外资并购法律尽职调查关注要点

1、外资并购法律尽职调查操作要点朱颖 律师 高级合伙人锦天城律师事务所2011年11月12日,外资并购范围界定的扩大,商务部等六部委关于外国投资者并购境内企业的规定（10号文）第三条 将并购范围界定为外国投资者以下述方式并购境内非外商投资企业： 资产并购 股权并购（股权转让/增资） 关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知（国办发 20116号）（6号通知）将并购范围予以扩大，以下情形也纳入外资并购范围： 并购境内外商投资企业中方股权（认购增资或受让中方股权） 境内外商投资企业对境内企业进行再投资,锦天城律师事务所,法律尽职调查在外资并购交易流程的作用,锦天城律师事务所,尽职调查,达成初步

2、交易意向,交易谈判,交易双方达成初步主要商务条款,帮助并购方全面了解目标公司现状，发现潜在法律风险，尤其是可能构成法律障碍的关键法律问题，并提出可行的解决方案，为并购方的决策及后续的交易谈判提供依据,并购方根据尽职调查的结果与卖方进行谈判,操作要点一：事先开展Legal Research，查找目标公司所处行业相关法律法规,（1）了解目标公司开展业务需要遵守哪些法律法规 例如： 公路企业：公路法、公路管理条例、公路管理条例实施细则、收费公路管理条例、收费公路权益转让办法等 （2）了解目标公司可能享有哪些优惠政策 例如： 从事林木的培育和种植，可以免征企业所得税 农业生产者销售自产农产品可免征增值

3、税,锦天城律师事务所,操作要点二：了解目标公司是否有外资准入方面的限制，判断交易方案的可行性,（1）产业指导限制（限制类、禁止类） （2）专项规定限制（例如房地产业、商业、电信、建设工程设计、道路运输（旅客运输）、医疗、租赁、印刷、旅行社等） （3）资质取得限制（例如：涉及国家秘密的计算机系统集成资质）,锦天城律师事务所,操作要点三：开具有针对性的尽职调查清单，抓住尽调的重点，提高尽调效率,尽调清单应当根据目标公司的历史沿革、主营业务、经营模式等情况有针对性的开具 例如：目标公司是房地产公司的情况下，应事先了解房地产项目是通过招拍挂取得还是通过收购取得， 1）若是通过招拍挂手续取得土地，则应关

4、注项目土地招拍挂手续、土地使用权出让合同及土地出让金、契税缴付情况；2）若是通过收购取得项目，则应关注项目所涉及的收购协议、收购对价支付情况等。 为开具有针对性的清单，进场前可以事先获得信息的渠道有： -通过并购方已经掌握的资料 -目标公司在网站、报纸中披露的公开信息 -公司自制的宣传材料等,锦天城律师事务所,操作要点四：充分发挥律师独立核查的作用，通过多种渠道发掘尽可能多的信息，以作相互印证,（1）到工商部门、房管部门、人民银行独立调取目标公司工商登记文件、房产登记信息、借款担保信息，并与从目标公司取得的书面材料进行比对 （2）对目标公司股东、高级管理人员访谈：了解目标公司历史上股权变更的原

5、因、公司的主要业务、组织架构、管理制度等，将访谈获取的信息与书面材料进行甄别筛选,锦天城律师事务所,操作要点五：注重与同时进场的其他中介机构的沟通协作,（1）律师可以在以下方面参考同时进场财务/税务尽调的会计师/税务师的调查结果： -目标公司的财务状况 -相关合同的履行情况 -目标公司是否按期足额缴纳税款、社会保险 （2）在参考其他中介的调查结果时，律师对有关事实仍应作出自己的独立判断。,锦天城律师事务所,操作要点六：在尽调报告中要深入挖掘、分析法律问题，提出可行的解决方案,（1）在尽调报告中应对发现的问题一一列明，说明问题的性质、可能造成的影响、可行的解决方案 （2）对并购可能形成障碍的问题应特别明示 例如： -目标公司受到外资准入限制 -目标公司历史沿革存在瑕疵（出资不实、转让款未付等） -目标公司资产方面瑕疵（例如所使用的土地未取得土地使用证） -目标公司所投资项目未获