第六章冲突规范与准据法

1、第四章 冲突规范与准据法,第一节 冲突规范的概念、结构和类型 第二节 准据法与准据法的确定 第三节 先决问题,第一节 冲突规范的概念、结构和类型,冲突规范的概念 冲突规范的结构 冲突规范的类型 系属公式,一、冲突规范的概念,冲突规范（conflict rules）是由国内法或国际条约规定的，指明某一涉外民商事法律关系应适用何国法律的规范。因此，它又叫法律适用规范（rules of application of law）或法律选择规范（choice of law rules）或国际私法规则。,冲突规范特点：,1、冲突规范并不直接规定当事人的权利和义务。 2、冲突规范就其性质而言，是一种法律适用规

2、范 3、冲突规范的结构不同于一般的法律规范，是一种特殊的法律规范。,二、冲突规范的结构,（一）冲突规范的结构,范 围,系 属,+,要调整的民事关系,应适用的法律,（二）连接点,1、含义： 是指把特定的民事关系与某国法律连接起来的一种事实因素。被称为连结点（point of contact）或连结因素（connecting factor）,三、冲突规范的类型,四、系属公式,（一） 系属公式的含义： 双边冲突规范的系属被称为系属公式，也叫冲突原则。这些系属已成为固定的系属，适用于解决同类性质法律关系的冲突问题。 所以，系属公式就是指把常用的双边冲突规范的系属固定化。固定化、公式化的系属 说明：系属

3、公式本身并不是冲突规范，仅是冲突规范的系属部分，只有与冲突规范的范围部分结合起来，才构成完整的冲突规范。,（二） 几种常见的系属公式,1属人法 2物之所在地法 3行为地法 4法院地法 5旗国法 6当事人合意选择的法律 7最密切联系地法,第二节 准据法与准据法的确定,一、准据法的概念和特点 二、准据法确定过程中的几个问题,一、准据法的概念和特点,（一） 准据法的概念 准据法，是国际私法中的一个特有概念，它是指经冲突规范指引用而援用的确定国际民事关系的当事人的权利义务关系的具体实体法。 例：不动产的所有权适用不动产所在地法。,准据法的特点 （一）准据法必须是经冲突规范所指引的实体法。 （二）准据法

4、必须是能够确定当事人的权利义务关系的实体法。 （三）准据法不是冲突规范逻辑结构的组成部分，它必须结合具体的案情事实才能确定。 （四）准据法不是笼统的法律制度或法律体系，而是一项项具体的“法”，即具体的实体法规范或法律文件。,二、准据法确定过程中的几个问题,（一）区际法律冲突及其解决 （二）时际法律冲突及其解决 （三）人际法律冲突及其解决,第三节 先决问题,一、 先决问题的概念及构成要件1、含义 先决问题，又称附带问题，是指一国法院在处理国际私法的某一项争讼问题时，如果必须以解决另外一个问题为先决条件，便可把该争讼问题称为“本问题”或主要问题，而把需要首先解决的另一问题称为“先决问题”或附带问题。,2、构成先决问题必须具备三个条件：（1）需要先行解决的问题具有独立性，可以作为一个单独的争议向法院提起诉讼，具有独立的诉因。 。（2）先决问题相对于主要问题来说，具有独立适用的冲突规范，有独立适用的准据法。（3）在确定先决问题的准据法时，法院地国的冲突规范和实体规范与主要问题准据法所属国的冲突规范和实体规范均不相同，从而会导致不同的判决结果。,二、 先决问题准据法的确定,先决问题的法律适用有三种主张：（1）依主要问题的准据法所属国的冲突规范确定先决问题