场 竞 争 的需 要 出 发 ， 而 向 不 特 定 人 发 出 要 约 。 例 如 ， 向 多 数 人 散 发 其 已 经 起 草 的 标 准 合 同 ， 或 向 多 人 提出 出 售 某 件 物 品 要 约 。 但 是 向 不 特 定 人 发 出 要 约 ， 必 须 具 备 两 个 要 件 ：（ 1） 必 须 明 确 表 示 其 作 出 的 建 议 是 一 项 要 约 而 不 是 要 约 邀 请 。（ 2） 必 须 明 确 承 担 向 多 人 发 出 要 约 的 责 任10第 四 ， 要 约 的 内 容 必 须 确定和完整。第 五 ， 要 约 必 须 到 达 受 要 约 人 。二、 要约邀请（ 一 ） 要 约 邀 请 的 概 念 及 与 要 约 的 区 别要 约 邀 请 又 称 为 引 诱 要 约 ， 根 据 合 同 法 第 15 条 ， 是 指 希 望 他 人 向 自 己 发 出 要 约 的 意 思表 示 。区 分 要 约 和 要 约 邀 请 ：最 根 本 的 区 别 ： 要 约 是 要 约 人 有 订 立 合 同 并 愿 意 受 其 要 约 被 接 受 后 受 其 意 思 表 示 的 约 束 的愿 望 。1、 根 据 当 事 人 的 意 愿 （ 提 议 的 目 的 ） 来 作 出 区 分 。 如 甲 公 司 向 乙 自 行 车 厂 发 函 称“我 公 司急 需 一 批 自 行 车 ， 请 来 电 函 告 贵 厂 生 产 车 的 最 低 价 。”乙 厂 回 电 “每 辆 200 元 ”甲 即 汇 款 1000 元 ，求 购 。 本 案 中 乙 只 是 应 付 对 方 请 求 而 提 供 的 一 个 商 业 信 息 ， 从 该 电 文 中 不 能 确 认 乙 具 有 明 确 订约 意 图 ， 因 此 不 能 认 为 乙 厂 函 电 是 项 要 约 ， 而 甲 公 司 按 最 基 价 汇 款 求 购 才 是 要 约 ， 而 非 承 诺 。2、 根 据 订 约 提 议 的 内 容 是 否 包 含 了 合 同 的 主 要 条 款 来 确 定 该 提 议 是 要 约 邀 请 还 是 要 约 。如 ： 甲 对 乙 称 “我 有 位 于 某 处 房 一 幢 ， 愿 以 低 于 市 场 价 出 售 ， 你 是 否 愿 买 。”商 业 广 告 的 内 容 符合 规 定 的 ， 视 为 要 约 ”3、 根 据 交 易 的 习 惯 即 当 事 人 历 来 的 交 易 做 法 来 区 分 。 如 出 租 车 司 机 的 做 法 ； 当 事 人 之 间因 多 次 从 事 物 品 买 卖 ， 始 终 未 改 变 货 物 品 种 价 格 ， 那 么 根 据 交 易 习 惯 ， 一 方 仅 向 对 方 提 出 买 卖数 量 ， 也 可 构 成 要 约 。4、 依 法 律 规 定 作 出 区 分 。（ 二 ） 几 种 典 型 的 要 约 邀 请 行 为根 据 合 同 法 第 15 条 ， 下 列 行 为 属 于 要 约 邀 请 ：1、 寄 送 的 价 目 表2、 拍 卖 公 告拍 卖 几 个 阶 段 ： 拍 卖 表 示 、 竞 买 报 名 、 竞 买 叫 价 、 拍 定 成 交3、 招 标 公 告 。所 谓 招 标 是 指 订 立 合 同 的 一 方 当 事 人 采 取 招 标 公 告 的 形 式 ， 向 不 特 定 人 发 出 的 、 以 吸 引 或邀 请 相 对 方 发 出 要 约 为 目 的 的 意 思 表 示 。案 例 :案 情2000 年 7 月 ， 甲 公 司 采 用 公 开 招 标 的 方 式 对 其 所 属 的 一 客 运 线 路 发 包 。 甲 公 司 发 布 的 招标 公 告 对 承 包 的 形 式 、 原 则 、 对 象 、 条 件 、 期 限 、 金 额 以 及 招 标 、 竞 标 投 标 规 则 、 原 则 等 作 了明 确 规 定 ， 其 中 中 标 原 则 为 “投 标 额 最 高 者 为 中 标 人 ”。 2000 年 12 月 6 日 ， 在 甲 公 司 召 开 的 招 标大 会 上 ， 李 某 以 高 于 其 他 投 标 人 的 承 包 金 7750 元 /月 投 标 ， 但 甲 公 司 却 宣 布 低 于 李 某 所 投 标 金额 的 人 中 标 。 李 某 诉 至 法 院 ， 要 求 甲 公 司 承 担 违 约 责 任 。11问 题 :原 告 能 否 要 求 被 告 承 担 违 约 责 任 ？4、 招 股 说 明 书 。指 拟 公 开 发 行 股 票 的 人 经 批 准 公 开 发 行 股 票 后 ， 依 法 在 法 定 的 日 期 和 证 券 主 管 机 关 指 定 的报 刊 上 刊 登 的 全 面 、 真 实 、 准 确 地 披 露 发 行 股 票 的 人 的 信 息 以 供 投 资 者 参 考 的 法 律 文 件 。5、 普 通 商 业 广 告 。三、 要约的法律效力（ 一 ） 要 约 生 效 的 时 间发 信 主 义 /信 筒 规 则 ： 英 美 法 系到 达 主 义 / 受 信 主 义 ： 大 陆 法 系 联 合 国 国 际 货 物 销 售 公 约 第 15 条 规 定 ， “（ 1） 发 价 于 送 达 被 发 价 人 时 生 效 。我 国 合 同 法 第 16 条 规 定 ， “要 约 到 达 受 要 约 人 时 生 效 。”但 对 于 要 约 的 生 效 时 间 应 注 意 如 下 三 个 问 题 ：（ 1） 何 谓 到 达 ? 送 达 并 不 一 定 实 际 送 达 到 受 要 约 人 及 其 代 理 人 手 中 ， 只 要 要 约 送 达 到受 要 约 人 所 能 够 控 制 的 地 方 （ 如 受 要 约 人 的 信 箱 等 ） 即 为 到 达 。（ 2） 要 约 人 是 否 可 以 撤 回 或 修 改 要 约 ? 在 要 约 人 发 出 要 约 但 未 到 达 受 要 约 人 之 前 要 约 人可 以 撤 回 或 修 改 要 约 内 容 。（ 3） 采 用 数 据 电 文 形 式 订 立 合 同 的 要 约 的 到 达 时 间 如 何 确 定? 收 件 人 指 定 特 定 系 统 接 收 数据 电 文 的 ， 该 数 据 电 文 进 入 该 特 定 系 统 的 时 间 ， 视 为 到 达 时 间 ； 未 指 定 特 定 系 统 的 ， 该数 据 电 文进 入 收 件 人 的 任 何 系 统 的 首 次 时 间 ， 视 为 到 达 时 间 。”（ 二 ） 要 约 效 力 的 存 续 期 间是 指 要 约 可 以 在 多 长 时 间 内 发 生 法 律 效 力 。一 般 由 要 约 人 决 定 ， 如 果 要 约 人 没 有 确 定 ， 则 应 区 分 如 下 两 种 情 况 ：（ 1） 以 口 头 形 式 发 出 的 要 约 ， 受 要 约 人 应 当 立 即 作 出 承 诺 ， 才 能 对 要 约 人 产 生 拘 束 力 。（ 2） 以 书 面 形 式 发 出 的 要 约 ， 如 果 要 约 中 没 有 规 定 存 续 期 限 ， 则 应 当 确 定 一 段 合 理 时 间作 为 要 约 存 续 的 期 限 。 合 理 期 限 包 括 三 项 内 容 ： 即 要 约 到 达 受 要 约 人 的 时 间 ； 作 出 承 诺 所 必 要的 时 间 ； 承 诺 通 知 到 达 要 约 人 所 必 需 的 时 间 。（ 三 ） 要 约 效 力 的 内 容1.要 约 对 要 约 人 的 拘 束 力 要 约 的 形 式 拘 束 力 。要 约 一 经 生 效 ， 要 约 人 即 不 得 随 意 撤 销 或 对 要 约 内 容 随 意 加 以 限 制 、 变 更 和 扩 张 。2.要 约 对 受 要 约 人 的 拘 束 力 要 约 的 实 质 拘 束 力 。具 体 表 现 在 ：（ 1） 要 约 生 效 以 后 ， 只 有 受 要 约 人 才 享 有 对 要 约 人 作 出 承 诺 的 权 利 。（ 2） 关 于 承 诺 权 利 的 转 让12（ 3） 关 于 承 诺 权 是 否 必 须 行 使 ？（ 四 ） 要 约 的 撤 回 和 撤 销 ：1.要 约 的 撤 回要 约 人 在 发 出 要 约 以 后 ， 未 达 到 受 要 约 人 之 前 ， 有 权 宣 告 取 消 要 约 。 只 要 撤 回 的 通 知 先 于或 同 时 与 要 约 到 达 受 要 约 人 ， 便 能 产 生 撤 回 的 效 力 。 联 合 国 国 际 货 物 销 售 公 约 第 15 条 规 定 ， “（ 2） 一 项 发 价 ， 即 使 是 不 可 撤 销 的 ， 得予 撤 回 ， 如 果 撤 回 通 知 于 发 价 送 达 被 发 价 人 之 前 或 同 时 送 达 被 发 价 人”。2.要 约 的 撤 销 ： 要 约 人 在 要 约 到 达 受 要 约 人 并 生 效 以 后 ， 将 该 项 要 约 取 消 ， 从 而 使 要 约 的效 力 归 于 消 灭 。撤 销 的 时 间 ： 我 国 合 同 法 第 18 条 规 定 ： “要 约 可 以 撤 销 。 撤 销 要 约 的 通 知 应 当 在 受 要约 人 发 出 承 诺 通 知 之 前 到 达 受 要 约 人 。”3.要 约 撤 销 与 要 约 撤 回 的 区 别（ 1） 时 间 上（ 2） 要 约 是 否 生 效 上（ 3） 各 国 对 是 否 可 以 随 意 撤 回 和 撤 销 要 约 的 态 度 不 一 样 。对 撤 销 要 约 的 限 制 ： 联 合 国 国 际 货 物 销 售 合 同 公 约 第 16 条 规 定 ， 如 果 要 约 写 明 接 受 要 约 的 期 限 或 以 其他 方 式 表 示 要 约 是 不 可 撤 销 的 ， 或 受 要 约 人 有 理 由 信 赖 该 项 要 约 是 不 可 撤 销 而 且 受 要 约 人 已 根据 对 要 约 的 信 赖 行 事 ， 则 要 约 不 得 撤 销 。我 国 合 同 法 第 19 条 规 定 ， 以 下 情 形 不 得 撤 销 要 约 ：（ 1） 要 约 中 规 定 了 承 诺 期 限例 1： 甲 于 3 月 1 日 向 乙 发 出 一 商 业 要 约 普 通 信 函 ， 要 以 优 惠 价 购 买 乙 的 某 种 商 品 。3 月 5 日到 达 乙 处 。 在 甲 发 给 乙 的 要 约 函 末 称 ： “你 若 承 诺 ， 必 须 在 3 月 8 日 前 作 出 ， 过 期 不 候 ”。 乙 在 收到 要 约 后 准 备 于 3 月 7 日 下 午 发 出 承 诺 ， 但 甲 突 然 发 现 行 情 已 突 变 ， 马 上 发 出 要 求 撤 销 该 要 约的 通 知 并 于 3 月 7 日 早 上 到 达 ， 乙 的 承 诺 能 够 发 出 么 ？（ 2） 以 其 他 形 式 明 示 要 约 是 不 可 撤 销 的 ；例 2： 设 例 1 中 甲 为 取 信 于 乙 ， 并 表 明 自 己 订 约 的 决 心 ， 虽 然 在 要 约 中 没 有“你 若 承 诺 ， 必须 在 3 月 8 日 前 作 出 ， 过 期 不 候 ”这 样 的 字 眼 ， 但 在 3 月 1 日 发 给 乙 的 要 约 中 载 明 “本 要 约 为 不可 撤 销 要 约 ”， 甲 可 撤 销 其 要 约 ？（ 3） 尽 管 没 有 明 示 要 约 不 可 撤 销 ， 但 受 要 约 人 有 理 由 信 赖 要 约 是 不 可 撤 销 的 ， 并 且 已 经为 履 行 合 同 做 了 准 备 工 作 ， 则 不 可 撤 销 要 约 。例 3： 设 例 1 中 甲 3 月 1 日 发 给 乙 的 要 约 中 称 ： “事 急 ， 请 贵 方 早 回 话 ， 并 早 作 履 行 准 备 ，我 公 司 期 待 与 贵 方 的 合 作 ”。 乙 见 函 后 立 即 着 手 备 货 ， 并 于 3 月 6 日 备 齐 。 甲 能 撤 销 要 约 么 ？13四、 要约失效根 据 合 同 法 第 20 条 ， 要 约 失 效 的 原 因 主 要 有 以 下 几 种 ：拒 绝 要 约 的 通 知 到 达 要 约 人第 二 ， 要 约 人 依 法 撤 销 要 约 。第 三 ， 承 诺 期 限 届 满 ， 受 要 约 人 未 作 出 承 诺 。第 四 ， 受 要 约 人 对 要 约 的 内 容 作 出 实 质 性 变 更 。本 节 测 试 案 例 :成 都 华 夏 家 具 厂 向 其 老 客 户 郑 州 纤 艺 家 私 销 售 公 司 邮 寄 了 自 己 厂 里 新 开 发 的 几 款 布 艺 沙 发的 实 物 图 画 及 定 价 .郑 州 纤 艺 家 私 销 售 公 司 看 后 对 其 中 两 款 的 款 式 和 价 格 都 非 常 满 意,于 是 在 2004年 8 月 10 日 上 午 9 点 通 过 邮 局 以 平 信 的 方 式 向 其 邮 寄 了 要 求 大 宗 定 货 的 定 单,并 在 定 单 中 要 求 成都 公 司 通 过 特 快 专 递 的 方 式 答 复 .问 题 :1.假 设 按 照 通 常 的 邮 寄 时 间 ,从 郑 州 到 成 都 的 平 信 邮 寄 是 3 整 天 ,特 快 专 递 是 1 整 天 ,那 么 ,在何 时 要 约 将 对 郑 州 公 司 产 生 法 律 约 束 力 ?如 果 郑 州 公 司 想 撤 回 自 己 的 定 单 ,应 该 在 什 么 时 候 撤 回 ?2.如 果 成 都 公 司 在 看 到 定 单 后 ,于 8 月 14 日 上 午 9 点 通 过 召 开 股 东 会 对 这 一 大 宗 定 货 的 定单 作 出 了 同 意 的 决 定 ,并 于 当 天 下 午 三 点 通 过 平 信 的 方 式 把 同 意 发 货 的 决 定 告 诉 对 方.该 承 诺 是 否可 以 生 效 ?成 都 公 司 为 了 保 险 起 见 ,又 在 第 二 天 上 午 9 点 给 郑 州 公 司 发 了 一 特 快 专 递 ,告 知 该 决 定 ,那 么 ,该 合 同 将 于 何 时 成 立 ?如 果 郑 州 公 司 想 撤 销 自 己 的 定 单 ,在 什 么 时 候 他 的 撤 销 行 为 行 使 才 有 效 ?3.假 如 郑 州 公 司 在 定 单 中 要 求 成 都 公 司 必 须 在 6 天 内 答 复 ,如 果 成 都 公 司 在 8 月 15 日 上 午 发出 的 特 快 专 递 由 于 邮 局 的 原 因 ,未 在 16 日 上 午 到 达 郑 州 公 司 ,而 在 17 日 上 午 到 ,该 承 诺 的 效 力 如 何 ?第三节 承诺一、 承诺的概念和要件承 诺 ， 是 指 受 要 约 人 同 意 要 约 的 意 思 表 示 （ 第 21 条 ） 。承 诺 的 构 成 要 件 ：1.承 诺 必 须 由 受 要 约 人 向 要 约 人 作 出 。2.承 诺 必 须 在 规 定 的 期 限 内 达 到 要 约 人 （ 第 23 条 ） 。怎 样 理 解 条 文 中 的 “合 理 期 限 ”？3.承 诺 的 内 容 必 须 与 要 约 的 内 容 一 致 （ 第 30 条 ） 。值 得 注 意 的 是 ， 根 据 合 同 法 第 31 条 的 规 定 表 明 ： 即 使 是 非 实 质 性 内 容 的 变 更 在 以 下 两种 情 况 下 承 诺 也 不 能 生 效 ：第 一 ， 要 约 人 及 时 表 示 反 对第 二 ， 要 约 人 在 要 约 中 明 确 表 示 ， 承 诺 不 得 对 要 约 的 内 容 作 出 任 何 变 更144.承 诺 的 方 式 符 合 要 约 的 要 求 （ 第 22 条 ） 。原则上应采取通知方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。其他承诺方式：交叉要约、同时表示、意思实现等。二、 确定承诺生效的标准我 国 合 同 法 第 25 条 规 定 ， “承 诺 生 效 时 合 同 成 立 。”大 陆 法 ： 到 达 主 义 (送 达 主 义 )。英 美 法 :发 送 主 义 ， 或 称 送 信 主 义 （ doctrine of dispatch） 。 美 ： 信 筒 主 义 （ mailbox rule）二 者 区 别 ：（ 1） 合 同 成 立 时 间 上（ 2） 在 承 诺 撤 回 的 问 题 上（ 3） 在 承 诺 迟 延 是 否 影 响 合 同 成 立 的 问 题 上 （ 大 陆 法 系 ： 迟 到 的 承 诺 非 承 诺 ）（ 一 ） 我 国 法 律 规 定 的 承 诺 生 效 的 时 间 : 合 同 法 第 26 条 规 定 ， “承 诺 通 知 到 达 要 约 人 时 生 效 。 承 诺 不 需 要 通 知 的 ， 根 据 交 易 习惯 或 者 要 约 的 要 求 作 出 承 诺 的 行 为 时 生 效 ”。（ 二 ） 承 诺 期 限1、 要 约 以 信 件 或 电 报 作 出 的 ， 承 诺 期 限 自 信 件 载 明 的 日 期 开 始 计 算 。 信 件 未 载 明 日 期 的 ，自 从 投 寄 该 信 件 的 邮 戳 日 期 开 始 计 算 ；2、 要 约 以 电 话 、 传 真 等 快 速 通 讯 方 式 作 出 的 ， 承 诺 期 限 自 要 约 到 达 受 要 约 人 开 始 计 算 。三、承诺迟到与迟延（ 一 ） 承 诺 迟 到 ：1、 迟 到 ： 即 迟 发 迟 到 ， 是 指 受 要 约 人 超 逾 承 诺 期 而 发 出 的 承 诺 ；2、 迟 到 原 则 上 为 新 要 约 ；3、 作 为 例 外 ， 要 约 人 及 时 通 知 该 “承 诺 ”是 有 效 的 ， 合 同 成 立 。（ 二 ） 承 诺 迟 延1、 迟 延 即 未 迟 发 而 迟 到 ， 指 受 要 约 人 于 承 诺 期 内 发 出 并 依 通 常 情 形 可 适 时 到 达 要 约 人 ，但 因 第 三 人 原 因 致 承 诺 逾 期 到 达 要 约 人 ；2、 与 迟 到 刚 好 相 反 ， 承 诺 迟 延 原 则 上 有 效 ；3、 作