《经济法》之七企业破产法高频考点精讲

最近 3 年题型题量分析题型 2009 年 2010 年 2011 年单选题 3 题 3 分 2 题 2 分多选题 3 题 4.5 分 1 题 1.5 分案例分析题 1 题 7 分 1 题 12 分合计 6 题 7.5 分 4 题 10.5 分 1 题 12 分在最近 3 年的考试中，本章平均分值为 10 分，2011 年的分值为 12 分。其中，2003 年、2007 年、2009 年原制度、2010 年和 2011 年的案例分析题来自本章。本章考点较多，许多考点需要在准确理解的基础上熟练记忆，复习难度很大。2012 年教材根据最高人民法院 2011 年颁布的破产法司法解释(一)，对“破产原因”、“破产申请与受理”等内容进行了重大调整，考生应重点关注。重要考点：破产原因【说明】2012 年注册会计师考试经济法教材对此考点进行了重大调整，请广大考生引起注意。考频： 内容要求掌握，在脑子里形成印象，看到相关习题能有思路，不用刻意背诵。企业法人的破产原因是“债务人”不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。【解释】相关当事人以对债务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿能力为由，主张债务人不具备破产原因的，人民法院应不予支持。(2012 年新增)1.“债务人不能清偿到期债务”(2012 年新增)(1)下列情形“同时存在”的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：债权债务关系依法成立;债务履行期限已经届满;债务人“未完全”清偿债务。2.“资不抵债”(2012 年新增)债务人的资产负债表，或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的，人民法院应当认定债务人资产不足以清偿全部债务，但有相反证据足以证明债务人资产能够偿付全部负债的除外。3.“明显缺乏清偿能力” (2012 年新增)债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：(1)因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务;(2)法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务;(3)经人民法院强制执行，无法清偿债务;(4)长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务;(5)导致债务人丧失清偿能力的其他情形。重要考点：破产申请与受理考频： 内容要求掌握，在脑子里形成印象，看到相关习题能有思路，不用刻意背诵。(一)破产申请的提出1.申请人及申请的种类(1)“债务人”发生破产原因，可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。(2)债务人不能清偿到期债务，“债权人”可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。(3)清算组企业法人已解散但未清算或者未清算完毕，资产不足以清偿债务的，依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。人民法院指定的清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单时，发现公司财产不足清偿债务的，可以与债权人协商制作有关债务清偿方案。债务清偿方案经全体债权人确认且不损害其他利害关系人利益的，人民法院可依清算组的申请裁定予以认可。清算组依据该清偿方案清偿债务后，应当向人民法院申请裁定终结清算程序。债权人对债务清偿方案不予确认或者人民法院不予认可的，清算组应当依法向人民法院申请宣告破产。企业法人已解散但未清算或者未在合理期限内清算完毕，债权人申请债务人破产清算的，除债务人在法定异议期限内举证证明其未出现破产原因外，人民法院应当受理。(2012 年新增)2.地域管辖破产案件由债务人住所地人民法院管辖。(二)受理的程序性规定1.受理的时间限制(1)债权人提出破产申请的人民法院应当自收到申请之日起 5 日内通知债务人;债务人对债权人提出的破产申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起 7 日内向人民法院提出;人民法院应当自异议期满之日起 10 日内裁定是否受理。(2)其他人提出破产申请的人民法院应当自收到破产申请之日起 15 日内裁定是否受理。【解释 1】债权人申请债务人破产的，应当提交债务人不能清偿到期债务的有关证据(并不需要证明债务人资不抵债)。债务人对债权人的申请未在法定期限内向人民法院提出异议，或者异议不成立的，人民法院应当依法裁定受理破产申请。(2012 年新增)【解释 2】人民法院收到破产申请时，应当向申请人出具收到申请及所附证据的书面凭证并及时进行审查。人民法院认为申请人应当补充、补正相关材料的，应当自收到破产申请之日起 5 日内告知申请人。当事人补充、补正相关材料的期间不计入人民法院的受理时限(10 日/15 日)。(2012 年新增)2.债务人的资料提交义务(1)债务人提出破产申请时，除向人民法院提交破产申请书外，还应当向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。(2)债权人提出破产申请的，人民法院裁定受理后，应当责令债务人依法提交财产状况说明、债务清册、债权清册、财务会计报告等有关材料，债务人拒不提交的，人民法院可以对债务人的直接责任人员采取罚款等强制措施。3.破产案件诉讼费用的收取(2012 年新增)破产案件的诉讼费用，应作为破产费用从债务人财产中拨付。相关当事人以申请人未预先交纳诉讼费用为由，对破产申请提出异议的，人民法院不予支持。4.上诉当事人对人民法院作出的“不予受理”和“驳回破产申请”的裁定可以提起上诉。5.对未依法裁定是否受理的审判监督程序(2012 年新增)申请人向人民法院提出破产申请，人民法院根本不接收当事人提出的申请、在接收破产申请后对申请根本不予审查，或者审查后既不及时作出受理裁定亦不作出不予受理裁定的， 申请人可以向上一级人民法院提出破产申请。上一级人民法院接到破产申请后，应当责令 下级法院依法审查并及时作出是否受理的裁定;下级法院仍不作出是否受理裁定的，上一级人民法院可以径行作出裁定。上一级人民法院裁定受理破产申请的，可以同时指令下级人民法院审理该案件。6.公告人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人，并在裁定“受理破产申请之日起 25 日内”通知已知债权人，并予以公告。(三)受理的效力1.有关人员应当承担相关义务(1)有关人员有关人员指企业的法定代表人;经人民法院决定，可以包括企业的财务管理人员和其他经营管理人员。(2)相关义务妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料;根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问;列席债权人会议并如实回答债权人的询问;未经人民法院许可，不得离开住所地;不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。2.个别清偿无效人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。3.清偿债务、交付财产人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向“管理人”清偿债务或者交付财产。4.破产申请受理前成立，双方均未履行完毕的合同人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。(1)决定权人：管理人(2)继续履行因管理人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务，属于共益债务。管理人决定履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同，应当及时报告债权人委员会;未设立债权人委员会的，管理人应当及时报告人民法院。(P253)(3)解除合同解除合同包括四种方式(A)明示解除;(B)管理人自破产申请受理之日起“2 个月”内未通知对方当事人的，视为解除合同;(C)管理人自收到对方当事人催告之日起“30 日”内未答复的，视为解除合同;(D)管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行;但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。管理人依照企业破产法规定解除合同的，对方当事人以因合同解除产生的损害赔偿请求权申报债权;对方当事人申报的破产债权以实际损失为限，违约金不得作为破产债权申报，定金则按照定金罚则以双倍数额申报破产债权。5.司法相关效力(1)已经进入执行阶段的案件人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。(2)正在审理中的案件人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止;在管理人接管了债务人财产能够继续进行后，该诉讼或者仲裁继续(在原审人民法院)进行。(3)尚未进入诉讼程序的案件破产申请受理后，有关债务人的民事诉讼只能向受理破产申请的人民法院提起，但是其他法律有特殊规定的除外。重要考点：债务人财产考频： 内容要求必须掌握，相关内容需背诵，熟记于心。(一)债务人财产的收回1.人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。2.债务人的董事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。3.在人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物。(二)破产撤销权与无效行为无 效 撤 销情 形（1）为逃避债务而隐匿、转移财产的（2）虚构债务或者承认不真实的债务的（3）人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人所作的债务清偿人民法院受理破产申请“前 1 年内”：（1）无偿转让财产的（2）以明显不合理价格进行交易的（3）对没有财产担保的债务提供财产担保的（4）对未到期的债务提前清偿的（5）放弃债权的人民法院受理破产申请“前 6 个月内”，债务人有破产原因，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销；但是，个别清偿使债务人财产受益的除外行使期限 自始无效，主张无效不受期限限制 自人民法院受理破产申请前 1 年至破产程序终结 2 年内效 果 因无效、可撤销行为而取得的债务人财产，“管理人”有权追回；追回后计入债务人财产(三)取回权1.一般取回权人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回;但是，本法另有规定的除外。2.出卖人取回权人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回运途中的标的物;但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。(四)抵销权1.债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：(1)债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的。(2)债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的;但是，债权人因为法律规定或者有破产申请 1 年前所发生的原因而负担债务的除外。(3)债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的;但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请 1 年前所发生的原因而取得债权的除外。2.破产法上的抵销权只能由债权人向管理人提出行使，管理人(或债务人即破产人)不得主动主张债务抵销。重要考点：破产债权的申请考频： 内容要求必须掌握，相关内容需背诵，熟记于心。(一)债权申报期限1.人民法院受理破产申请后，应当确定债权人申报债权的期限。债权申报期限自人民法院发布受理破产申请公告之日起计算，最短不得少于 30 日，最长不得超过 3 个月。2.在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在破产财产最后分配前补充申报;但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。(二)债权申报的具体规则1.职工债权不必申报(1)职工劳动债权债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，“不必申报”，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正;管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起债权确认诉讼。(2)除职工劳动债权外，其他债权如税收债权、社会保障债权以及对债务人财产享有担保权的债权均需依法申报。2.未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。3.附利息的债权自破产申请受理时起停止计息;无利息的债权，无论是否到期以本金申报债权。4.附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人也可以申报债权。5.连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。6.连带保证人的债权申报(1)主债权人未向管理人申报全部债权保证人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。保证人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权预先申报债权。(2)主债权人已向管理人申报全部债权：保证人无权申报债权7.连带债务人数人破产连带债务人数人的破产案件均被受理的，其债权人有权就全部债权同时分别在各破产案件中申报债权。8.解除破产申请前成立、双方均未履行完毕的合同管理人或者债务人依照破产法规定解除双方均未履行完毕的合同，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权;此时可申报的债权以实际损失为限，违约金不得作为破产债权申报，定金则按照定金罚则以双倍数额申报破产债权。9.委托人破产(1)受托人不知该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报破产债权。(2)受托人已知该事实为了债务人即全体债权人利益而在无法向管理人移交事务的紧急情况下继续处理委托事务的，受托人由此产生的请求权作为共益债务优先清偿。无必要地继续处理委托事务，不当增加委托费用与报酬数额的，由此而产生的债权，不得作为破产债权受偿。10.出票人破产债务人是票据的出票人，其破产案件被人民法院受理，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权。重要考点：破产宣告考频： 内容要求掌握，在脑子里形成印象，看到相关习题能有思路，不用刻意背诵。【解释】破产宣告有别于破产受理，债务人的破产案件被人民法院受理了并不意味着企业主体资格一定会消灭;破产受理只是“病危通知书”，破产宣告才是真正的“死亡通知书”。1.债务人被宣告破产后，在破产程序中的有关称谓也发生相应变化，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。2.破产宣告前，有下列情形之一(破产原因已经消除)的，人民法院应当裁定终结破产程序，并予以公告：(1)第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的;(2)债务人已清偿全部到期债务的。重要考点：别除权考频： 内容要求必须掌握，相关内容需背诵，熟记于心。1.对“破产人的特定财产”享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利;别除权人行使优先受偿权利未能完全受偿的，其未受偿的债权作为普通债权;别除权人放弃优先受偿权利的，其债权作为普通债权。2.破产人仅作为担保人为他人债务提供物权担保，担保债权人的债权虽然在破产程序中可以构成别除权，但因破产人不是主债务人，在担保物价款不足以清偿担保债权时，余债不得作为破产债权向破产人要求清偿，只能向原主债务人求偿;此时，别除权人如放弃优先受偿权利，其债权也不能转为对破产人的破产债权。【解释 1】别除权人享有破