法律尽职调查工作操作实务

1、法律尽职调查工作实务 赵志峰 合伙人 二零一五年五月,法律尽职调查系指：律师事务所作为法律专业人士接受当事人委托，为特定项目或案件之目的，利用一定的手段和方法，对相关客体有关的法律事务进行调查，并运用法律专业知识和职能对调查的结果进行分析，并最终向当事人出具尽职调查报告的法律活动。,导论,论证交易主体是否适格；交易所需的内部决策机制；交易对手是否安全可靠，是否有不良记录等,主体可行性,客体可行性,客观可行性,主观可行性,论证交易客体的权属；交易的范围；交易客体的权利限制；交易客体的权利义务关系；交易客体的运营状况等,论证拟定的交易方案是否可行；风险是否可控；交易成本的构成；可能需要交易时间等,

2、论证拟议交易需要取得何种审批、许可；取得这些审批、许可的可行性等,验证方案,导论,法律尽职调查工作,全部信息,尽调报告,主要问题,解决方案,导论,决定并购方式(股权并购、资产并购、其他模式等) 决定是否进行交易 决定交易的步骤,先决条件设置 陈述与保证 风险防控机制(退出机制、处罚机制、监管机制等),交割的步骤 交割的范围 交割的标准(清点交付、申请审批/登记、审批/登记完成),导论,6.,2.,1.,4.,3.,勤勉,保密,诚信,审慎,重要,勤勉原则,根据行业标准勤勉尽责 合理查验,审慎性原则,法律事务特别注意义务 一般事务一般注意义务,重要性原则,客户要求/交易背景 合理广度深度,诚信原则

3、,诚实守信、客观准确,独立原则,独立调查、独立判断,保密原则,严守各项秘密,尽职调查 基本原则,5.,独立,基本原则,导论,非诉,诉讼,并购,潜在争议,融资,上市,专项,诉讼,仲裁,和解,导论,导论,5%,10%,60%,25%,工作量统计,客户沟通 设计交易架构 交易架构论证,现场尽职调查 起草尽调报告 各项协调工作,资产交割 政府申报 客户沟通,非诉法律服务,起草交易文件 谈判及修改 定稿及签署,导论,12,基础信息收集 方案合理验证 对手审慎选择 无调查无并购,几乎是每个交易最先进行及完成的步骤。只有尽职调查满意才有可能开启后续的交易进程,风险发现的源泉 风险管理的核心 风险免责的关键,

4、尽职调查,风控,前提,基石,导论,法律尽职调查工作流程,流程,方法,范围,法律尽职调查工作流程,尽职调查文件清单,签署保密协议/意向书,初步设定交易架构 界定披露文件范围 商定信息使用机制 约定具体保密措施,交易背景信息 文件收集和提供方及具体方式 列明需要准备的文件具体名称 确保涵盖所有所需资料,法律尽职调查工作流程,现场 调查,独立 调查,文件收集审阅摘录,现场实地调查,管理层 访谈,工商调查,不动产 调查,银行征询系统调查,其他：诉讼、知识产权、车船等,其他：核对、与其他中介沟通,法律尽职调查工作流程,主要法律问题清单,法律尽职调查报告,风险控制 - 事实陈述 - 风险披露 - 风险控制

5、 客户沟通 - 披露法律风险 - 确定风控机制 - 调整交易方案,汇总工作成果 - 汇总调查事实 - 确定风控方案 决策依据 - 应对客户质询 - 提供决策建议,法律尽职调查工作流程,风险控制 基础资料,交易文件 组成部分,客户风控手段,权利义务界定,律所内控要求,律师尽责 依据,整理归档尽职调查资料 是一项程序性的工作，但在整个尽职调查的体系中亦占有非常重要的作用。,法律尽职调查工作流程,法律尽职调查工作方法,流程,方法,范围,主要工作方法,文件审阅,管理层访谈,政府访谈,独立调查,中介意见,现场查看,法律尽职调查工作方法,内部 调查,现场查看,文件审阅,管理层访谈,现场照片 物理状态核实

6、经营场所查看,原件核对 文件审阅 文件摘抄,访谈清单 核验身份 管理层签署,法律尽职调查工作方法,政府访谈,中介意见,独立调查,工商调查 产权调查：不动产、车船、知识产权 信用调查：央行征信、法院执行案件,外汇/国资 税务/环保 特种产权：矿权 特殊行业许可,会计师/审计师/税务师 背景调查机构 环保调查机构,法律尽职调查工作方法,法律尽职调查工作范围,流程,方法,范围,合同篇,人力篇,主体篇,财务篇,运营篇,财产篇,工作 范围,争议篇,合规篇,法律尽职调查工作范围,主体篇,主体篇,核验营业执照(正副本) 核验工商外档 关注年检和经营期限,核验工商内档之验资报告，结合公司财务和财产情况(例如：

7、关联交易、产权文件)，核查：出资方式是否合法、出资程序是否合法、出资是否按时验资完成、是否存在抽逃出资的情形。,公司现状,01,设立及历史沿革,02,注册资本,核验工商内档，验证内部决议；外部批准(外资、国资)；工商登记；须批准齐全且环环相扣。 ：,03,主体篇：问题1合法设立有效存续,实际控制人,特别审批,股权清洁,分/子公司,特别控制,核查工商外档，公司股东名册，直至最终控制人，即：国资、外资、自然人、上市公司。,该等控制架构是否导致拟议交易须特别审批。一般而言国资须国资审批、国资评估、国资进场、国资备案；外资须商委审批，外汇登记等。,股权上是否有权益负担：工商局访谈结合重大融资合同。一般

8、须审查：质押、司法查封等。,是否有特别控制架构：管理层访谈、特殊交易文件。一般审查：VIE协议；私募协议、信托安排、代持协议等。,对外投资和分支机构情况。管理层访谈和工商外档。特别关注：是否有异地经营问题。,主体篇：问题2控制权架构,公司治理架构规定,公司治理架构现状,审查,要点,公司董监高人员名单 管理层访谈 工商内档,须核对一致，且不存在任职资格问题,章程、合作合资合同 不违反强制性规定；外资企业的经过商委批准。,股东会/股东及其权限,董事会/执行董事及其权限,法定代表人；监事会/监事；高管,主体篇：问题3公司治理情况,关联交易,证照许可,业务模式,证照许可 例如：营业执照组织机构代码证、

9、资质证书、许可证、备案文件等,业务模式 例如：生产型、服务型、直营、特许经营、会员卡、网络交易、加工贸易等,关联交易例如：股东借贷款、往来款、关联供应链、关联外包服务等,运营篇,运营篇,关注：内容与公司现状一致、有效期、年检情况等、是否存在超越经营范围或缺少许可证的情形。,组织机构 代码证,房地产企业 资质证书,税务登记证 (国税地税),开户许可证 /贷款卡,运营篇：问题1主体主要证照,根据管理层访谈和尽调的情况，简要介绍运营现状。,目标项目的情况,开发阶段的情况,目标地块的情况,运营篇：问题2运营现状概述,立项核准,环评批复/排污许可,建设用地规划许可证,建设工程规划许可证,建筑工程施工许可

10、证,预测报告,预售/预租许可证,竣工验收备案证明,实测报告,核验证照本身的效力、项目分阶段取得情况、证证相符情况、证照与出让合同和权属证书相符等。,运营篇：问题3运营主要批准证照,股东借款,股东贷款,利益输送,结合财务数据和重大合同。摘录主要内容和信息，最后以会计师意见为准。,运营篇：问题4关联交易,核心工作,财务篇,合同篇,财产篇,资产负债简介 长期负债/大额短期负债 税务：税务登记证/税种 资信情况/履约能力,主要业务合同范本 金融合同 重大合同,不动产：房屋、土地、在建工程 动产：重大设备、车辆、船舶、航空器 知识产权：商标、专利、著作权、商业秘密 对交易标的的拥有情况,财务篇 财产篇

11、合同篇,财务篇：财务情况和税务情况,土地：竞买文件、成交确认、出让合同、出让金契税缴付凭证、交地文件、土地证 在建工程、建筑物：售控表、预售网上登记、大产证 不动产权属调查记录。是否有权益负担，抵押、查封、地役权。是否有租赁备案。,商标：中国商标网/国家工商总局商标局互联网查询。 专利：国家知识产权局专利窗口查询。 著作权：有登记的著作权、软件著作权、集成电路著作权等进行核验 申请情况、许可、权益负担(质押、司法查封) 知识产权许可他人使用或被他人许可协议，可在重大合同章节介绍。,不动产,01,动产,02,知识产权,一般动产：购买合同、发票、保险、保修。管理层访谈核验权属负担：海关监管、质押、

12、抵押、租赁、融资租赁等。工商局查动产抵押登记。 车船航空器：权属登记调查、保险。权益负担、事故记录等。,03,财产篇：重大资产情况,重大融资合同,重大工程合同,重大租售合同,借款、保证、抵押、质押合同。主要内容摘要、阻碍交易条款摘要、与财务篇的数据可以印证、与财产篇的权益负担可以印证。,预售/现售合同样本，以及与此有关的售楼书。主要内容摘要、是否违反法律规定(售后返租、保本销售、含回购安排等)、虚假宣传等。租赁合同样本。主要内容摘要、租赁备案登记情况。业主规约/(前期)物业管理合同。主要内容摘要、文件备案情况。,勘察、设计、施工、监理等工程的主要合同，以及该等合同的招投标备案、施工合同备案证明

13、。主要内容摘要、与管理层访谈了解项目进展情况一致。,合同篇：重大资产情况,例行工作,人力篇,争议篇,合规篇,雇员清单 文件范本 社保登记/缴付,环保：环评、排污 安全生产：消防、危险品 劳动卫生：职业病防治,诉讼仲裁执行 潜在争议 行政处罚/调查,人力篇 合规篇 争议篇,员工 清单,人力资源 文件样本,核心 员工,激励 计划,社会 保险,员工持股计划/股权激励机制等文件,职务说明书、薪资支付、保密、竞业避止、服务期,社保登记证、社保缴付情况清单,员工手册、劳动合同、保密/竞业避止合同、培训服务期合同,姓名、职位、薪资、在职期限、合同期限、保密/竞业避止,人力 资源,人力篇：人力资源情况,环保,消防,安全,环评 环保验收备案 排污许可 环保处罚,消防审图意见 消防竣工备案 二次装修消防问题 消防处罚,安全生产、劳动卫生(职业病防治)预评价及其竣工证明,合规篇：合规情况,潜在 争议,未决争议,行政 处罚,根据管理层访谈和争议及处罚的文件,潜在争议。内容摘要，从严格的角度提示风险。,诉讼、仲裁和强制执行案件。内容摘要，建议征询案件律师意见。,行政处罚。内容摘要，