中国政法大学鄢一美老师民法学原理(一)部分授课大纲

1、民法学原理（一） 授课教师 鄢一美 2015年3月教学参考书： 1、江平主编：民法学，中国政法大学出版社； 2、王卫国主编：民法，中国政法大学出版社； 3、张俊浩主编：民法学原理，中国政法大学出版社 4、王泽鉴：民法总则，中国政法大学出版社； 5、（德）拉伦茨：德国民法通论，法律出版社； 6、（德）迪特尔梅迪库斯德国民法总论，法律出版社； 7、（德）迪特尔施瓦布民法导论法律出版社。 8、梁慧星：民法总论，法律出版社。主要参考法律文件： 1、民法通则； 2、最高法院关于贯彻执行民法通则若干问题的意见；（司法解释）； 3、合同法、物权法、侵权责任法； 4、最高法院关于适用合同法若干问题的解释（一）

2、、（二）； 5、最高法院关于民事案件诉讼时效的司法解释。民法学结构民法绪论民法本论民法本论分民法总论与民法分论民法总论内容：民事法律关系；权利主体；权利与义务；权利客体；权利变动：法律行为 、代理；诉讼时效民法分论：物权、债权、亲属权、继承权、知识产权 民法学理论体系如同一棵枝叶繁茂的树形结构树根部分：民法绪论树干部分：民法总论树枝部分：民法分论民法学原理（一）集中研究的问题是：一、 什么是民法1、 民法调整的社会关系2、 民法部分法的特点3、 民法的基本原则二、 什么是民事法律关系1、 民事法律关系的主体：自然人和法人的法律地位2、 民事法律关系的内容：民事权利与民事义务3、 民事法律关系的

3、客体4、 引起民事法律关系产生的原因：法律行为（代理）5、 稳定民事法律关系的手段：诉讼时效第一编 民法绪论（民法导论）第一章 民法在国家法律体系中的地位提出问题： 一个国家的法律制度是由多个部门法组成的，这些部门法调整不同的社会关系，那么，民法调整的是哪部分社会关系？民法在整个国家法律体系中处于何种地位？一、 民法调整的社会关系是什么？ 民法通则第二条规定：民法调整 “平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系” 问题： 如何理解平等主体？ 什么是平等主体间的财产关系？ 什么是平等主体间的人身关系？ （一） 什么是平等主体？平等主体指参加民事法律关系具有平等身份的当事人

4、。解释概念： 1、民事法律关系：私法关系（民法调整的关系）。 2、当事人：私法关系的主体：主要指自然人和法人；国家进入民事法律关系时，也是民法上的主体。 3、身份平等：即不具有权力服从的性质。 4、只有在民事法律关系中才有身份平等可言。 平等主体的特点：不承认民事关系的任何一方当事人享有特权。 民法上平等主体的关系可表述为： 平等主体的关系 =私法上主体的关系 =社会普通人（普通市民）之间的关系 =横向关系 =民事法律关系 =私法调整的关系问题思考：1、为什么民法调整的主体具有身份平等的特点？2、身份平等是由什么决定的？3、为什么具有身份平等的主体是“私主体”？4、“私法”中的“私”的含义是什

5、么？5、民法为什么称之为 “私法”？“市民法”？民法的产生与商品经济的产生发展有密切关系 1、社会的发展，生产力提高，产生商品经济； 2、商品经济要求主体有资格，对物有权利，交换有规则； 3、生产和交换发展的结果，出现城邦社会（市民社会）； 4、调整市民社会的法，为市民法（民法）。 5、市民法包括：人法（人身关系）和物法（财产关系）。 马克思说，“市民社会是全部历史的真正发源地和舞台。” 私法（市民法）的基本含义是： 市民法的主体是独立的、自主的、身份平等的、自由的、是可以按照自己的意志独立选择参与民事法律关系具有独立人格的主体。 保障人的自由、尊严、独立性、意思自治的法，就是“私”法，即市民

6、法。（二）什么是平等主体间的财产关系？提出问题：什么是财产？什么是财产关系？财产关系的类型？民法调整的财产关系有什么特点？平等主体的财产关系的内容？ 1、财产的含义： （1）财产：物质财富。民法意义的财产：须是能被人作为利益享有对象的物质财富。 （2）财产的特点： 有经济价值； 能被人支配； 不具有自然人的人格要素。 （3）财产的类型： 从形态上分：有形财产和无形财产； 从功能上分：积极财产、消极财产、总合财产。 2、财产关系（1）财产关系：人与人之间基于财产而形成的占有、支配、交换和分配等相互关系。（2）财产关系的类型： 财产所有关系，也称静态的财产关系。 财产流转关系，也称动态的财产关系。

7、（3）民法调整的财产关系的范围： 发生在平等主体之间的物权关系、债权关系、知识产权中的财产关系和遗产继承关系（也称横向财产关系）。 3、民法调整的财产关系的特点： 1）主体身份平等； 2）主体地位独立（独立的所有人，独立的处分能力，独立的财产责任）； 3）财产关系的发生以主体自主、自愿为主要； 4）多数财产关系具有等价有偿的性质。 不具上述特点的纵向财产关系不属民法调整范围。（三）什么是平等主体间的人身关系？关于人身关系的基本问题（基本概念）：什么是人格权？什么是身份权？民法调整的人格权关系内容？身份权关系的内容？民法调整的人身关系的特点？人身关系是人格权与身份权关系的合称。 1、人格权关系：

8、人与人之间基于对彼此的人格或人格要素而形成的相互尊重、互不侵犯的权利义务关系。 人格：做法律“人”的资格，即主体资格。 人格要素：成为法律主体所具备的要素和条件（主体要素）。 自然人的人格要素（主体性要素）包括：（1）物质性要素：生命、身体、健康（2）精神性要素：姓名、肖像、自由、名誉、隐私等。 人格权：人以主体性要素为客体的权利。民法调整人格权关系内容：对主体人格权的确定和保护，归结为：尊重人格，不得抛弃、转让、非法剥夺人格。 2、身份权关系：自然人基于彼此的身份而形成的相互关系。 (1)日常用语中的身份（Status)：指自然人在任何社会关系中的资格或者地位。 指自然人在群体中所处的据之适

9、用特别规范的地位。 身份的划分，实质是特权的划分。 注意：民法所指的身份有特定的含义。 (2)民法上的身份是身份法上的“身份”。 身份法中的身份最初源于罗马法的家庭关系中体现的人格依附关系的不平等身份（家族关系中的身份）。 (3)现代民法学中身份权关系是指亲属权关系。 特指基于出生、收养、婚姻等事实在家庭中亲属之间形成的相互抚养、赡养等亲属法上的权利义务关系。 亲属法上的关系：有血亲（自然血亲与拟制血亲、直系血亲与旁系血亲）和姻亲关系 民法通则中规定的近亲属包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女（民通意见第2条） (4)现代民法身份权（亲属权）关系的内容： 亲权关

10、系：父母与未成年子女间的权利义务关系。 配偶权关系：夫妻间的权利义务关系。 亲属权关系：祖父母、外祖父母与孙子女、外孙子女之间、兄弟姐妹之间的权利义务关系。(5)身份关系类型：平等型和权力服从型。 民法调整的是社会普通成员间的平等型身份关系。 权力服从型不平等身份关系不属于民法调整的范围。 3、民法调整的人身关系的特点 （1）人身权与权利主体的特定人身不可分离。 （2）人身权具有专属性和排他性，不得转让、不得抛弃，不得继承，不得非法限制与剥夺。 （3）人身权的内容本身没有财产价值，但与财产关系有间接联系。 （4）人身权受到侵犯，可以获得精神赔偿。 综上：民法是调整平等主体间的财产关系与人身关系

11、的民事法律规范的总称。 民事法律规范的表现形式：立法机关通过立法程序颁布的民法典、民事单行法律，立法机关的有权解释等。 在民法学理论上，民法分形式民法和实质民法。 形式民法：民法典。 实质民法：指一切单行民事法规,如民法通则、合同法、婚姻法、继承法、担保法、物权法、侵权责任法等。问题思考：最高法院的司法解释是法律规范吗？ 民法的法律渊源：具有规范效力的民法表现形式。 我国民法的渊源： 1、制定法：宪法、民法基本法（民法通则）、 民法单行法律、全国性行政法律、地方性民事法律、立法机关的有权解释等。 2、国家政策 3、法理二、民法作为独立部门法的特点 1、民法为私法。私法特征：身份平等，意思自治，

12、权利本位。 2、民法为调整型实体部门法。 3、民法规范以选择性（任意性）规范为主，较少的强制性规范。 4、民事责任方式具有同质救济性。 5、民事纠纷具有可调解性。 6、民法是属地法。 三、民法与其他部门法的关系 （一）民法与行政法等公法的关系 （二）民法（一般私法）与特别私法 （三）民法与劳动法 （四）民法与经济法 （五）民法与民诉法 （六）民法与国际私法 四、民法在国家法律体系中的地位 研究结论: 1、民法在国家法律体系中与公法处于同一位阶。 2、民法是普通私法，是特别私法的基础法。 3、如果私权在国家法律体系中不占重要地位，如果普通公民的利益永远让位于国家利益，那么很难想象建成一个法制的民

13、事社会。人的权利自由，私法优先，司法独立和强有力，是构成文明社会基础的三个法律支柱。私法如此重要，反思中国的私法立法现状： 中国建国后先后颁布了继承法，婚姻法，民法通则、 著作权法，商标法，专利法合同法、物权法、侵权责任法等单行法，至今没有民法典。 思考： 1、为什么中国建国65年，至今没有民法典？ 2、为什么中国的私法不如公法发达？ 3、你认为，中国制定民法典的时机成熟了吗？ 4、为了颁布民法典，应该采取什么具体措施？第二章 民法的基本原则提出问题： 1、为什么要规定民法的基本原则？ 2、民法的基本原则能否作为裁判规则？ 3、民法应有哪些基本原则？ 4、民法的基本原则体现了什么精神内涵？一、

14、为什么规定民法的基本原则？ 基本原则是克服法律局限性的工具。 法律的局限性是指法律作为行为规范与裁判规范，由于其技术上的某些特点使其不能达到预期目的的情况。 法律局限性的表现： 1、法律一般性规定可能对特殊事件不合目的性； 2、法律的不周延性和滞后性； 3、法律语言的不确定性和模糊性。 二、民法基本原则的含义 （一）民法的基本原则是能反映民法的基本属性和基本价值、体现民事法律关系的本质特征、是制定、解释、执行、研究民法的根本性指导原则。 （二）基本原则的功能：是民事立法、民事活动、民事审判的基本准则；体现民法的精神；是克服法律局限性、填补法律漏洞的工具。三、民法基本原则的立法技术特点 1、是非

15、规范性规定 2、是不确定性（模糊性）规定 3、是衡平性规定 4、是强行性规定 5、是补充性规定。 作为上述特点的民法基本原则是如何发挥克服法律局限性、填补法律漏洞的功能呢？ 基本原则填补法律漏洞的功能体现在：法官根据基本原则的精神，通过衡平和解释活动，将基本原则转化为具体的补充规定。 立法者通过规定基本原则，授予司法机关进行创造性司法活动的权力。四、民法应有哪些基本原则？ 1、当事人身份平等的原则。 2、民事权利神圣原则。 3、意思自治原则。 4、诚实信用原则。 5、公共利益原则（公序良俗原则）。 6、过错责任原则。 （一）民事法律关系参加人身份平等原则 民法通则第三条规定：“当事人在民事活动

16、中的地位平等”。 平等原则的理解要点： 1、人格平等：主体权利能力平等； 2、身份平等：民事法律关系中没有特权； 3、保护平等：任何主体都平等受法律保护。 （二）人的权利神圣原则（私权神圣） 民法通则第五条规定：“公民、法人的合法的民事权利受法律保护，任何组织和个人不得侵犯”。 私权神圣：民事权利受法律保护，任何人不得侵犯，不得非法限制或剥夺。理解要点： 1、民事权利是自然、当然的权利； 2、私权神圣的中心是人格权和财产权神圣； 3、民事权利是开放的； 4、一切权利受法律保护，任何人不得侵犯； 5、私权神圣，不意味着权利不受制约。 （三）意思自治原则民法通则第四条规定：“民事活动应当遵循自愿原

17、则”。 意思自治：当事人依照自己的理性判断，设计自己的生活，管理自己的事务。 理解要点： 1、人是自由的，也是有理性的（自由与理性是意思自治的前提）； 2、人必须自治； 3、人凭借理性通过自主选择与他人达到和谐； 4、意思自治不是绝对自由； 5、自主参与、自主选择、自己责任。 （四）诚实信用原则 民法通则第四条规定：民事活动应当遵循公平、等价有偿、诚实信用原则。 诚实信用：人与人之间交往讲诚实、守信用、不欺不诈。 理解要点： 1、自觉按照市场中对待性互惠原则办事； 2、正直生活、言而有信（订约时，诚实行事，不诈不霸；订约后，重信用，守契约）； 3、尊重他人、尽合理的告知义务。 4、公平合理、等

18、价有偿、不损人利己。（五） 公共利益原则（公序良俗原则）（也称权利不得滥用原则） 民法通则第七条规定：民事活动应当遵重社会公德，不得损害社会公共利益。 理解要点： 1、民事主体享有各类权利和利益； 2、行使权利应当遵守公共秩序、符合善良风俗、不得损害社会公共利益； 3、滥用权利，给他人造成损害应承担责任。 （六）过错责任原则 民法通则第106条规定，“公民、法人由于过错侵害国家、集体财产、侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。” “没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。” 过错责任：民事责任的承担，以过错为要件。 理解要点： 1、过错责任是民事责任归属的必要主观要件 ；

19、2、是意思自治基本理念在责任上的具体化； 3、理性人应对自己的有过错行为负责任； 4、无行为无责任，有行为无过错也不负责。 通过民法的基本原则进一步理解了民法部门法的性格和民法的精神、理念： 即民法以人为本，体现具有正义、理性、权利神圣、人格独立、身份平等、意思自治、自主参与、自己责任和诚实生活、不犯他人、各得其所的权利义务关系的私权理念。第二章 民法的历史性和文化源 一、民法法源的精神 民法丰富的文化底蕴和博大精深的内容源于罗马法的法源基础。 罗马法是市民法、万民法和自然法的综合。 在罗马法的法源中体现了民法的三个层面： 1、最深层面：自然法民法。 2、观念层面：观念法民法。 3、现实层面：

20、实证法民法。 一、 社会变迁与私法理念的发展 1、古代、封建社会：义务本位； 2、封建社会解体后：个人本位； 3、资本主义高度发展阶段：团体本位； 4、当今时代：个人权利与社会利益的结合。 民法理念变化轨迹：义务本位个人本位社会本位个人权力与社会义务相结合三、民法的法典化 大陆法系有代表性的民法典： 1、罗马法（民法大全）； 2、1804年法国民法典 ； 3、1900年德国民法典 ； 4、1922年苏联民法典。 罗马法由： 优士丁尼法典， 学说汇纂， 法学阶梯， 新律四个汇编共同构成，称为市民法大全。 特点：公法、私法、程序法，实体法混杂，但私法部分是整个罗马法的精华。 法典编排方式：人法，物

21、法，诉讼法。 罗马法是商品生产者社会的第一个世界性法律。 1804年法国民法典是近代民法的代表。 法典编排体系：人法，财产法，取得财产的各种方法（诉讼编）。 抛弃了罗马法诸法混杂的弊病，使民法成为独立的法律部门。 确立了权利平等，私有财产神圣不可侵犯，所有权绝对，契约自由的原则。 是典型的资产阶级社会的法典。 1900年德国民法典是现代民法的代表。 法典编排体系采五编制：总则，物权，债权，亲属，继承。 编纂技巧有特色，制度有创新。 德国民法典将民法学研究引向新的阶段。 1922年苏俄民法典曾经是社会主义法系一部有影响的民法典。 四、私法在中国（中国民事立法的发展） 一、新中国成立前的民事立法

22、1、第一次民律草案：1911年大清民律（草案） 2、第二次民律草案：1926年中华民国民律草案 3、1930年中华民国民法典 二、新中国成立后的民事立法 1、1954年起草民法典，止于58年； 2、1962年起草民法典，止于62年； 3、1979年起草民法典（止于86年通过民法通则） 4、1998年着手起草民法典 第三章 民法的适用效力 指民法在时间、空间、对人、对事的适用效力。 （一）民法在时间上的适用效力 一般规则是： 1、法律自施行之日起生效； 2、民事立法不具有溯及力； 3、自规定失效之日起失效； 4、未规定废止之日的，对同一行为的 调整规则，适用新法优于旧法的原则。 （二）民法在空间

23、上的适用效力 1、 我国民法以属地法为原则，在中国的一切领域内（领土、领海、领空）的民事活动适用中国法（身份关系和有约定的除外）。 2、全国性的民事法律适用全国，地方性民事法规使用特定区域。 （三）民法对人的适用效力 适用在中国境内的一切人：本国人，外国人、无国籍人。 例外情况：身份行为，适用属人法。 享有外交豁免权的人，通过外交途径解决。 （四）对事项的适用效力 适用平等主体间的财产关系与人身关系。 第二编 民法总论 第五章 民事法律关系的意义 思考： 1、法律关系的性质和作用是什么？ 2、民事法律关系是法律关系之一，民事法律关系有什么特点？ 3、民事法律关系的结构、体系是什么？ 4、民事法

24、律关系在民法学体系中的地位如何？一、法律关系的性质和作用 法律关系是由法律调整的社会关系的一种类型。 当某一社会关系被法律确定为有权利义务内容并由法律保障实现时，该社会关系为法律调整的关系。 法律关系是法律调整社会关系的手段，立法借助于法律关系用以规范法律关系参加人的相互行为，以解决利益冲突。 二、民事法律关系 （一）民事法律关系概念 民事法律关系是由民法规范规定的发生在平等主体之间的具有民事权利和民事义务内容的社会关系。 （二）民法律关系的特点： 1、是由民法规范规定和调整的关系； 2、存在于身份平等的当事人之间； 3、具有民事权利和民事义务内容。 4、民事法律关系由主体的自由意志决定或法律

25、规定产生。 5、保障民事法律关系实现的手段以财产性质的责任形式为主要。 三、民事法律关系的基本类型 1、财产法律关系和人身法律关系。 2、绝对(对世)法律关系和相对(对人)法律关系。 支配权法律关系和请求权法律关系 3、基础法律关系和救济法律关系。 四、民事法律关系的静态结构（构成要素） 1、主体要素：人（自然人和法人）； 2、内容要素：民事权利和民事义务； 3、客体要素：物、 行为、 智慧产品、 人身非财产利益。 五、引起民事法律关系变动的原因：法律事实（民事法律关系动态结构 ） （一）法律事实的概念： 法律事实是能够引起民事法律关系发生、变更和消灭的客观现象。 （二）法律事实的特征： 1、

26、是一种客观现象。 2、是能够引起法律效果的客观现象。 （三）法律事实的分类：1、行为； 2、自然事件。 （四）法律事实的总和 两个或者两个以上的法律事实结合起来才能实现某项法律效果的法律事实的构成，称为法律事实的总和，也称法律事实的构成。 六、民事法律关系与法律事实的联系 七、保障民事法律关系（权利义务）实现的方法： 民事责任：对侵犯权利、不履行义务行为的制裁。 法律规范由法律要件和法律效果构成： 例如：民法通则第106条：公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 法律要件：公民、法人违反合同或者不履行其他义务的， 法律效果：应当承担民事责任。 可见：民事法律关系是民法规范调

27、整的结果，是民法规范中法律效果部分的具体体现。 民事法律关系的完整结构：主体、权利义务、客体、法律事实（产生的原因）、民事责任。 民事法律关系与民法体系 总结：民事法律关系在民法中的地位和作用 1、民事法律关系是民法学理论体系中的基础概念，是研究民法学理论的起点。 2、民法的各部分内容从不同方面说明民事法律关系的特点。 3、民事法律关系是法院和仲裁庭确定民事纠纷性质的基础。 第六章 民事法律关系的主体：人 民法规定主体制度的意义是确定主体的法律地位。 表明主体成为法律“人”资格的标志权利能力。 表明主体实施法律行为资格的标志行为能力。 表明主体承担民事责任资格的标志责任能力。 表示主体经济能力

28、的资格财产能力。 表明主体参加诉讼的资格诉讼能力 民事主体（人）分为：自然人和法人 民法对自然人法律地位的制度规定内容： 1、自然人的能力制度： 权利能力、行为能力、意思能力、责任能力。 2、三宣告制度：宣告失踪、宣告死亡、宣告人的无行为能力和限制行为能力。 3、救济行为能力欠缺者的制度：监护。 4、自然人的其他法律属性：住所和居所。 5、自然人的人格权。 第一节 自然人 一、自然人的意义 （一）什么是自然人？ 民法上的自然人是指基于自然规律出生并具有民事主体资格的人。 自然人的双重意义： 1、自然法、伦理学意义：自然人是生物体，是基于自然规律产生并依靠自然环境生存的理性人。 2、法律意义：是

29、具有主体资格，享有权利义务的人。 问题：自然人与公民是同一概念吗？有何区别？ （二）自然人与公民概念的区别 公民是指具有一国国籍，并根据该国宪法和法律的规定，享有权利和承担义务的自然人。 1、自然人是私法上主体的概念，其范围广，包括本国公民与非本国公民和无国籍人，具有开放性。 2、公民是公法上主体的概念，与国籍和政治有关，其范围窄，仅指一国公民，具有封闭性。 我国民法通则中的“公民”一章，适用本国公民，外国人和无国籍人。 二、自然人的权利能力（主体资格） (一)权利能力的意义 1、概念：权利能力指能够成为法律关系的主体，并享有权利和承担义务的资格。 权利能力也称为“主体资格”（法律人资格）。

30、2、权利能力概念的价值： 1）是成为法律上主体的标志。 2）是享有具体权利和承担具体义务的前提。 3）权利能力平等是近代市民法的根本原则。 问题：权利能力与权利有区别吗？ 自然人权利能力是先天的能力还是法律的确定？ 3、权利能力与民事权利的区别: 1）权利能力是可能性（资格），权利是现实性； 2）权利能力包括权利与义务，权利不包括义务； 3）权利能力与主体不可分离，不能被限制、抛弃、转让和继承；具体权利可以与主体分离，依法放弃和转让。 4）权利能力是法律的赋予，权利能力范围和内容由法律确定；具体权利的内容取决于主体的意思，也可取决于法律的规定。 （二）自然人权利能力的开始 1、自然人权利能力自

31、出生之时开始 。 2、出生时间的确定： 证据证明：出生时间以户籍证明为准，没有户籍证明的，以医院开具的出生证明为准，没有医院证明的，参照其他有关证明认定。 3、确定出生时间的法律意义。 权利能力的开始（主体资格），享有接受遗产、接受遗赠、提出损害赔偿请求权的可能性。 4、胎儿利益的保护问题。 未出生的胎儿无权利能力，但各国立法均规定，胎儿出生后可能享受的利益法律均以保护。 （三）自然人权利能力的终止 自然人的权利能力因死亡而终止。 死亡分为：自然死亡（事实死亡）和宣告死亡。 1、自然死亡的判断：呼吸停止，心脏不跳。 时间确定：以医院开具的死亡证明为准；非正常性死亡，以有关机关出具的死亡证明书的

32、时间为准。 2、宣告死亡（推定死亡） 法院通过一定方式推定失踪人死亡的一种制度。 问题：自然人的权利能力是否可因脑死亡终止？ 3、脑死亡：大脑不再有功能或者已经没有功能的可能性，这实际上就是死亡。（哈佛标准） 我国认为：脑死亡是包括脑干在内的全脑功能丧失不可逆的状态，即死亡。（我国成人脑死亡标准） 现代医学证明，脑死亡是比心死（心脏、呼吸停止）更可靠的死亡标准，该标准与作为人的生命本质特征的意识及物质基础统一起来。脑死亡必然导致自我意识的丧失，人的本质特征消失，就是死亡。 我国目前尚未颁行脑死亡法，脑死亡标准未推广。 4、自然人自然死亡的法律效力 权利能力终止；继承开始；遗嘱生效；婚姻关系终止

33、；死者人寿保险请求权效力发生；死者家属发生抚恤金请求权等。 同时死亡的时间推定：相互有继承关系的几个人在同一事件中死亡，如不能确定死亡先后时间的，推定没有继承人的人先死亡。死亡人各自都有继承人的，如几个死亡人辈份不同，推定长辈先死亡;几个死亡人辈份相同，推定同时死亡，彼此不发生继承，由他们各自的继承人分别继承。 1985年最高法院继承法意见第2条 问题：自然人被宣告死亡，其权利能力是否终止？ 三、自然人宣告失踪和宣告死亡制度 （一）民法规定宣告失踪与宣告死亡的意义 保护相关利害关系人的合法利益，有利社会秩序的稳定。 （二）宣告失踪制度 1、概念：自然人离开自己的住所或居所下落不明满法定期限，经

34、其利害关系人申请，由人民法院依法宣告该自然人为失踪人，并为其设立财产代管人的法律制度。 2、宣告失踪的要件： 须有公民离开其住所或居所下落不明的事实； 下落不明须满法定期间：两年； （下落不明的时间从失踪次日起算） （战争期间下落不明的，从战争结束之日起计算） 须由其利害关系人向人民法院申请； 须经人民法院依法宣告。 3、宣告失踪的法律效力（1）为失踪人设置财产代管人 （对失踪人利益的保护）。（2）财产代管人权限：用失踪人财产清偿失踪人所欠税款、债务以及支付其他费用（对其他主体利益的保护）。 4、宣告失踪的撤销 条件：（1）失踪人重新出现或确知其下落； （2）经本人或利害关系人申请， （3）人

35、民法院撤销失踪宣告。 撤销的后果： 财产代管人取消，财产管理权复归本人。 （三）宣告死亡（也称拟制死亡、推定死亡） 1、概念： 是指自然人失踪达到法定期限，经利害关系人申请，由法院审判推定其死亡，宣告结束以其生前住所地为中心的民事法律关系的制度。 2、宣告死亡的要件 ： （1）被宣告死亡的人须是失踪人。 （2）下落不明满法定期间（从失踪次日起计算）。 一般失踪，满4年； 意外事故失踪, 从事故发生之日起满2年; 战争期间失踪，战争结束之日起满4年。 （3）须有利害关系人的申请。 依最高法院解释, 申请人有一定顺序：1、配偶；2、父母，子女；3、兄弟姐妹，祖父母，外祖父母，孙子女，外孙子女，4、

36、其他有民事权利义务关系的人。（但学者对此提出质疑） （4）须由人民法院依法定程序判决宣告。 法院判决宣告之日为死亡之日。 3、宣告死亡的效力： 推定失踪人死亡，以被宣告死亡人原来住所地、居所地为中心产生视为自然死亡的效力。 （1）空间后果：仅及于其原来住所地为中心的区域。 如果是有民事行为能力的人，在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。（2）私法效果：宣告死亡消灭的是民事法律关系，而非公法关系。 4、死亡宣告的撤销。 （1）撤销条件： 被宣告人重新出现或确知其下落， 本人或利害关系人申请（不受顺序限制） 人民法院依法撤销。 （2）撤销后的效力： 财产关系的效力： 被撤销死亡宣告的人有权请求返

37、还财产。 财产被善意第三人合法取得，保护善意第三人。 恶意陷他人于死亡者，属侵权行为。 最高法院民通意见： 第40条，被撤销死亡宣告的人请求返还财产，其原物已被第三人合法取得的，第三人可不予返还。但依继承法取得原物的公民或者组织，应当返还原物或者给予适当补偿。 第39条，利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得其财产的，除应返还原物及孳息外，还应对造成的损失予以赔偿。 人身关系的效力： 婚姻关系与收养关系的效力（民通意见第37、38条）。 第37条，被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果

38、其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。 第38条，被宣告死亡的人在被宣告死亡期间，其子女被他人依法收养，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤销后，仅以未经本人同意而主张收养关系无效的，一般不应准许，但收养人和被收养人同意的除外。 5、宣告死亡与自然死亡的效力关系。 (1)死亡时间上：宣告死亡和自然死亡的时间不一致的，以自然死亡时间为准。 （2）法律效力上： （民通意见第36条） A：被宣告死亡和自然死亡的时间不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效（后果不抵触时）； B：如果自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的，则以其实施的民事法律行为为准

39、。 6、宣告失踪与宣告死亡的异同 （1）相同点：均是对失踪人法律资格的宣告，均保护失踪人利益和相关利害关系人利益。 （2）不同点： 规范保护目的不同； 法律要件不同（时间要求不同） 法律效力不同（宣告死亡产生视为自然死亡的法律效力；宣告失踪仅产生财产的代管和债务的清偿）。 宣告失踪和宣告死亡在宣告程序上无必然联系。 根据最高法院（民通意见）第29条规定： 宣告失踪不是宣告死亡的必须程序。 公民下落不明，符合申请宣告死亡的条件，利害关系人可以不经申请宣告失踪而直接申请宣告死亡。 但利害关系人只申请宣告失踪的，应当宣告失踪； 同一顺序的利害关系人，有的申请宣告死亡，有的不同意宣告死亡，则应当宣告死

40、亡。四、自然人的行为能力（法律行为能力）（一） 自然人的行为能力的意义 1、概念：是自然人得以自己的意思表示，使其行为发生法律效力的资格。 或指自然人依据其法律行为而享受权利、承担义务的资格。 行为能力的实质：单独实施确实有效法律行为的能力。 2、行为能力的制度价值： （1）对无独立交易能力人的保护需要； （2）对相对人的保护，维护交易秩序的需要。 （二）判断行为能力的标准 1、以意思能力为准 意思能力：能否理解自己的行为和行为后果的能力。（对事物的认识力、判断力和行为后果的预见力 ） 2、判断意义：法律行为是意思表示行为，要求行为人有意思能力，行为人无意思或无意思能力，行为无效。 3、判断方

41、法：年龄+智力（是否正常） 意思能力准确的判断方法是个案审查，但不具操作性，故对一般人采年龄与智力结合的抽象判断标准。 对智障人采个案审查制。 （三）自然人行为能力的分类 （四）行为能力对行为法律后果的影响 1、完全行为能力人，具有独立实施任何法律行为的资格，行为有效。（民法通则第11条） 2、限制行为能力人，能独立实施与年龄、智力、精神健康状况相适应的法律行为（生活上必要、标的适当，其结果能被理解的行为），其他的民事活动，由其法定代理人代理或者征得法定代理人的同意，未同意之前，行为效力待定。（民法通则第12条） 3、无行为能力人，无独立实施法律行为的能力，行为无效，其行为须由法定代理人代理。

42、（民法通则第13条） 行为能力制度中应注意的问题： 1、行为能力是针对实施法律行为之人的能力的规定，非法律行为不适用行为能力。 2、无行为能力人与限制行为能力人的重要区别是：限制行为能力人实施的行为效力待定，无行为能力人的行为无效，对无行为能力人不存在事前同意或事后追认的问题。 3、行为能力问题上，不适用善意第三人的保护，对行为能力人和限制行为能力人的保护优先于交易安全。4、限制行为能力人和无行为能力人可以实施纯获利益（奖励、赠与、报酬）的行为。 最高法院民通意见第6条规定：无民事行为能力人、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由，主张以上

43、行为无效。 合同法第47条规定：限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。 5、限制行为能力人可以实施中性（代理）行为。 6、限制行为能力人未取得法定代理人的同意实施的单方法律行为无效。 7、限制行为能力人未取得法定代理人的同意实施的双方法律行为（合同）效力待定。 问题思考：行为能力是否适用社会典型性行为？（五）自然人限制行为能力与无行为能力的宣告 宣告要件（民法通则第19条）： 1、被宣告人须为精神病人； 2、须经利害关系人的申请； 3、人民法院依法宣告。宣告后效力：为被宣告人设立监

44、护人。（六）自然人的责任能力、财产能力问题 民法通则第133条规定，“无民事行为能力人，限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担责任，监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。 有财产的无民事行为能力人，限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。” 最高法院贯彻民法通则的意见第161条规定：“侵权行为发生时行为人不满18岁，在诉讼时已满18岁，并有经济能力的，应当承担民事责任；行为人没有经济能力的，应当由原监护人承担民事责任。 行为人致人损害时年满18周岁的，应当由本人承担民事责任；没有经济收入的，由扶养人垫付，

45、垫付有困难的，也可以判决或者调解延期给付。” 责任能力：对违法行为承担责任的能力; 责任能力的判断：以具有基本意思、识别能力为准; 行为人有无责任能力，须就具体情事判断其在实施不法行为时是否有识别能力（个案判断）。 行为人有无行为能力，原则上以一定年龄作为标准（客观标准）。 财产能力：仅指经济能力。五、监护制度 （一）监护的意义 1、概念：为不能得到亲权保护的未成年人和精神病人设定专人以保护其财产和人身权益的法律制度。 2、价值功能。是对自然人行为能力欠缺者的救济，维护被监护人的人身和财产利益。（二）监护类型（民法通则第16-17条）（1）法定监护人的顺序和范围（民法通则16、17条） 未成年

46、人的监护人：父母（亲权人）；祖父母、外祖父母；兄、姐；关系密切的其他亲属、朋友；无上述监护人时为团体监护人。 精神病人的监护人：配偶；父母；成年子女；其他近亲属；关系密切的其他亲属、朋友；无上述监护人时为团体监护人。 （2）顺序效力：先顺序人优于后顺序人担任；顺序可依协议变更；同顺序多数人为共同监护人，也可依协议由部分人担任。（3）取得法定监护人的条件： A、须是法律明确规定的人； B、有监护能力； C、不存在指定的遗嘱监护人（有遗嘱的先于法定）； （4）法定监护人的设立 A、当然设立（法定监护人无争议时为当然监护） B、约定设立（有争议时依协议改变，约定监护） C、公立机关依法选任设立（协议

47、不成指定监护） D、指定不服，提起诉讼，由人民法院裁决。 （5）法定监护人的变更： 监护人死亡或丧失行为能力，或监护人不履行职责，或监护人间有变更协议等。 注意： 夫妻离婚后，与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权，但是，未与该子女共同生活的一方，对该子女有犯罪行为、虐待行为或者对该子女明显不利的，人民法院认为可以取消的除外。（民通意见第21条） 监护权不得放弃，任意取消，取消条件：对被监护人有犯罪行为，虐难行为或者对孩子明显不利，人民法院可取消监护人的监护权。 收养关系成立后，养父母是孩子的监护人，切断了亲生父母的亲权。 （收养法第23条自收养关系成立之日起，养父母与养子女间的权利

48、义务关系，适用法律关于父母子女关系的规定; 养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系，因收养关系的成立而消除。） 收养法第18条规定：配偶一方死亡，另一方送养未成年子女的，死亡一方的父母有优先抚养的权利。 孩子父或母仍为监护人，祖父母或外祖父母为委托监护人。 （二）意定监护：基于当事人的意思产生的监护 1、委托监护 （1）通过委托合同设立委托监护人。 父母为未成年人设立委托； 法定监护人将监护职责另托他人。 （注意：委托人通过委托协议委托的仅是监护职责，不是监护权。受托人不是法定监护人，仅是履行监护职责的临时监护人。） （2）职责范围：全权委托或特定委托。 （3）根据民通意见第22条：监护人

49、可以将监护职责部分或者全部委托给他人。因被监护人的侵权行为需要承担民事责任的，应当由监护人承担，但另有约定的除外；被委托人确有过错的，负连带责任。 2、遗嘱监护：立遗嘱人在遗嘱中指定某人做监护人的监护。 亲权人（父或母）或法定监护人均可实施。 除具备遗嘱要件外，尚需被指定人同意。 （三）无因监护（自愿监护）：是无法定监护义务的人自愿担任监护人且经主管机构同意而成立的监护。 无因监护人设立要件： 1）须无法定、意定监护人； 2）须无因人是与被监护人关系密切的亲属或朋友； 3）须无因人申请； 4）须经主管机关同意； 5）被监护人有部分意思能力时，须征求其意见。 （四）补充监护（团体监护）： 没有法

50、定、指定、委托和自愿监护人的: 未成年人的监护人可由未成年人父母所在单位或未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。 精神病人的监护人可由精神病人所在单位或其住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。 （三）监护人的要求和职责 1、监护人要求： 监护人可为一人（单独监护），可为数人（共同监护），可以是自然人，也可以是团体监护人 。 监护人须有监护能力：即身体状况良好；经济条件允许；与被监护人生活联系密切。 2、监护人的职责： （1）人身利益监护； （2）财产利益监护； （3）代理被监护人进行民事活动和民事诉讼活动； （4）对被监护人的损害行为承担侵权责任。 （四）监护的撤销： 被监护人恢复行为能力后，可撤销监护。 （五）监