司法考试指导4.ppt

1、司法考试指导,“三国法”,国际经济法,国际经济法是调整国际经济活动和国际 经济关系的法律规范的总和，包括国际贸易 法、国际投资法、国际金融法、知识产权的 国际保护、国际税法、世界贸易组织法及政 府对外贸易管理法等众多法律制度，内容庞 杂，涉及大量的国际公约和国际惯例。,国际经济法试题难度相对较大，绝大多数知 识点需要在透彻的理解的基础上灵活运用。但国 际经济法的考试重点也相对集中，主要是国际贸 易法部分，其他部分所占的分值较小，考查的一 般是该领域较为基本的内容，难度不大。,国际经济法的复习应有的放矢，重点理解掌握 包括联合国国际货物销售合同公约，2000 年贸易术语解释通则，国际贸易的支付，

2、国际货 物运输与保险等在内的国际贸易法领域的重要理论 与法律制度，并能在此基础上融会贯通的分析、解 答相关案例与问题。,第一章 国际货物买卖法,属于公约适用范围的国际货物买卖 1.营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物 销售合同，如果这些国家是缔约国，即属于公约 适用范围。,联合国国际货物销售合同公约,公约的适用范围,营业地在不同国家的当事人之间所订立的合 同，这些国家或其中一个国家不是缔约国，但是 如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律， 就属于公约的适用范围。,2.供应尚待制造或生产的货物的合同应视 为销售合同，除非订购货物的当事人保证供应这 种制造或生产所需的大部分重要材料。 3.公

3、约只适用于销售合同的订立和卖 方和买方因此种合同而产生的权利和义务。,不属于公约适用范围的货物买卖 公约不适用于以下的销售 1.购供私人、家人或家庭使用的货物的 销售，除非卖方在订立合同前任何时候或订立合 同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供任 何这种使用；,2.经由拍卖的销售； 3.根据法律执行令状或其它令状的销售； 4. 公债、股票、投资证券、流通票据或货 币的销售； 5.船舶、船只、气垫船或飞机的销售； 6.电力的销售,不适用于由买方提供大部分原材料的合同以 及供应货物一方的绝大部分义务是提供劳务或 其他服务的合同。 补偿贸易合同 来料加工，来件装配，咨询服务,混合合同： 如果一个合

4、同中，既包含服务的提供，并且合 同的大部分内容是提供服务，则公约对这样 的合同也不适用。如果货物提供与服务提供是可分 离的，则公约只适用于其买卖部分。 如果提供服务未占到大部分，公约以适用。,公约不适用于以下事项： 合同的效力，或其任何条款的效力，或任何惯 例的效力； 合同对所售货物所有权可能产生的影响。 公约不适用于卖方对货物对任何人造成的 死亡或伤害的责任 双方当事人可以约定不适用公约，也可减 损公约的任何规定或改变其效力。,我国对公约提出两项保留 1.对“国际私法规则导致适用”的保留 2.对国际货物买卖合同可以采用“书面形式 以外”的形式的规定的保留。,公约的保留,公约第十一条： 销售合

5、同无须以书面订立或书面证明，在形式 方面也不受任何其它条件的限制。销售合同可以 用包括人证在内的任何方法证明。,发价（要约） 发价是一方当事人以进行国际货物买卖为目 的，向另一方当事人发出的愿意按一定条件和他订 立合同的意思表示。外贸实践中，又称发盘、开 盘、报价。作此意思表示的是发价人，对方是被发 价人。,国际货物买卖合同,国际货物买卖合同的订立,合同成立的要件,实质要件：合意,发价的构成要件 1.应向一个或一个以上的特定人提出 特定人：即不是向一般公众或任何人提出的。 特定的人，可以是一人，也可以是多人，只要是特 定即可。,发价邀请：希望对方向自己发出发价的意思表 示。发价如果不是向一个或

6、一个以上的特定人提 出，而是向一般公众或任何人提出，是发价邀请。 例外：如果发价人明确表示该通知不是发价邀 请，而是发价时，该发价通知就构成发价。,2.发价的内容必须十分确定 发价通知中应包括货物名称、数量、价格或确 定数量、价格的方法。,3.必须表明发价人在其发价一旦得到接受就将 受其约束的意思表示，即发价一旦被接受，发价人 和被发价人间就将依据发价人发出的发价的内容成 立合同。,发价的生效 到达生效主义：发价于送达被发价人时生效。 发价的撤回 指在发价生效前使其不生效的行为。 撤回通知必须在发价到达被发价人前或同时送 达被发价人。 一项发价，即使是不可撤销的，也可以撤回。,发价的撤销 发价

7、在生效后使其失去效力的行为。 1. 撤销通知必须在被发价人发出接受发价通知之前到达被发价人。 2. 发价如果写明接受发价的期限或以其他方式表明发价是不可撤销的，则不可撤销。 3.被发价人有理由信赖该项发价是不可撤销的，而且被发价人已经本着对发价的信赖行事。,【例】新加坡甲公司于1月1日向德国乙公司电传：“急购优质轮胎2000个，单价35美元，总计70000美元。合同成立后立即装船，10日内答复有效。”德国公司收到要约后，当天就向某轮胎公司订购了2000个轮胎，1月3日甲公司电告德国乙公司：“已联系到货源，1月1日电传失效。”乙公司1月4日电复：“货物已备妥，贵公司撤销要约无效，合同应履行。”并

8、于1月15日将全部运到汉堡码头装船发往新加坡。 问：双方合同是否成立？新加坡公司是否应当付款？,接受 指被发价人做出的同意发价的意思表示。 意思表示可以用声明或行为做出。缄默或不作为 不等于接受。,有效的接受 1.接受应由被发价人做出 2.需要在发价规定的有效期限内做出 3.接受的内容与发价内容一致，即未做实质性 的变更。,【例】一家营业地位于美国纽约的公司和一家营 业地位于俄罗斯莫斯科的公司签订了买卖鞋的合同，由 美国公司向俄罗斯公司出售鞋。该合同规定，所有可能 发生的纠纷都应当交由在莫斯科的机构仲裁。之后，纽 约公司又与一家生产鞋的营业地位于意大利罗马的公司 谈判，希望提供上述合同项下的鞋

9、子。1990年3月，美 国公司准备了一份协议备忘录发送给意大利公司，请其 在该文件上签章同意。该备忘录规定了价格、支付条 件、装运条款等内容，并规定发生合同纠纷在莫斯科仲 裁。,意大利公司并没有立即签章，也未退还备忘 录。1990年5月，美国公司向意大利公司支付货款， 意大利公司随后交付一批鞋子并收取了相应的货 款。1990年8月，意大利公司正式在备忘录上签章， 并将备忘录返还纽约公司，同时附加一封信，载 明：尽管同意交付货物，但不同意备忘录中有关仲 裁的条款。美国公司于是拒绝接收剩余鞋子。意大 利公司起诉到法院，以合同为由要求美国公司继续 接收货物。被告美国公司认为，该纠纷应当按照备 忘录规

10、定在莫斯科仲裁。,【问】 1.被告纽约公司与原告意大利公司之间是否针 对备忘录中的所有内容，特别是仲裁条款，达成一 致？ 2.若双方就合约达成一致，那么双方合同何时 成立？,逾期接受 1.主观逾期接受（接受迟到，承诺迟到） 没有客观原因，仅由于被发价人原因导致接受 的逾期。 原则上无效，除非发价人毫不迟延的用口头或 书面通知表示接受该逾期接受。,2.客观逾期接受（接受迟延，承诺迟延） 接受的信件或其他书面文件表明，如果邮件能 够正常传递，则该接受能在规定的时间内到达。但 由于邮递延误或其他客观原因，导致其不能在规定 的时间内到达。 原则上有效，除非发价人毫不迟延的用口头或 书面通知表示不接受该

11、逾期接受。,接受内容与发价内容不一致 非实质性变更：原则上有效，除非发价人在不 过分的时间内以口头或书面形式通知被发件人他不 接受。 双方间成立以经过非实质性变更为内容的合 同。,实质性变更：无效 有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货 地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责 任范围或解决争端等的添加或不同条件，均视为在 实质上变更发价的条件。 对发价进行实质性变更的接受不是接受，而是 一项新的发价（还价）,【例】1997年7月20日，香港甲公司给厦门乙公司发出要约称；“鳗鱼饲料数量180吨，单价980美元，总值176,400美元，合同订立后三个月装船，不可撤销即期信用证付款，请电复。

12、”厦门乙公司还盘：“接受你方发盘，在订立合同后请立即装船。”对此香港甲公司没有回音，也一直没有装船。厦门乙公司认为香港甲公司违约。 A.甲公司应于订立合同后立即装船 B.甲公司应于订立合同后三个月装船 C.甲公司一直未装船是违约行为 D.该合同没有成立,接受的生效 到达主义 接受的意思表示（通知）需要发出后到达发价人 后，才生效，合同于接受生效时成立。 到达：函件在收件人的支配下，即已经送交收件 人本人或其营业地或通讯地址；若无营业地或通讯地 址，则送交收件人惯常居住地。,但是，如果根据该项发价或依照当事人之间确 立的习惯作法或惯例，被发价人可以做出某种行 为，来表示同意，而无须向发价人发出通

13、知，则接 受于该项行为做出时生效，但该项行为必须在上一 款所规定的期间内做出。,销售合同无须以书面订立或书面证明，在形式 方面也不受任何其它条件的限制。销售合同可以用 包括人证在内的任何方法证明。,形式要件,卖方将货物置于买方的支配之下，是卖方的首 要义务。 实际交货 卖方将实物移交给买方占有； 象征性交货 卖方将代表货物的单据或凭以提取货物的单据 交给买方。,国际货物买卖合同当事人的权利和义务,卖方的义务,交货与交单,交货地点,1.当事人约定地点交货 2.第一承运人的营业地 如果销售合同涉及货物运输，卖方应把货物移 交第一承运人，以运交买方。,3.特定地点 如果合同指的是特定的货物或从特定存

14、货中提 取的或尚待制造或生产的未经特定化的货物，而双 方当事人在订立合同时已经知道这些货物是在特定 地点，或将在某一特定地点制造好生产，卖方应 在该地点把货物交给买方处理。 4.卖方营业地 在其他情况下，卖方应在其订立合同时的营业地 将货物交给买方处置。,【例】中国西安杨陵甲公司与澳大利亚一公司签订了出口一批高科技农产品的合同，双方约定为：单价为每箱10000美元，共1000箱，共计1000万美元，7月10日前交货，即期不可撤销信用证付款。6月10日甲公司将货物在西安火车站装车运往上海港转船运往悉尼。问：本案中甲公司在何地完成交货义务？ A.西安火车站 B.上海港 C.悉尼 D.乙公司所在地,

15、1.合同约定日期 2.合同约定一段时间 3.合理时间内,交货时间,1.运输单据 提单 2.货物单据 发票、保险单、商业发票，原产地证明、装箱 单、检验证书等。 单据是买方提货、转售、报关、索赔的重要依 据，移交单据是卖方的一项重要义务。,交单,卖方交付的货物必须与合同所规定的其他特定的 数量、质量和规格相符合，并需按照合同所规定的方 式装箱或包装。,品质担保义务,1.卖方交付的货物数量大于合同规定的数量 买方可以收取也可以拒绝收取多交部分的货物。 如果买方收取多交部分货物的全部或一部分， 他必须按合同价格付款。 2.卖方交付的货物少于合同规定的数量 违约,数量相符,质量 1. 当事人有约定的，

16、依约定 2. 符合通常目的 货物应适用于同一规格货物通常使用的目的。 通常使用目的通常以卖方国家为标准。,质量、规格和包装相符,3.符合特定目的 货物适用于订立合同时曾明示或默示地通知卖 方的任何特定目的，除非情况表明买方并不依赖卖 方的技能和判断力，或者这种依赖对他是不合理 的。 4.符合样品 货物的质量与卖方向买方提供的货物样品或样式 相同。,包装,1.按照同类货物通用的方式装箱或包装 2. 按照足以保全和保护货物的方式装箱或包装。,品质担保责任的免除 如果买方在订立合同时知道或者不可能不知 道货物不符合同，卖方就无须承担上述不符合同的 责任。,1.风险转移到买方时 卖方应对风险转移到买方

17、时所存在的任何不符合同 情形，负有责任，即使这种不符合同情形在该时间后方 始明显。 2.风险转移到买方后 卖方对在上述时间后发生的任何不符合同情形，也 应负有责任，如果这种不符合同情形是由于卖方违反他 的某项义务所致,承担品质担保义务的时间,买方及时通知义务,1.合理时间内 买方对货物不符合同，必须在发现或理应发现 不符情形后一段合理时间内通知卖方，否则就丧失 声称货物不符合同的权利。 2. 2年内 无论如何，买方应在自实际收到货物之日起2年 内将货物不符合同情形通知卖方，否则就丧失声称 货物不符合同的权利，除非这一时限与合同规定的 保证期限不符。,指卖方应当保证其对所出售的货物享有合法的 所

18、有权或处置权，该货物上没有任何未向买方披露 的担保权利，同时也没有侵犯其他第三人的权利， 第三人也不会就该货物向买方主张任何权利，从而 买方能获得完整无瑕疵的权利。,权利担保义务,所有权担保,1.卖方原则上必须对其出售的货物拥有完全的所有权。 2.买方如果知道卖方的权利瑕疵但仍同意接受该货物的，卖方解除该项义务。,1.卖方所交付的货物，必须是第三方不能根据工 业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物。 2.例外 （1）买方已知道或不可能不知道 （2）卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、程 式或其他规格的要求。,知识产权担保,3.卖方仅在两种情况下对买方负责 （1）双方在订约时已知道买方将

19、把货物转售到 某一国家或在某一国家使用。 （2）在任何其他情况下，卖方仅对第三方根据 买方营业地所在国的法律所提出的有关侵犯工业产 权或知识产权的请求，对买方承担责任。,买方及时通知义务,1.合理时间 买方如果不在已知道或理应知道第三方的权利 或要求后一段合理时间内及时通知卖方，否则就丧 失请求卖方承担权利担保义务的权利。 2.卖方知道例外 卖方如果知道第三方的权利或要求以及此一权 利或要求的性质，买方就不负有及时通知义务。,1.采取行动使卖方能顺利交货 2.及时提取货物。 买方如不及时提货造成的损失通常由买方 自己负责。,买方的义务,付款,收取货物,风险的含义 指货物在整个交易过程中可能遭受

20、的各种意外 损失，这种损失是不可归责于买卖双方的原因造成 的。 风险转移的法律效果 谁承担风险，则谁承担货物遭到风险造成的损失。,风险转移,1.涉及运输的风险转移： 转移前提货物正式划拨合同项下（特定化） 特定化：明确该批货物是交给买方的。 【例】卖方与甲、乙、丙三个买方分别签订出售品质完全相同的100吨大米的CIF合同，并将所有大米交同一承运人装上了同一船舶发运，启运前港口遭遇台风，船舱进水，大米受潮。 问：大米受潮损失（风险）由谁承担？,风险转移的时间,（1）货交第一承运人时转移 前提：卖方没有义务在特定地点交货。 （2）特定地点货交承运人时转移 前提：卖方有义务在特定地点把货物交给承运

21、人。 卖方保留控制货物处置权的单据，不影响风险的 转移。,【例】中国甲公司向澳大利亚乙公司出口一批 服装，FOB（上海）。货物装船后，卖方取得已装船 的清洁提单尚未到银行议付货款，货物即在运输途 中遭遇火灾灭失。风险由谁承担？,（1）自买卖合同成立时转移 （2）如果情况表明有此需要，从货物交付给签 发载有运输合同单据的承运人时起，风险就由买方 承担。 （3）如果卖方在订立合同时已知道或理应知道货物已经遗失或损坏，而他又不将这一事实告知买方，则这种遗失或损坏应由卖方负责。,2、在途货物的风险转移,（1）买方接收货物或者货物交给买方处置时起 风险从买方接收货物时起转移至买方承担，或 者如果买方不在

22、适当时间内接收货物，则从货物交 给他处置但他不收取货物从而违反合同时起，风险 移转到买方承担。,3.其他情况下的风险转移,（2）买方知道的交货时间 如果买方有义务在卖方营业地以外的某一 地点接收货物，当交货时间已到而买方知道货物已 在该地点交给他处置时，风险方始移转。 风险转移的前提：特定化,违反合同的归责,无过失责任 免责 不可抗力 是由于某种非他所能控制的障碍，而且对于这种 障碍，没有理由预期他在订立合同时能考虑到或能 避免或克服它或它的后果。,合同违约与救济,1. 第三方不履行义务导致违约的免责 如果当事人不履行义务是由于他所雇用履行合 同的全部或一部分规定的第三方不履行义务所致， 则只有在该当事人及其雇用的第三方都是因为不可 抗力而违约的情况下才能免责。 2.“免责”的有效期间 不可抗力存在期间内。,3.及时通知义务 合理时间内通知 不履行义务的一方必须将障碍及其对他履行义 务能力的影响通知另一方。 如果该项通知在不履行义务的一方已知道或理 应知道此一障碍后一段合理时间内仍未为另一方收 到，则他对由于另一方未收到通知而造成的损害应 负赔偿责任