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文档简介

经济法学

(教学大纲)

编写:单飞跃教授

第一讲经济法的基本相识论

一、作为法律现象的经济法

(一)以经济法形式表达的经济法法律现象,

从现有史料分析,主要分布在三个国家:

1、德国:1919年《煤炭经济法》、《钾素经济法》。

2、捷克斯洛伐克:1964年《捷克斯洛伐克社会主义共和国经济法典》,这

是世界上到目前为止唯一的一部经济法典,但其背景是支配经济体制,因此实

际借鉴意义不大。

3、中国:全国人大常委会认可的中国特色社会主义法律体系七大部门(包

括国家法、行政法、刑法、民商法、经济法、社会法、诉讼与非诉讼程序法)

中的经济法。

目前,只有中国承认经济法是一个独立法律部门。但经济法独立性较差:

表现一:内部结沟特别松散,没有龙头法,没有整合标准。全国人大常委

会文件(官方分类):(1)总类、经济体制,(2)财政,(3)税务,(4)金融,

(5)地质矿产,(6)能源,(7)交通,(8)铁路,(9)民航,(10)邮电通信,

(11)土地,(12)水利海洋,(13)农林牧渔,(14)商业,(15)对外贸易经

济合作,(16)审计,(17)统计,(18)价格,(19)技术监督,(20)工商管理。

表现二:经济法法律实施机制不特地、不独立,有待建立完善。

(二)不以经济法形式表达的经济法法律现象。

1、日本:《禁止私人垄断和确保公正交易的法律》

2、美国:《反托及斯法》

3、我国台湾地区:《公允交易法》

4、德国:《经济稳定增长法》

5、加拿大:《禁止限制性贸易合并法》

随着政府与市场的关系日益紧密与困难,经济法性质的法律在各国普遍存

在,只不过不冠“经济法”之名而已,但可以通过其经济法属性进行识别。

二、作为文化现象的经济法

法律和文化并不必定关联,有经济法现象不肯定有经济法文化。

世界上有经济法文化的国家:

(一)前苏联和东欧国家的经济法文化

前苏联拉普捷夫的纵横统一说,认为存在支配因素和财产因素高度结合的经

济关系。既有纵向经济关系也有横向经济关系,还有在经济组织内部的纵横结合

的经济关系。主要的表现形式有联合公司(国营企业)和经济合同。

(二)德国的经济法文化

德国没有经济法部门,但有经济法文化,有干脆称为经济法的理论学说,但

大部分以经济宪法和经济行政法体现出来。

(三)法国的经济法文化

法国不承认经济法是一个独立部门,但存在经济法的理论学说。

(四)日本的经济法文化

日本经济法学分为两高校派:以禁止垄断法为中心的经济法学派(丹宗昭信、

原谷襄儿为代表)和不以禁止垄断法为中心的经济法学派(金泽良雄为代表)。

(五)中国的经济法文化

中国是世界上经济法学探讨最旺盛的国家。中国30年的经济成就为经济法

的探讨供应了支持,其内容是中国化的。从经济法文化发展为经济法学科现已做

到,但要发展到经济法科学,还有很长的路要走。

三、作为学问现象的经济法

(一)经济法学问现象是指经济法作为一种学问被传播,被接受,甚至被考

核。

(二)学问现象与文化现象是不统一的。

(三)经济法的学问载体之一一一经济法教科书

1、法学专业用的经济法教科书

2、财经类专业用的经济法教科书

3、经济法律通论

(四)经济法学问现象本身就应当成为一个重要的探讨对象,特地进行探讨。

1、经济法学问是否具有基本的确定性与稳定性

2、经济法学问传播中如何处理与相关学问的关系

3、经济法学问的考核标准

4、经济法学问对经济法理论探讨的影响

5、经济法学问与经济法立法相互间的影响

6、经济法学问与经济法司法相互间的影响

7、经济法学问与政府经济行为相互间的影响

8、经济法的社会理解与专业理解如何达至融合

其次讲经济法的基本理论问题

一、经济法理论的已有探讨范式

(一)政府与市场关系探讨范式

1、国家协调说。国家一一协调一一经济运行。

2、须要国家干预说。经济法是为了克服市场失灵而制定的,调整须要由国

家干预的,具有全局性和社会公共性的经济关系的法律法规的总称。

3、国家调制说。经济法是调整现代国家进行宏观调控和市场规制过程中发

生的社会关系规范的总称。

4、国家调整说。经济法是调整在国家调整社会经济过程中发生的各种社会

关系以促进社会经济出现国家意志预期目标法律规范的总称。

(二)历史阶段论探讨范式

1、将经济法的产生于发展置于肯定的历史阶段中c

2、认为经济法是社会冲突发展到肯定历史阶段的产物。

3、认为现代经济法概念是法律分工的产物。

4、经济法与公法、私法相互作用且有关联。

(三)法律功能主义探讨范式

基本分析手法主要强调法律详细承载的功能和社会效果,并转变为经济法的

部门地位独立化的主见。

(四)经济法哲学探讨范式

1、整体主义经济法主见

2、形式理性经济法主见

3、实质理性经济法主见

4、分析实证主义经济法主见

5、利益理论的经济法主见

二、经济法的基本哲学关系

(一)政治与经济的关系

公共经济决策寄生在政治机体之中,并以政治方式做出,政治属性是经济法

的根本性。

1、政治首先意味着看法不同,社会主见的多元性

2、政治是对“社会有利”地位的敬重

3、政治是一种强制性的社会共识

4、社会强制的合法性

5、政治是一个人工性体系

(二)国家与市场的关系

1、体现为两两相对的关系:“国家之手”和“市场之手”;“国家失灵”和“市

场失灵二

2、市场是第一性的,国家是其次性的,市场化这一宪法主旨必需得到敬重

和听从。要打破对“超市场”力气的寄予和幻想。

(三)政府与私人的关系

1、这是个主体层面的问题,政府和私人均为主体,并始终是一对冲突,二

者的实力之比是不对称的,并不是纯粹的经济力气对比,而是体现在政府利用政

治手段、政策方式约束私人,但私人可以通过转化为公民身份约束政府,但是这

种约束是间接和滞后的。

2、如何保证经济生活中的公民权利和身份是经济法须要着重探讨的问题

(四)公共与个体的关系

1、公共是一种产权,是财产权利的复合形式,但公共并不是优先于个体的,

任何个体都可以共享公共所产生的权益。

2、公共、个体是一种利益的状态,公共是个体利益的溢出效应,或者是个

人利益通过公共手段进行储存的一种方式。

(五)自由与干预的关系

1、须要坚持自由主义干预观,通过干预使得私人和市场更自由。

2、干预不能演化为“管制主义”。

3、干预者肯定超越被干预者的利益状态,要避开“最危急的干预”,即干预

者的利益观和价值观强加于被干预者的干预。

(六)中心与地方的关系

1、国家的结构形式;

2、中心与地方分税制;

3、区域经济政策;

4、民族区域自治政策;

5、中心财政转移支付;

6、地方对口支援;

7、地方公债与中心承保等。

(七)民主与集中的关系

1、经济民主的含义:经济机会的更多竞争权,经济福利的更多享有权,经

济利益的更多自主权,经济决策的更多参加权,经济生活的更多自由权,经济空

间的更多开放权。

2、集中的含义:公共经济生活中居民经济意志的集散机制,公共经济生活

中公共表意与公共表决机制。

(八)权利与权力的关系

公民经济权利是随着公民身份而产生的权利,和依据私产而产生的私人权利

是不同的。

(九)分化与整合的关系

市场经济是进取型的机制,财宝分化是一个必定的结果,市场经济机制同时

又必需是一种整合机制,要用公允性消融进取性,市场分化不应发展为社会分裂。

(+)公法与私法的关系

经济法与公法、私法之间的关系。

三、经济法的范畴体系框架

(一)经济法的起源

1、经济法的起源是指经济法的历史问题,或者说是根源问题,即经济法从

何而来,为何而来。

2、历史论包括思想史论和制度史论。

(二)经济法的本象

1、调整谁;

2、探讨谁。

(三)经济法的主体

1、立法主体、执法主体、司法主体、遵守法律主体是一种探讨路径。

2、一般主体与特别主体也是一种探讨路径。

3、经济法的主体在性质上是公共体或政治体。

(四)经济法的权利(权力)

1、经济法的权利(权力)探讨的是主体的实力,也就是实现它的法律意愿

所运用的工具。

2、经济法的权利(权力)为公共经济权利(权力)。

(五)经济法的形式

1、经济法的形式讲的是经济法的表现论问题,即经济法用什么表现出来。

2、提炼经济法的形式,要留意它的稳定性和确定性,又要留意它的多样性

和敏捷性。

3、从结晶意义上看,经济法的形式表现为基本经济法律加上单行经济法规。

4、经济法的大量规范通过宪法记载,或者通过宪法性规范记载-

(六)经济法的方法

1、经济法的方法事实上是经济法的手段论、工具论、实现论,即用什么样

的方法来实现经济的目标、初衷。

2、经济法的方法是经济政策。

(七)经济法的性格

1、经济法的性格是指经济法的文化品质。

2、经济法的民族性。

(八)经济法的价值

经济法的功用与功能问题。

(九)经济法的体系

1、经济法的体系洲的是经济法内在的架构,或者是经济法的结构问题,体

系不是组合而成的,应当是生成的,是法律内生的。

2、经济宪法和经济行政法构成经济法的体系。

(十)经济法的地位

1、经济法的可识别性问题。

2、经济法的位阶。

3、经济法与相关法的关系。

(十一)经济法的程序

1、授权程序。

2、干预程序。

3、公众共享权利(力)的公共程序。

4、司法程序。

(十二)经济法的责任

1、经济法的责任即违反经济法的代价和成本。

2、经济法的责任是宪法责任和行政责任,责任性质是政治责任性质,主要

责任形式是问责制,经济法的责任是不能抵消损失的责任。

第三讲发展语境与中国经济法的创新使命

一、国外经济法的四种语境:

(-)集权语境:前苏联和东欧国家为代表的经济法所依托的支配经济语境。

(二)斗争语境:以德国为代表的战时经济法所依托的极端经济语境。

(三)危机语境:以美国为代表的危机对策经济法所依托的危机语境。

(四)垄断语境:以美国、日本为代表的反垄断法和反托拉斯法依托的高度

发达的市场经济语境。

二、中国经济法的发展语境

(一)中国属于发展中国家

1、中国处于并将长期处于社会主义初级阶段C

2、中国社会的基本冲突仍旧是人民日益增长的物质文化须要同落后生产力

之间的冲突。

(二)中国发展语境的基本界定

1、发展使命的紧迫性

2、发展冲突的特别性

3、发展要求的科学性

4、发展模式的独立性

5、发展道路的长期性

三、中国经济法须回应中国的特别发展使命

(一)中国社会仍旧处于农业社会向工业社会转型阶段,工业化程度仍日很

低,与全面工业化、信息化要求的差距仍旧很大。

(二)中国社会仍旧主要处于支配经济向市场经济转型阶段,市场化程度仍

旧很低,市场经济体制的建立仍需很长时日。

市场化是一种理念、一种观念、一种信仰。中国目前的市场仍是一个残缺的

市场。

1、按市场需求生产,按市场价格获利,价格机制和交换环节实现了市场化;

但生产仍以国有垄断为主体,政府牢牢地限制着资源供应的总闸门。形成了典型

的生产垄断化,交换市场化。

2、市场化的产权打算不足。

3、市场化的机制打算不足。

4、市场化的保障打算不足。

(三)中国社会仍旧主要处于城乡二元结构阶段,城市化的规模与水平仍旧

很低,城乡一体化的体制机制的建立还须要相当长的时间。

中国的城乡结构不仅是经济板块和法律板块,还是文化板块和社会板块。文

化和社会板块上的差异很难磨合,社会认同和文化认同任重道远。

(四)中国经济仍主要属于粗放型经济增长模式,资源消耗大,劳动力成本

低,技术和资本含量低,环境成本高,与现代经济增长模式之间的距离还很大。

(五)中国社会仍主要依托个人自我保障、家庭保障以及肯定程度上的单位

保障,平安的、系统的、社会保障达到肯定社会权利基准的新型社会体系尚未形

成。

中国社会仍旧是一个自然社会、身份社会,不是由契约和制度链接的。动员

实力很强,但社会的自我组织实力很差。

(六)中国社会仍旧是一个吩咐型和仿照型的社会,不是创新型、自主型的

社会。

只有创新才能领先,仿照恒久是追逐。

四、中国经济法须调适中国特别的经济社会发展冲突

中国特别的经济社会发展冲突,总的特点就是发展不平衡。

(一)人口多与资源少的冲突。

资源与人口之间供求惊慌关系冲突。

1、中国人口基数大,资源需求肯定量多,使本己恶化的资源人口关系更趋

惊慌。

2、中国落后的经济增长方式,进一步加剧了了资源消耗与环境消耗。

3、中国消费文化的奢侈化倾向,进一步加剧了供求冲突。

从传统来看,中国的消费分为宫廷消费和民间消费,宫廷消费从来都是奢侈

和铺张奢侈的,占有欲强,消耗的资源量大,公务成本高。

4、市场调整型与进取型的资源配置机制会进一步放大资源稀缺效应。

(二)自然地理与经济地理反向配置的冲突

市场配置资源机制比较完善的东部地区,地幅狭窄、资源有限、人口压力大;

地域宽广的中西部地区,市场机制不完善,经济发展水平低,生态条件差。自然

地理与经济地理反向配置的冲突,导致中国经济的空间反差大,社会流淌性大,

发展不平衡冲突突出。中西部既是中国发展最大的冲突,也是最大的市场。

(三)城乡二元结构的冲突

1、从乡土中国到现代中国的转型还是须要相当长的时间,缘由是:(1)农

村区域面积大;(2)农村人口基数大;(3)农业生产力水平低,自然条件对农业

生产水平的制约特别强。

2、农村目前仍旧呈现出落后特征,落后分为肯定落后和相对落后.肯定落

后是指实力、素养、财宝、收入在量上的低位性;相对落后是指城市化与工业化

的步伐越快,农夫与市民之间的差距就越大。

3、农村总体而言仍旧处在失落状态。(1)劳动力失落,大量的青壮年劳动

力被城市吸附。(2)土地失落。(3)比较优势失落,主要体现为农夫政治优势失

落,农夫在政治上基本处于失语状态。(4)社会心理失落,社会参加的机会削减、

资格减退、熨力减弱,社会位阶出现边缘化,信仰失落,期盼失落。(5)文化失

落。

(四)经济与社会发展不平衡的冲突

1、经济与社会发展速度不同步,两者虽然都在发展,社会发展明显滞后于

经济发展。

中国的传统社会是靠文化和秩序来支持的社会,契约、公共、制度等现代社

会元素缺失。

中国社会的制度是等级化的,而现代社会的文化流淌和秩序流淌是同等性的

和平衡性的,靠市场和契约起到关联作用。

2、经济与社会的发展规模不协调,经济发展从体制到机制,从数量到规模

都在全面推动,但社会发展仍旧处于体制和机制的尝试和探究之中。

3、经济发展撬动了原来相对稳定的社会结构,并加剧了结构内的不平衡性,

产生了新的社会问题。

社会的主流化和边缘化趋势特别明显。主流化是指主体秩序利益中的主体;

边缘化是指主体秩序利益外的主体,边缘化的主体在社会中是作为客体存在的。

主流主体支配政治权利和支配社会财宝。

社会情感对立。不是特定群体之间的对立,而是不特定群体之间的不特定对

立。

社会冲突的常态化与极端化。

4、社会发展机制不能有效消融经济发展所带来的后果和冲突。不仅是人发

展社会,还须让社会发展人。第一,社会要给参加市场经济者同等的起跑线。其

次,社会要收容市场竞争中的失败者、失意者和淘汰者。第三,社会要赐予没有

实力参加社会竞争者以爱护。

社会的建立须要一个公共的支持体系,这个体系的个体是不区分身份的,依

靠基准、权利,公共服务为全部的社会个体供应支持。

社会也是一个公共保障体系,其特点是不肯定按个体对公共的投入来安排权

利,而是充分敬重人的社会权利属性和人的社会存在资格。

5、社会预期不稳定。社会预期包括产权、将来生活的保障、美妙生活的憧

憬等等内容,但当社会建设的目标和体制不明确的时候,社会预期是不存在的。

社会建设的内容:

第一,社会实力建设。(1)社会整体实力和社会个体实力建设。(2)社会基

本实力和社会发展实力建设。(3)社会物质实力和社会思想实力建设。

其次,社会权利建设。这里的社会权利指的是社会个体凭借某种法律资格可

以获得的利益。社会权利包括:(1)抽象权利与详细权利;(2)个体权利与群体

权利;(3)宪法权利和其他法律权利。

第三,社会主体建设。其核心是要淡化等级与身份伦理,强化契约与交互伦

理。社会组织建设要区分于政治组织和其他的公共组织,致力于企业、社区、社

会中介组织、行业自律组织、工会等的建设。

第四,社会协调建设。这里指的是社会沟通机制的建立。(1)个体间的沟通。

(2)个体与群体沟通。(3)社会与政府沟通。(4)社会裁判机制的建设,这是

社会协调中的重要部分。消解社会冲突须要裁判机制,这里讲的是社会裁判的非

正式性,同时还有效率性和便捷性,使社会纠纷可以得到刚好排解。

第五,社会服务建设。包括公共服务水准和公共产品的供应能够满意基本要

求。

第六,社会保障建设。(1)社会保险。(2)社会救助。(3)社会福利。

(五)经济的泛政治化与政治的泛经济化同时并存

经济的泛政治化是指经济的运行主要通过政治设计和政治推动,并且借用政

治轨道实施经济行为。但政治是不能对经济负责的机制。

政治的泛经济化是指,政治运行的目标用经济指标来衡量,政治业绩用经济

数据来推断。

(六)国有垄断与市场竞争的冲突

国有垄断和私人竞争并存的结构,是一个交换市场化、生产垄断化的二元结

构.

(七)财宝个别化与社会分裂化的冲突

市场和权力造成财宝个别化,市场所产生的不公允可以通过制度被消解,但

权力造成的不公允只能靠政治变革来解决。

(八)过冷与过热常常交替的经济反复现象

经济的投机性强,主要是因政府反复地对市场进行宏观调控所造成,使市场

的预期降低。其次是中国经济的经济开放度不够,经济机会不多,简单形成市场

的密集型交易。

(九)不断增长的开放须要与仍不成熟的开放实力之间的冲突。

1、双向开放的要求:中国向世界开放、世界向中国开放。

2、开放是须要成衣的,开放的成本与效益之间的拿捏较难。

第四讲经济宪法与经济宪政专题

一、经济宪法的语源

(-)经济宪法一词为德国的秩序自由主义学派(弗莱堡学派)提出,该学

派的创始人为欧肯和伯姆,他们创立了一个闻名的经济学专业杂志《秩序年鉴》,

力图构建一种经济的秩序,又称“奥尔多秩序”。

(-)作为市场竞争秩序。秩序自由主义的核心是自由。隐含着经济宪法的

推断。欧肯明确提出了“经济宪法”概念,“应当将经济宪法理解为国民经济生

活秩序的整体选择”,要将“法律秩序作为经济宪法来塑造”。

(三)弗莱堡学派的经济理论区分了两个词,一个是“经济秩序”,一个是

“经济过程”。经济秩序指的是经济生活在法律上和体制上的框架。经济过程是

指经济行为者的n常交易过程.

(四)在自由放任制度下,国家既不确立经济秩序也不干预经济过程。在支

配经济中,国家既左右经济秩序又左右经济过程。

(五)在弗莱堡学派建立的竞争性制度模式中,政府避开干脆干预经济过程,

但是应当建立经济秩序。政府的功能是建立经济秩序,但不能干预经济过程。

(六)经济秩序的基本构成原则

1、货币稳定;

2、开放的市场,包括进入和退出的自由;

3、私人产权;

4、立约自由;

5、担当义务,指个人对其承诺和行动负责;

6、经济政策前后一样和稳定;

7、从根本上维持竞争。

(七)弗莱堡学派还将经济政策区分为秩序政策和过程政策。过程政策指的

是影响经济改变的全部国家干预经济调整的综合,包括:货币政策、财政政策、

收入政策等。过程政策是最低程度的政府干预,其目的就订正竞争扭曲,重新为

竞争打通道路。

(八)过程政策必需遵守三条原则

1、国家必需限制利益集团的权力;

2、全部的国家干预必需面对维护经济秩序,而不是面对市场过程;

3、经济与社会方面的干预政策必需是系统性的,而不能是特定性的和选择

性的。

秩序政策和过程政策的关系方面,秩序政策的地位要高于过程政策,过程政

策是为秩序政策服务的,要奉行与市场一样的原则。

二、经济宪法与经济宪政的中国意义

(一)中国经济旺盛中的政府促进机理

改革开放三十年来主要奉行政府主导型与政府推动型的经济增长机制,这可

以从中国经济的增长机理中得出结论。

I、长期积弱的中华民族渴望民族复兴的精神气质,再辅之以中华文化的中

心偏好,使得政府在最恰当的时机以民族英雄式的形象主宰社会经济生活,推动

经济增长。

2、以GDP的数值比率作为政府官员的绩效考核标准,使经济增长目标与政

府官员的政治利益干脆挂钩,官阶晋升的政治动力驱使着政府官员特别关注经济

增长比例,客观上推动了经济增长。

3、长期积贫的中国社会蕴含着巨大的消费需求,这种需求所释放的能量使

生产具有了目的性与效益性,经济也因此取得了较快增长。

4、政府同时发挥政治中心与经济中心两个作用,掌控着经济政策资源与主

要经济力资源,政府成为经济资源与经济利益的主要集散地,运用政治影响力使

政府所能限制的财宝总量激速攀升。

(二)政治与经济一体化决策体系的宪政哲学逆境

时至今口,中国经济取得巨大成就的动力在渐渐消退,非理性动力的驱动作

用越来越小。政府主导型与政府推动型经济体制模式的实质是政治与经济的一体

化决策体系,而这在宪政哲学上是得不到合理说明的。

1、政治决策的合法性与经济决策的正值性的验证标准不同。政治决策的合

法性主要通过在先设计的程序进行验证,程序合法性意味着政治合法性。经济决

策的正值性则主要通过经济后果上的效益与效果进行验证,只有程序上的合法性

对一项经济决策来说是不够的,其必需具有效益性。

2、政治决策者关注的效益与经济决策应关注的效益是存在本质距离的,政

治决策者关注的决策效益主要是:(1)完成任期目标或履行对选民的承诺。(2)

进一步获得政治优势地位。(3)获得荣誉性的政治身份。

政治决策者不会从根本上关注其所作出的经济决策的效果,这是因为:(1)

政治决策者并非最终受益人,决策者受到任期制的约束,往往不是最终受益人。

(2)政治决策者并非干脆受益人,一项政治决策的受益要通过公共机制进行过

滤。(3)政治决策中的利益调和机制,往往简单使决策者与所期盼的利益渐行渐

远,利益不相关性使决策者简单出现决策冷漠或决策随意。

3、政治是不能对经济负责的机制。政治决策机制是决策者无需担当经济代

价与经济后果的机制,政治决策假如失败,决策者所需付出的是政治代价,却丢

失政治生活中的有利地位、接受政治身份上的惩处.即使决策者要负肯定的经济

责任,但这种经济代价对一项以政治方式作出的经济决策的失败后果的修复,从

总体上来说是于事无补的。

(三)中国经济增长亟需宪政支持

政府既可以是经济增长的动力,也可以是人为经济衰退的缘由。政府过多

干预经济简单产生制度性依靠,形成政府迷信,不利于市场化信仰的形成。

1、中国式的二元结构缺陷。

中国经济结构是一种版块型、主次型的结构,需求市场化,但是生产组织、

资源配置没有市场化。国有垄断和私人竞争两大板块之间脱节,国有垄断的生产

和再生产在一个封闭和不开放的体系中进行,生产、交换、安排在一个隐私状态

下进行,只有消费是公开的,并因消费依靠性而产生“受迫性消费”和垄断利润。

2、利益集团对于政治权力的觊觎和对政治秩序的肢解。

政治权力和经济权力相结合,利用政治权力换取经济资源,权力安排资源的

体制已经固化。

3、短期化的政府决策模式与周期性的经济冷热交替。

没有一个彻底的经济排毒渠道,冷热交替使得经济发展没有稳定和成熟的发

展体系。

4、宏观调控的迷信与耗尽

反复运用宏观调控造成了对宏观调控的痴迷和迷信,也降低了民众对于市场

的预期。

5、经济暴力的泛滥

经济暴力常以征收、征税、国有化和强制性定价等方式出现,对公民经济权

利及产权造成干脆威逼,也对市场自由与同等构成威逼。经济暴力有硬暴力与软

暴力之分。

三、经济宪法与经济宪政的基本观点。

(-)经济须要立宪

1、任何人的状态都具有不确定性,人们才会作出立宪选择。

2、在立宪选择的状态中,每个人所面临的不确定性是同等的。也就是说,

假如守宪,没有人可以例外.假如说一部分人具有确定性,而另一部分人不具有

确定性,则立宪是无法达成的。

3、全部人都面临不确定性时,立宪才可能达成。

4、立宪选择中,每个人都有同等预期,每个人的状态是公开的、同等的,

没有人在立宪中被特定化、特别化,不会因为特别的理由而为特别的主体支配特

别的确定性以规避不确定性。

5、中国经济生活中,具有太多的先在确定性,这种状态必需通过经济立宪

予以改进。

(-)经济宪法不是一个偶然拾得的法律名词,而是一种宪法情结与宪法寄

予。

1、经济宪法是平面性的法律秩序无法阻却已经存在的或若隐若现的经济领

域的政治力气时,所力图建构的一种宪法性的更高秩序。

2、宪法性是指不被作为一般制度对待,不被轻易怀疑、质疑和动摇的属性,

是宪法所特有的稳定性和对抗性,并且为特地的折宪机构所看护。

(三)经济宪法的产生有赖于公共经济契约的形成。

1、社会契约的序列与层次:(1)产权契约;(2)政治权利契约;(3)公共

经济契约;(4)社会福利契约。

2、公共经济契约是在政治权利契约与产权契约可能崩溃的基础上产生的,

它在于对产权契约的不公允性和政治权利契约的扩张性与肯定同等性进行相互

间的调试。

3、公共经济契约要对产权契约的社会公允性不足赐予社会契约的补偿,即

设立肯定的社会产权共有机制,对产权者利益进行肯定的安排,使社会成员间相

互侵扰产权的可能性降至最低。

4、公共经济契约通过建构社会成员共享的公共经济权力机制,为产权者和

无产权者共同参加和决策社会经济事务供应同等和公开的法律权利平台,使攻治

权利契约中的权利同等性从政治领域向经济领域伸展。

5、公共经济契约的内涵:第一,爱护产权;其次,统一基本经济符号,便

于计算与交易;第三,设定肯定的公共财产规模满意社会对公共品的须要;第四,

同意政府实行肯定的经济行动,用以维护市场机制和爱护经济平安;第五,通过

公共安排实现社会公允.

(四)经济宪法就是用宪法约束的条件与框架来探讨经济制度的支配问题。

包括价值宪法条件和文本宪法条件,经济制度应当受到怎样的宪法条件约

束,这里的宪法条件是有价值推断的。文本宪法的条件是探讨经济制度的支配受

到什么样的制度条件的约束,这里的宪法条件是先在的,实在的,对经济制度的

支配是具有管束意义的。

(五)经济暴力的规制应当作为重大的经济宪法问题来对待。

(六)明确经济宪法的基本假设,对政府经济行为进行动态的宪法监测、经

济宪法审查、经济宪法司法等。

(七)依靠政治规则进行的经济决策应当尽可能地限制到最低点,这并非基

于效率的考虑,而是基于责任的度量。即使须要存在最小范围的此类决策,也必

须要有一整套经济领域中的民主政治规则,即经济宪政规则。

第五讲竞争法专题

一、竞争法原理

(-)竞争法的概念

1、广义的竞争法是指有关维护促进公允竞争、反不正值竞争和反垄断的法

律;

2、中义的竞争法指有关制止不正值竞争和反垄断法律;

3、狭义的竞争法则仅仅指有关反不正值竞争的法律。

(~)竞争法的基本原则

1、自由竞争原则

2、公允竞争原则

3、公共利益原则

(二)竞争法的作用

1、保障市场经济的健康发展。

2、激励和爱护公允竞争。

3、制止不正值竞争行为和规制垄断。

4、爱护经营者和消费者的合法权益。

(四)竞争法与相关法的关系

1、竞争法与消费者权益爱护法的关系。

2、竞争法与价格法的关系。

3、竞争法与学问产权法的关系。

二、反不正值竞争法律制度

(一)不正值竞争行为的概念与基本特征

不正值竞争行为,指违反《反不正值竞争法》的规定,损需其他经营者的哈

法权益,扰乱社会经济秩序的行为。

1、不正值竞争行为具有违法性。

2、不正值竞争行为的主体是经营者。

3、不正值竞争行为具有损害其他经营者合法权益的民事侵权性。

4、不正值竞争行为具有对社会经济秩序的破坏性。

(-)不正值竞争行为的种类

1、市场混淆行为

2、商业贿赂行为

3、引人误会的虚假宣扬行为

4、侵扰商业隐私的行为

5、不正值有奖销售行为

6、不商业诋毁行为

(三)对不正值竞争行为的监督检查

1、监督检查的种类

2、监督检查的主体

3、行政监督检查主体的职权

(四)实施不正值竞争行为应担当的法律责任

经营者违反《反不正值竞争法》的规定应担当的法律责任有民事责任、行

政责任和刑事责任。

三、反垄断法律制度

(一)垄断的界定

1、垄断的概念

2、垄断的构成要件

(二)垄断的基本类型

1、协议限制竞争

2、滥用优势支配地位

3、企业合并

(三)我国《反垄断法》所规制的垄断行为

1、垄断协议

2、滥用市场支配地位

3、经营者集中

4、滥用行政权力,解除限制竞争

(四)反垄断执法机关

1、准司法机关,是指具有司法权限的行政机关,美国的联邦贸易委员会与

日本的公允交易委员会即属于此种类型。

2、纯粹的行政机关,在反垄断法执法中不具有司法权。这种类型的执法机

关在欧洲比较普遍,德国的联邦卡特尔局、法国的竞争审议委员会即属于此。

(五)违反反垄断法的法律责任

1、违反反垄断法应担当的法律责任有民事责任、行政责任、刑事责任三种

形式。

2、我国法律规定的违反反垄断法的法律责任主要是民事责任与行政责任。

第六讲财税法律制度

一、财政法原理

(--)财政的概念与特征

(二)财政的职能

1、安排收入职能

2、资源配置职能

3、宏观调控职能

(三)财政法的概念与调整对象

1、财政收入关系。

2、财政支出关系。

3、财政管理关系.

(四)财政法的特征

1、国家主体性。

2、法域特定性。

3、财政法有很强的技术性

二、预算法律制度

(一)预算和预算法的概念

(二)预算体系

(三)预算管理职权

1、权力机关的预算管理职权

2、政府的预算管理职权

(四)预算收支

1、我国预算法规定,各级预算应当做到收支平衡。

2、收支平衡是我国预算收支的基本原则,预算收支范围确定应遵循收支

平衡原则。

三、财政转移支付法律制度

(一)财政转移支付的概念

(二)财政转移支付形式

1、税收返还

2、原体制上交和补助

3、一般性财政转移支付

4、中心对地方的专项财政转移支付

(三)财政转移支付额的确定

四、政府选购法律制度

(一)政府选购的概念

(二)政府选购原则

1、公开透亮原则

2、公允竞争原则

3、公正原则

4、诚恳信用原则

(三)政府选购法律关系的当事人

1、选购人

2、供应商

3、选购代理机构

(四)政府选购方式和程序

(五)政府选购监管体制

(六)政府选购救济机制

五、税收法律制度

(一)税收的概念与特征

1、强制性

2、无偿性

3、固定性

(二)税收的种类

1、按征税对象,分为流转税、所得税、财产税和行为税、资源税等,

这也是最重要的一种税收分类方式。

2、按税负能否转嫁,分为干脆税和间接税。

3、按管理权限分,分为中心税、地方税和中心与地方共享税。

4、按计税依据,分为从价税和从量税。

(三)税收的职能

1、财政职能。

2、经济职能

3、监督管理职能

(四)税法的原则

1、税收法定原则

2、税收公允原则

3、税收效率原则

4、税收社会政策原则

(五)税法的构成要素

1、纳税人

2、征税对象

3、税率

4、纳税环节

5、纳税期限

6、纳税地点

7、税收实惠

8、税务争议

9、税收法律责任

(六)流转税法律制度

1、增值税法律制度

2、流转税法律制度

3、消费税法律制度

4、营业税法律制度

5、所得税法律制度

6、资源税、财产税、行为税法律制度

(七)税收征收管理法律制度

1、税收征收管理的概念

2、税收征收管理法的主要制度

第七讲金融法专题

一、中心银行法津制度

(-)中心银行的概念

(二)中心银行的法律地位

(三)中心银行的职能

1、中心银行的芍统职能

2、中心银行的现代职能

(四)中心银行的组织形式与结构

1、中心银行的组织形式

2、中心银行的资本结构

3、中心银行的组织结构

(五)中心银行的货币政策

1、货币政策目标

2、货币政策工具

3、货币政策的制定与实施

(六)中心银行的金融监管

1、赐予中心银行金融监管职能

2、不赐予中心策行金融监管职能

二、中国人民银行法律制度

(一)中国人民银行的性质

(二)中国人民果行的法律地位

(三)中国人民策行的职能

1、金融宏观调控职能

2、金融服务职能

3、一般金融监管职能

(四)中国人民策行的资本结构

(五)中国人民果行的组织结构

1、中国人民银行的领导机构

2、货币政策委员会

3、中国人民银行的分支机构

(六)中国人民银行的货币政策

1、货币政策目标

2、货币政策工具

三、金融监管法律制度

(一)银行业监管法律制度

1、银行业监管法原理

2、银监会的组织机构

3、银监会的监管职责

4、银监会的监督管理措施

5、违反银行监督管理法的法律责任

(二)证券市场监管法律制度

1、证券市场监管的必要性

2、证券监管体制

(三)保险监管法律制度

1、保险监管的概念

2、保险监管的原则

3、保险监督管理机构

4、保险经营的监管

第八讲国有企业法律问题探讨

一、国有企业果真“强”与“大”吗

(一)国有企业“强”与“大”的数据表象

(二)身份关系与国有企业的做“强”做“大”

(三)国有企业独立人格与产权预期的缺失

(四)国有企业的干预与失控

(五)企业家与国有企业的事实限制

二、国有垄断企业的合法性考量

(一)国有垄断企业为谁而存在

I、公共积累

2、消费者福利

3、国有企业利润

4、国家须要

(二)国有垄断企业扭曲的市场结构

1、对消费者定价不公允

2、对社会不公允

3、竞争不公允

三、国有企业的改革关键在于政府与市场关系的彻底廓清

(一)局限于企业的改革是存在局限的改革

1、经营体制改革的企业变革思路,在经营体系上使政府与企业分别,但在企

业限制上使经营者获得了对企业的事实限制权,形成了“政府一一国有企业一一

消费者一一社会”之间的新对立。

2、只改企业不改环境、只改机制不改体制的变革,事实上进一步使

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