张敏：经济法学 第一编学习资料

经济法学教案

张敏

经济法学院

第一编经济法基础理论经济法一般理论，涉及经济法的概念、独立地位、基本原则及经济法律关系。理解何为经济法。讲授需要16课时。

第一章经济法的调整对象第一节经济法学研究的核心问题第二节经济法的独立调整对象第三节经济法与其他部门法的关系第四节经济法的具体调整对象第一节

经济法学研究的核心问题

一、经济法学研究的逻辑起点——调整对象研究

1．部门法概念的意义

2．部门法的必要概念要素——调整对象二、重要意义

1．奠定经济法理论研究的理论基石。

2．回应其他学科的否定和质疑。第二节经济法的独立调整对象——经济法的地位

一、经济法调整对象的学说述评（一）否定说经济法不具备特有的调整对象，人们所谓经济法的调整对象其实都是其他部门法的调整对象否定说类型1．综合经济法论。即认为经济法是分属于其他各部门法的调整各种经济关系的法律规范的综合概念。代表人物：王家福。2．学科经济法论。即认为经济法是研究经济法规运用各个基本法手段和原则对经济关系进行综合调整的规律的法律学科。代表人物：佟柔。否定说类型3．经济行政法论。即认为经济法的调整对象应全部或部分属于行政法的调整范围，对于这一部分的经济关系，或归行政法调整，或在行政法下设立一个新的行政法分支，即“经济行政法”。代表人物：梁慧星。（《中国经济法诸论》，法律出版社1987年版）（二）第一时期肯定说（1992年前）：（大经济法观点）

1．纵横说。认为经济法调整国家机关、企业、事业单位和其他社会组织内部及其相互之间以及它们与公民之间在经济活动中所发生的社会关系。1986年前经济法学者都持这一观点。代表人物：陶和谦。（《经济法学》，群众出版社1983年版。）2．密切联系说。认为经济法是调整经济管理关系以及与经济管理关系密切联系的经济协作关系的法律规范的总称。代表人物：陶和谦。（《经济法学》，群众出版社1989年版。）3．两者的区别

（1）产生时间不同。1986年《民法通则》颁布前，经济法学界主要持前者；1986年后，后者占据主导。（2）调整范围不同。前者统一调整纵横两个方向的经济关系；后者则调整纵向经济关系以及与纵向管理密切相关的的横向经济关系。4．大经济法观点产生的根源

（1）中国计划经济体制的影响。

（2）公有制国家民法不甚发达。（3）80年代中国经济建设和经济法制建设的热潮。（二）第二阶段肯定说（1992年以后）

1．经济协调关系说

（1）代表人物：杨紫烜

，《经济法》，北京大学出版社、高等教育出版社1999年版；《国家协调论》，北京大学出版社2009年版。（2）观点：认为经济法调整国家协调本国经济运行过程中发生的特定经济关系。（3）评述：首先，剔除了原本属民法调整的内容；其次，企业组织管理关系未做具体划分；再次，笼统将社会经济保障关系纳入经济法调整范围。2．需要干预经济关系说

（1）代表人物：李昌麒。（《经济法――国家干预经济的法律形式》，四川人民出版社1995年版）。（2）观点：认为经济法调整需要由国家干预的经济关系。内容包括：微观经济调控关系；市场调控关系；宏观经济调控关系；社会分配关系。（3）评述：首先，明确了“国家干预经济”在经济法中的意义和地位其次，“需要国家干预”的经济关系说法过于模糊，无法准确界定其范围。再次，具体划分的四部分内容，存在交叉。3．经济管理与市场运行说

（1）代表人物：刘文华（《新编经济法学》，高等教育出版社1993年版）。（2）观点：认为经济法是国家为了保证社会主义市场经济的协调发展而制定的，有关调整经济管理关系和市场运行关系的法律规范的统一体系。内容包括：国家经济管理关系；市场运行关系；组织内部经济关系；涉外经济关系。（3）评述：首先，具有许多合理和可取之处。其次，将经济联合关系、经济协作关系和经济竞争关系，笼统的作为经济法调整对象，范围过大。再次，将组织内部经济关系和涉外经济关系不作具体分析，笼统的纳入经济法调整对象，不够准确。

4．国家经济调节关系说

（1）代表人物：漆多俊，《经济法基础理论》，武汉大学出版社2008年版。（2）观点：认为经济法调整在国家调节社会经济过程中因国家调节而引起的，以国家（其代表者）为一方主体的社会关系。内容包括：市场障碍排除关系；国家投资经营管理关系和宏观调控关系。（3）评述：首先，将经济法的调整对象界定为国家调节经济关系，看到了经济法国家调节的性质。其次，其内容未能涵盖国家调节市场的各个方面。

5．社会公共性说

（1）代表人物：王保树，（《经济法原理》，社会科学文献出版社1999年版）。（2）观点：认为经济法调整发生在政府、政府经济管理机关和经济组织、公民个人之间的以社会公共性为根本特征的经济管理关系。内容包括市场管理关系；宏观经济管理关系和对外经济管理关系。（3）评述：首先，该学说首次提出经济法调整的社会关系具有社会公共性的特征，具有理论创新意义。其次，“社会公共性”过于模糊，以对经济法调整对象特性的描述，替代了调整对象本身的界定。

（三）学说的争议焦点：政府与市场的关系

“协调”、“调节”、“干预”抑或“管理”“协调”、“调节”、“干预”等动词不能反映经济法主体之间的关系，不完全符合法学定义的传统表述方式“协调”、“调节”、“干预”不能全面概括国家的经济职能“管理”不等于“命令与服从”，兼有监督、运营、约束等多种涵义华政考研真题试对“经济法是国家干预经济的法”的命题加以简要评析。2000-3-2简述研究经济法调整对象的意义。2007-2-2二、论争的症结

1．理论预设的困境

（1）部门法划分的传统理论调整对象＋调整方法（2）传统理论的困境首先，调整对象（社会关系）的复杂性，导致需以调整方法加以辅助。其次，调整方法，只有刑事、民事和行政三种再次，现实法律中，除民、刑、行外亦有诸如财政法、军事法等部门法的存在，而传统理论则对此无法解释。

（3）后果

所谓经济法有否独立调整对象问题的论争实际上早已被异化，沦为一场理论上论证经济法有否独立调整方法与实践上概括经济法现象的共性这两者各执一端的“游戏”，论争失去统一的焦点。

2．问题与主义之争

直接导源于苏联的中国经济法学研究，从出现之日起，即十分强调“主义”的界定，强调在理论前置的情况下，探讨现实的法律问题，直接导致传统理论无法包容的经济法现象解释的混乱和混淆。而英美国家的法学研究，更重视的是对现实中出现的新法律的研究，并在此基础上构建超越于传统理论的法学新理论框架。三、对传统理论的超越和批判

1．划分法律部门的标准仍是“调整对象说”，只是这一“调整对象”不再是受“调整方法”异化的调整对象，应予以还原。

2．划分法律部门不再有万能的标准，而应根据法律实践的客观需要结合一定的前瞻性认识，对调整社会生活中某一类具备一定共性的社会关系的同质法律规范进行系统综合，形成一个法律部门。

3．独立法律部门形成的条件（1）所调整的社会关系（调整对象）应具备某种“共性”；（2）将这些具备共性的法律规范进行综合并上升到法律部门的高度来研究是必要的；（3）实践中这类法律规范已经达到一定的数量；（4）将这些规范综合为法律部门具备理论上的价值。

第三节经济法与其他部门法的关系

（一）经济法与民商法的表层区别

经济法1、限制意思自治2、强调对部分市场主体偏重保护3、经济法侧重于从宏观利益协调方面减少社会经济震荡造成的破坏，从而提高效率来促进人们的利益4、经济社会和生态目标5、有国别特色，突出本土化6、稳定性较弱民商法1、强调意思自治2、强调对所有市场主体都平等保护3、侧重从微观、从经济发展所需动力方面，通过保障自由交易、自由竞争以提高效率来促进人们的利益4、重视经济目标5、国际通用，强调全球化

6、稳定性较强（二）经济法与民商法的深层区别

1．市场主体的假设不同民商法对其所规范的市场主体假设为平等、匀质的“经济人”；经济法对其所规范的市场主体假设为不平等、非匀质、具个性的经济人兼社会人。

2．市场整体的假设不同

民商法所假设的市场整体是市场个体的简单相加（1＋1＝2）；经济法所假设的市场整体，则是市场个体的有机组合（1＋1≠2）。3．政府和市场的关系假设不同

民商法强调市场万能，政府无能；而经济法则认为政府是内在于市场的，是经济生活的内生变量，而非外生变量。无形的手＋有形的手！（三）经济法与民商法的联系

1．调整关系交叉：民商法主要调整微观经济关系，经济法既调整微观经济关系，也调整宏观经济关系。

《物权法》第2条：因物的归属和利用而产生的民事关系，适用本法。2．职能互补：民商法是市场经济常态性的法律，它多是通过任意性规范，导向市场主体自觉遵守市场规则；经济法则是市场经济非常态性的法律。

3．取向趋同

民商法的现代化即私法的社会化、公法化，其价值取向与经济法的价值取向日趋一致。《物权法》第1条：为了维护国家基本经济制度，维护社会主义市场经济秩序，明确物的归属，发挥物的效用，保护权利人的物权…。4．要素通用经营权、法人制度、民事责任制度等。《反垄断法》第1条：为了预防和制止垄断行为，保护市场公平竞争，提高经济运行效率，维护消费者利益和公共利益，促进社会主义市场经济健康发展，制定本法。（四）民法和经济法的关系

1．调整对象不同。

民法是调整平等主体之间财产关系与人身关系的法律，而经济法是调整国家干预管理经济的法律。2．利益本位不同。

民法是以个体利益为本位的，而经济法则是以社会整体利益为本位的。（华政考研经济法2008-2-1）3．法律规范的性质不同。

民法基本上是由纯粹的民事法律规范组成，而经济法是以行政法律规范为主，逐步扩大民事法律规范的作用，并辅以适当的刑事法律规范。4．调整方法不同

民法的调整方法是民事调整方法，经济法则以行政性调整方法为主，民事、刑事调整方法为辅。5．法律责任不同

民法的责任形式多为民事责任，注重事后补偿性，而经济法的法律责任则是三者兼有。《食品安全法》第148条规定：生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金；增加赔偿的金额不足1000元的，为1000元。但是，食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵的除外。第149条规定：违反本法规定，构成犯罪的，依法追究刑事责任。（五）商法和经济法的关系

1．调整对象不同。2．两者存在着交叉。商法是调整商组织与商行为的法，是民法的特别法，而经济法则是国家管理经济的法，两者是不同的法律部门。在商法的几个主要的规范性法律文件中，都或多或少地体现了这种交叉。二、经济法与行政法的关系

1．产生背景的联系与区别

2．基本精神的联系与区别

3．调整对象的联系和区别

4．调整方式的联系与区别

产生背景

行政法产生的社会背景是自然权利、三权分立和法治理论指导下的资产阶级革命。经济法的产生背景则是19世纪末20世纪初西方国家经济职能的扩张。基本精神

经济法主要体现科学精神；（尊重市场）行政法则体现人文精神。(约束公权力）调整对象

两者都规范政府的经济行为，但是经济法侧重于从内容上规范，行政法则侧重于从形式上规范。《反垄断法》第9条：国务院设立反垄断委员会，负责组织、协调、指导反垄断工作，履行下列职责：……《行政许可法》第42条：除可以当场作出行政许可决定的外，行政机关应当自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定。……调整方式

间接调整和直接调整。

经济法出于政府间接调控市场行为，尊重市场主体独立自主地位的需要以间接调整为主；行政法则一贯坚持直接调整。弹性调整和刚性调整共性调整和个性调整实体调整和程序调整2010年司考卷四-72008年，最高人民法院发布《关于行政诉讼撤诉若干问题的规定》，从制度层面对行政诉讼的协调、和解工作机制作出规范，为促进行政争议双方和解，通过原告自愿撤诉实现“案结事了”提供了更大的空间。近日，最高人民法院《人民法院工作年度报告（2009）》披露，“在2009年审结的行政诉讼案件中，通过加大协调力度，行政相对人与行政机关和解后撤诉的案件达43，280件，占一审行政案件的35.91%.”总体上看，法院的上述做法取得了较好的社会效果，赢得了公众和社会的认可。但也有人担心，普遍运用协调、和解方式解决行政争议，与行政诉讼法规定的合法性审查原则不完全一致，也与行政诉讼的功能与作用不完全相符。请对运用协调、和解方式解决行政争议的做法等问题谈谈你的意见。答题要求1.观点明确，逻辑严谨等；2.字数不少于500字。第四节经济法的具体调整对象——经济法的体系1、宏观调控法中央银行法、政策性银行法、财政法、预算法、政府采购法、税法和价格法等2、微观规制法反垄断法、反不正当竞争法、消费者权益保护法、产品质量法、广告法和食品安全法等3、国有参与法企业国有资产法等4、涉外管制法对外贸易法、中外合资经营企业法和外资企业法等5、市场监管法

商业银行法、银行业监督管理法、土地管理法和城市房地产管理法等学习与研究网站经济法网

/index.asp李昌麒经济法网/new/index.asp漆多俊经济法网/FX_INDEX/Index.asp中国竞争法网/中国财税法网

/index.asp参考书目1、杨紫烜：《国家协调论》，北京大学出版社2009年版；2、李昌麒主编：《经济法理念研究》，法律出版社2009年版；3、漆多俊：《经济法基础理论》（第4版），法律出版社2008年版；4、[韩]权五乘：《韩国经济法》，北京大学出版社2009年版；5、[德]乌茨施利斯基：《经济公法》，法律出版社2006年版；6、[日]丹宗昭信、伊从宽：《经济法总论》，中国政法大学出版社2010年版。第二章经济法的概念及其产生与发展第一节

经济法概念的历史考察

一、国外经济法概念的萌芽和发展

1、“经济法”的最初提出：

1755年法国人摩莱里的《自然法典》一书中首次使用，但不是现实生活为基础的，空想社会主义。P.252、“经济法”的语词继受：

1843年法国人德萨米的《公有法典》中提到，但与前面一样，仅是一种与现实脱节的空想，只是内容更为丰富。P.1183、“经济法”的概念雏形

1865年蒲鲁东《工人阶级的政治能力》一书中，提及经济法，是政治法和民法的补充和必然产物。已接近现代经济法的主张。P.119哲学的贫困贫困的哲学4、经济法概念的诞生1906年，德国人奥特（Oitter）在《世界经济年鉴》中使用Wirtschaftrecht（译为“经济法”），说明有关世界经济的各种法规概况，此乃首次从现代意义上使用“经济法”概念。P.119一战之后，经济法概念大量出现，逐渐成为一门科学。

1922－1924年期间，德国人鲁姆夫发表了《经济法的概念》，赫德曼出版了《经济法基础》，哥尔德施密特出版了《帝国经济法》。P.121二、国外经济法概念的初步形成

1．西方国家

金泽良雄（日本）

丹宗昭信

（日本）施米托夫（英国）

《国际贸易法文选》P36：英国经济法有两个特征：第1，它发展了公共利益这个核心概念；第2，它的结构不同于其他法律部门。2．苏联

B·B·拉普捷夫

三、中国经济法概念的历史形成

经济法的概念最早在20世纪30年代传入中国，但开始系统研究则迟至70年代末。1．概念的提出

1978年7月胡乔木同志在其论文《按照经济规律办事，加快实现四个现代化》中，明确提出了发展经济立法与经济司法，“把国家、企业、职工的利益和各种利益关系，用法律形式体现出来……”。随后，邓小平、叶剑英、彭真等中央领导人也在不同场合表达了类似的思想。2．1992年前的经济法概念（1）纵横说（2）密切联系论（3）综合说（4）经济行政法论（5）学科经济法论

3．1992年后的经济法概念

（1）经济协调关系说（2）需要干预经济关系说（3）经济管理与市场运行说（4）国家经济调节关系说（5）社会公共性说第二节

经济法的产生与发展

《魏玛宪法》（德语：WeimarerVerfassung）一、经济法产生的起点界定与不同学说

P.172（一）存在四种观点：

1．经济法是在资本主义进入垄断阶段后才产生的；

2．近代经济法产生于19世纪末，但不否认市民革命前的经济法；

3．随着国家的产生，经济法就产生，但垄断资本主义使其成为一个新的部门；

4．作为一个独立的法律部门产生于古代。（二）反思

1．产生的内涵为独立法律部门的出现；

2．时间点的界定（三）通说

产生于自由资本主义向垄断资本主义过渡和垄断资本主义确立阶段，各国情况不同，大体上在19世纪末和20世纪初。二、经济法产生与发展的社会和经济根源

（华政考研2007-2-1）（一）社会根源国家垄断资本主义社会是基本社会前提1.私权绝对向私权限制的演变2.契约自由向契约限制的演变3.自由竞争向垄断的演变（二）经济根源

1.市场缺陷和市场失灵2.政府干预与政府失灵1.市场缺陷和市场失灵

（1）市场缺陷概念：市场调节机制的局限性。原因：

第一，存在市场障碍，即在市场上存在阻碍市场机制发挥作用的因素，使得有些领域，市场机制不能进入施展其作用。主要涉及的是市场竞争秩序的问题。第二，市场的唯利性，是指投资经营者所关注的是经济利益，并往往重视眼前可实现的利益，有些经济领域它不愿意进入。主要涉及的是投资周期长、风险大的行业，私人资本不愿进入的问题。第三，市场调节的被动性和滞后性，是指市场主体掌握的信息严重不足和滞后，不能适时调整经营决策，往往等到市场供求严重失调、产品大量积压后才能作出反映，导致社会财富的浪费。（2）市场失灵

概念：指市场缺陷在生产社会化后，显露出来并引发严重的后果。

原因：

第一，由于生产社会化，经营者通过资本积累和集中使企业规模不断扩大，少数大企业具有雄厚经济实力并取得市场支配地位。第二，产业革命后，科技和生产力的快速发展，经济部门、行业和产品不断更新，竞争激烈。所需投资规模大、周期长的行业，风险加大，私人资本不愿进入投资。第三，生产社会化后，市场滞后所引发的产品积压和社会财富浪费，呈现量大和周期短的特色，社会经济危机严重影响社会的发展。2.政府干预与政府失灵（1）政府干预的形式

首先，强势介入市场，规制市场竞争秩序。其次，国有经济参与到高风险和高额投资领域。

最后，宏观调控社会经济，保持经济稳定发展。

（2）政府失灵政府失灵的原因

首先，政府并非万能；其次，政府容易滥权；

最后，政府干预成本；既不能绝对坚持“私法优先”，也不能绝对坚持“公法优先”，就需要社会公共利益本位的经济法。（三）法律体系的演变1.民法的社会化

修正自由主义和个体权利本位的绝对化倾向；调整财产所有权绝对性、契约自由和过错责任制度。2.经济法的产生

首先，民法社会化后，可以缓解些许矛盾，但其个人权利本位的价值取向，无法从根本上适应社会化的形势要求。其次，出现不同于民商法的经济法。三、经济法产生的经济学基础焦点：国家与市场的关系（一）

经济自由主义时期（二）国家干预经济时期（三）新经济自由主义时期

四、经济法产生的法哲学基础古典自然法学派到社会学派的转变。德国人耶林（1818－1892）：法律应代表社会利益对私人经济进行必要的干预。庞德

美国人罗斯科·庞德（1870－1964），20世纪的法应是社会化的法律，一方面促进个人主动精神，另一方面实现社会合作。法是一种社会工程，一种社会控制的工具。法的目的和任务在于最大限度地满足、调和相互冲突的利益。劳伦斯.M.弗里德曼教授

五、经济法的历史发展

（一）德国

p1831、德国经济法的起步：19世纪末

（1）1896年，《反不正当竞争行为斗争法》。（2）1897年，德国最高法院判决，卡特尔协定（cartel）只要不是对同业者和非同业者施加不正当的压力，不违反善良风俗，不侵害营业自由，就是有效的。

2、20世纪上半叶的曲折发展（一战—魏玛国—二战）

（1）1909年，《反不正当竞争法》出台，增设“弹性条款”，以弥补1896年立法缺陷。（2）1910年，《钾矿业法》。（3）1915年，《关于限制契约最高价格的通知》；1916年，《确保战争时国民粮食措施令》，国家集中管理经济。（4）1919年后，根据魏玛共和国社会化计划，颁布《卡特尔规章法》、《煤炭经济法》、《碳酸钾经济法》等经济统制法律。（5）1923－1933年，德国加强竞争立法。（6）1934－1945年，德国开始对国家经济的管制。1934年，《德国卡特尔变更法》、《德国强制卡特尔法》和《德国经济有机建设的法令》。3、二战后：社会市场经济下的德国经济法（1）竞争原则要求规范市场秩序——反对限制竞争法与反不正当竞争法；

1957年《反对限制竞争法》（又称《卡特尔法》）；

1909年的《反不正当竞争法》，经历多次修改，依然有效；

1978年《损害赔偿责任法》1989年《德国产品责任法》（2）社会平衡原则要求规范社会保障——就业促进法等；

1969年《就业促进法》1975年《社会法典》（3）国家原则要求宏观调控

1948年《基本法》；1957年《联邦银行法》；1969年《经济稳定与增长促进法》。4、德国经济法发展的特点量多面广促进、扶助垄断或国家垄断浓厚的行政法色彩战争基因（二）美国p2161、19世纪末：竞争法诞生1890年《谢尔曼法》第1条：任何契约，以托拉斯形式或其他形式的联合、共谋，用来限制州际间与外国之间的贸易或商业，是非法的。

当时的法律，目的仍然在于恢复自由竞争的市场秩序。

经济自由主义＋经济民主主义2、二战之前：反垄断法逐渐加强

1914年《联邦贸易委员会法》，规定了权力机关。FederalTradeCommission1914年《克莱顿法》，明确了哪些行为是无效的。1933年，罗斯福“新政”：《紧急银行法》、《农业调整法》、《全国工业复兴法》和《铁路紧急法》等3、二战后，经济法成熟，范围扩大1968年《消费者信用保护法》、1962年《反托拉斯民事诉讼法》、《2008年紧急经济稳定法》和《2010年华尔街改革与消费者保护法》（三）日本P.189

1、维新后至一战萌芽期《产业组合法》、《对敌交易禁止令》、《军需工业动员法》等

2、一战后至二战间形成期经济危机对策法；卡特尔促进法；战时经济统制法。

3、二战后演进期（1）经济恢复期——消除垄断成分和封建因素，如1947年《禁止私人垄断及确保公正交易法》

（2）经济高速增长——工农业现代化、中小企业促进、不景气对策、知识密集型产业、节能环保、对外贸易等六、经济法根源考察的意义

1．经济法必须奠基于市场经济基础之上；2．经济法须是国家干预市场和市场干预国家的有机统一体；3．经济法的政府管理职能具有现代性，根据事实情况灵活转换。第三节现代经济法的概念p38一、现代经济法的定义1．概念：

经济法是调整在市场经济运行过程中，现代民主政治国家及其政府为了修正市场缺陷、实现社会整体效益的可持续发展而履行各种现代经济管理职能时与各种市场主体发生的社会经济关系的法律规范的总称。（经济法学研究意义上界定）2．特征（1）经济法植根于民主政治和市场经济之上；（2）经济法以社会整体长期利益为本位；（3）经济法的功能是修正市场缺陷；

特征（续）（4）经济法律关系的一方主体是国家及其政府；（5）经济法律关系产生的法律事实是国家管理市场的行为。

自建国家视频二、外延界定（部门法意义）1．概念：

经济法是以经济法律规范为核心或主体的规范性法律文件的有机总和。2．特征：（1）经济法的制度内容，散见于不同的规范性法律文件中；（2）同一规范性法律文件中，可能存在经济法与其他部门法共存的现象。2011《中国特色社会主义法律体系》白皮书经济法是调整国家从社会整体利益出发，对经济活动实行干预、管理或者调控所产生的社会经济关系的法律规范。经济法为国家对市场经济进行适度干预和宏观调控提供法律手段和制度框架，防止市场经济的自发性和盲目性所导致的弊端。试论述中国经济法发展的特殊性（华政考研2003-3-1）第三章国家经济管理法律关系第一节概述一、概念1、国家经济管理关系的概念经济法律关系是指国家及其政府在管理经济过程中与各种市场主体发生的符合经济法律规范规定的权利义务关系。简称为国家管理经济法律关系或经济法律关系。2、特征

1．经济法律关系须由经济法确认，这是法律关系与普通社会关系的根本区别所在；2．经济法律关系最终表现为权利义务关系，但就国家这一方主体来讲往往表现为权力或权限；3．经济法律关系的一方主体恒定为国家，另一方为各类市场主体。二、构成要素1．经济法律关系主体（1）概念：指以自己的名义独立参加经济法律关系的当事人，是经济法律关系权利的享有者和义务的承担者。（2）分类①管理者：国家（具有恒定性）②被管理者：包括各种经济运行过程的参与者，统称为广义“市场主体”。包括：狭义的市场主体（各类企业及经济组织）和中介组织（行业自律组织和中介服务机构）。

与商法主体区别（华政考研2001-3-1）2．内容

（1）概念：指经济法律关系主体在参加该法律关系时所享有的权利和承担的义务。不同的经济法律关系主体享有不同的权利，也承担不同的义务。（华政考研2008-1-1）（2）管理主体享有的权利体现为一种经济权力，即经济管理权；（授权）经济管理权是受到法律限制的。（限权）（3）被管理者

权利（抗辩权和救济权）V.接受管理的义务

（4）中介组织

（3）狭义市场主体一方面，对国家管理主体非法干预享有抗辩权；另一方面，当自己的合法权利受到侵害时享有救济权。（4）中介组织一方面，作为管理者时，享有经济权力；另一方面，作为被管理者时，享有抗辩和寻求救济的权利。3．客体（1）概念：指经济法律关系主体的权利义务所共同指向的对象。顾老师认为只有行为。（2）分类：管理行为：国家及中介组织被管理行为：市场主体及中介组织抗辩、救济行为：市场主体及中介组织。第二节管理主体作为经济管理主体的国家（政府）及其行为一、管理主体的定位1、具有经济职能的政府部门及其所属部门和机构2、特征：（1）经济性与管理性相结合

经济性：管理对象的经济性、管理手段的经济性；（2）统一性和分工性相结合

统一性：组织的统一、目标、权力规则、责任3、管理主体的资格

由法律来规定，包括部门设置、经济职权、设立变更和撤销程序。应遵循以下原则：（1）职权法定；（2）权限适当；（3）权责对称

《行政许可法》

第12条：下列事项可以设定行政许可：

（2）有限自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项；第13条：本法第12条所列事项，通过下列方式能够予以规范的，可以不设行政许可：（1）公民、法人或者其他组织能够自主决定的；（2）市场竞争机制能够有效调节的；（3）行业组织或者中介机构能够自律管理的；（4）行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的。

二、管理主体的双重身份公共管理者和国有资产所有者1．公共管理者：作为政权主体，对所辖区域内的公共事务行使管理权；2．国有资产所有者：作为所有者主体，对国有资产和国有企业行使所有权。（华政考研2009-3-1）《企业国有资产法》第3条…国务院代表国家行使国有资产所有权。

第4条国务院和地方人民政府…分别代表国家对国家出资企业履行出资人职责，享有出资人权益。第11条国务院国有资产监督管理机构和地方…国有资产监督管理机构，…代表本级人民政府对国家出资企业履行出资人职责。三、管理主体的层级结构中央和地方关系：即要集中统一管理，又要加强地方的积极性。

1、横向上看，包括行政机关和权力机关

2、纵向上看，包括中央和地方机关

3、地方级别上看，包括所有的

4、内部看，人民政府及其下属经济管理职能机关和部门性管理机关西塞罗《共和国》：国家乃人民之事业，而人民是许多人基于法的一致和利益的共同而结合起来的集合体。

1、横向上看（1）分类：行政机关和权力机关，但主要是行政机关。（2）权力机关作为国家经济管理主体的原因

首先，从理论上讲，最高权力机关有权干预我国的任何一个国家可以进行干预的领域，我国宪法实际上已经赋予了权力机关广泛的经济领域管理权。其次，当权力机关在实施制定国家发展规划等宏观调控职能时，其与政府和某些市场主体之间实际上也形成一定的调控法律关系，这一关系也应属经济法律关系之一。《宪法》第62条规定第62条

全国人民代表大会行使下列职权：

…

（9）审查和批准国民经济和社会发展计划和计划执行情况的报告；

（10）审查和批准国家的预算和预算执行情况的报告；

…

2、纵向上看（1）分类：包括中央和地方机关（2）现状中的问题：首先，全国性立法中，地方政府的应有地位得不到确认；其次，地方性立法中地方保护主义的强烈抬头。3、地方级别上看分类：所有级别的地方机关，省、县、乡。4、内部看首先，人民政府及其下属经济管理职能机关是经济法主体。其次，部门性管理机关则不直接实施经济管理职能，不是经济法主体。

四、管理主体的行为宏观调控行为、微观规制行为、国有参与行为、涉外管制行为、市场监管行为第三节双重性的主体—中介组织社会中间层一、中介组织的概念、特征1、概念：

指独立于政府与市场主体，为政府干预市场、市场影响政府和市场主体之间相互联系起中介作用的主体，如工商业者团体、消费者团体、劳动者团体、资产评估机构、交易中介机构、产品质量检验机构等。2、特征：（1）中介性；（2）公共性；（3）民间性二、中介组织的理论基础1.法团主义（corporatism）——政治学功能团体2.市场增进论（marketpromotion）民间部门弥补双重失灵——经济学（青木昌彦教授）3.自组织论（selforganization）——社会学

小政府-大社会三、中介组织的功能1、服务功能；（1）为政府管理市场服务；（2）为市场主体的交易与竞争服务。2、干预功能；（1）干预市场主体的活动，避免市场失灵；（2）干预政府管理活动，避免政府失灵。3、协调功能：协调市场主体间以及市场与政府间关系。四、中介组织的分类1、中介自律组织，是指由各种同类的市场主体组成，并对这些成员实施自律性管理的主体，一般不具有营利性。包括：（1）社会经济团体：证券业协会、商会等；（2）其他自律组织：证券交易所、期货交易所、消费者协会等。

2、中介服务机构

在市场中的各种服务性的中介组织，一般可以具有营利性。包括：（1）事务所：律师、会计师、审计师事务所。（2）其他服务机构：评估机构、拍卖机构等。五、中介组织的行为（一）中介自律组织的行为1．自律管理行为（1）概念：是指中介组织通过内部组织机制的运行，规范组织成员的行为，维持组织内部的良好秩序，并使其与整个社会的法律秩序相协调的行为。（2）权力来源：组织成员的团体契约。（3）实现方式首先，中介自律组织本身不具有强制执行力，靠成员的自觉遵守实现。其次，对于违反管理的成员，主要通过资格限制、市场准入、取消专业资质、影响商誉、剥夺成员资格等方式对其制裁。中国证券业协会会员管理办法第二十四条

协会对会员的处分形式包括：

（一）书面批评；

（二）通报批评；

（三）公开谴责；

（四）暂停部分会员权利；

（五）暂停会员资格；

（六）取消会员资格。

前款所列的处分形式可以单独适用，也可以合并适用。2．授权管理行为（1）概念：是指中介自律组织根据法律的授权或有权机关的依法决定，对组织成员和其他相关市场主体进行管理的行为。（2）权力来源：法律法规的明确授权和有权机关依法作出的决定。

《证券法》第115条规定：证券交易所应当对上市公司及相应信息披露义务人信息披露进行监督，督促其依法及时、准确的披露信息。（3）实现方式：国家强制力为后盾。

3．团体利益代理行为（1）概念：是指中介自律组织保障组织成员的集体利益，为组织成员谋求利益的行为。（2）权力来源：团体契约。（3）分类：第一，对内：内部利益协调行为、培育专业市场行为、团体内互助行为。第二，对外：促进对外交流行为、集体抵御不法侵害行为、反倾销诉讼发起行为等。4．接受管理行为（1）概念：作为广义市场主体的中介自律组织，需要接受国家的管理，以保证其职能的行使能够达到国家法律设计的要求。（2）中介自律组织的违法行为主要表现：第一，中介自律组织从事营利性活动，违背其非营利性宗旨。第二，中介自律组织通过行业统一价格的方式，以固定价格限制市场竞争。

（二）中介服务机构的行为1．中介服务监管行为（1）概念：是指中介服务机构接受市场主体或者国家机关、中介自律组织的委托，对特定市场主体进行专业监管，从而履行其中介监管职能。（2）权力来源：中介服务机构所具备的专业职能，并且得到法律的确认。（3）分类：会计监管、审计监管、法律监管。2．接受管理行为

市场中介组织究竟有哪些？《辽宁省市场中介组织管理条例》第3条

经工商行政管理部门依法登记设立，运用专业知识或者专门技能，为委托人提供鉴证性、代理性、信息技术服务性等中介服务的下列营利性组织：（1）会计等独立审计组织;（2）资产、安全生产、环境保护等评估(价)组织;（3）检测、检验、认证、鉴定等鉴证组织;（4）建筑工程等监理组织;（5）法律咨询，信用、工程、市场调查等咨询组织;（6）证券、期货、保险、理财、担保、典当、技术等经纪组织;（7）税务、商标、专利、广告、房地产、招投标、拍卖、记账、工商登记、出入境、物流等代理组织;（8）人力资源、婚姻、家政服务、出国留学等介绍组织;（9）其他中介组织。六、中介组织的法律地位

（华政考研2005—3-2）2011.8.1《辽宁省市场中介组织管理条例》期待《中介组织法》（一）中介组织与政府的关系1、中介组织独立于政府；2、中介组织与政府存在分工；（效率、承受力、非均衡为分工应遵循的基本原则）3、政府监管中介组织

（1）完善立法；（2）完善执法；（3）完善预警机制；（4）完善国民教育机制。（5）重点：防范中介组织转化为非法政治组织、反社会组织和非法牟利组织。4、辅助政府干预

（1）提出议案，建议政府管理某一领域或行业；（2）协助起草相关法规和政策；（2）帮助政府解决相关纠纷；5、制约政府干预（1）对政府的行政立法和公共政策提出异议；（2）参加政府决策过程中的听证；（3）对政府行为提起行政复议或行政诉讼；（二）中介组织与市场主体的关系1、中介组织与一般市场主体的关系：（1）民事关系；（2）市场规制关系；（会计师事务所和审计师事务所）牙防组真相视频（3）社会保障关系。

义工组织、慈善机构和互助组织等2、中介组织与作为成员的市场主体的关系

（1）自律关系一方面，其成员依照既定的社团章程，享有选择社团和退会的权力，社团和国家不得干预；

另一方面，中介组织作为独立的社团法人，在章程（业务规则、专业标准）规定的范围内，依照章程规定的情形与方式，约束其成员的行为。

（2）保护关系中介组织可以对其成员提供仅凭个体无法达到的权益。Q:律师是市场主体么？律协是？

《律》第2条和第43条第四节市场主体及其行为一、作为经济被管理主体的市场主体：国家和中介组织均可对其进行管理

二、作为经济被管理主体的市场主体的行为1、接受管理行为，这一义务是强制性的。2、抗辩及救济行为第四章经济法基本原则华政经济法学院张敏第一节概述一、概念

经济法基本原则是效力贯穿经济法立法、执法、司法始终的根本原则，是对作为经济法主要调整对象的国家履行现代经济管理职能所发生的经济关系的本质和规律以及立法者在经济领域所施行政策的集中反映，是克服法律局限性的工具。二、作用

促进经济法律体系的完善和制度规范的协调；作为经济法主体的行为准则和司法机关的审判依据。

三、确定的标准1、必须是法学范畴的基本原则：而资源优化配置原则即为经济学内容2、必须是经济法特有的原则3、必须是经济法调整的所有社会关系所普遍适用。4、必须是经济法基础理论领域的基本原则第二节经济民主原则

（华政考研2006-2-2）一、经济民主的含义

民主，就是尽可能的使其人民同时获得更多自由和更多平等的政治制度。经济民主原则的内涵，即为给予经济主体更多的经济自由和尽可能多的经济平等。经济自由是指经济主体在市场机制有效运作的领域，自由参与、退出市场，享有不受国家行政权力随意干预的权利。而平等则是追求的目标，某种程度上限制着自由。

广深港高铁香港段二、体现（一）1.首先，体现在宏观调控领域，市场规律发挥作用需要经济自由，市场主体在竞争性领域可以自由进出；同时，由于市场本身的缺陷，可能导致市场失灵，为体现平等，需要国家的宏观调控。二、体现（二）2.其次，在微观经济领域，市场需要自由的竞争，但是过度竞争，会给破坏公平，所以反不正当竞争法等进行规制。3.经济法领域首倡的保护弱者理念也秉承了经济民主的精髓。交易主体本身是公平的，但为体现实质公平，保护弱者。第三节效率优先、兼顾公平原则一、含义

效率，分为经济效率和社会效率。经济效率指给定的投入获得最大的产出；经济效率指社会成员生活质量的提高。社会效率既涵盖了经济效率的提高，又强调社会成员生活质量的改善，是效率优先特指的效率。公平，也分市场公平和社会公平。市场公平指同人同待遇；而社会公平是承认个体差别，区别对待。二、体现1、宏观调控方面，国家通过政府财政收入和支出手段在收入分配领域充分贯彻这一原则。

续2、微观领域，反垄断法结构主义向行为主义的转变，反映了上述原则。《反垄断法》第56条：农业生产者及农村经济组织在农产品生产、加工、销售、运输、储存等经营活动中实施的联合或者协同行为，不适用本法。

续3、在国有经济参与领域，国企改革，关涉国计民生的大企业国有，主要体现公平；部分国企退出竞争性行业，民营经济进入，开展混合所有制改革，重在效率。三、地位1.乃政策性原则，为处理特定社会基本矛盾而将之法定化2.经济民主原则是效率优先、兼顾公平原则的逻辑起点第四节可持续发展原则一、概念1、早年的权威定义：1980年国际自然保护联盟（IUCN）《世界自然保护大纲》：必须研究自然的、社会的、生态的、经济的以及利用自然资源过程中的基本关系，以确保全球的可持续发展。续2、普遍认可的定义：联合国世界环境与发展委员会1987年《我们共同的未来》的报告：既满足当代人的需求，又不对后代人满足其自身需求的能力构成危害的发展。该概念首先发端于环境法领域，其后为经济法领域吸纳。是个整体概念，体现在各个部门法中。二、特征作为一种发展模式，可持续发展的特征：1、以人为中心；满足人的需要2、跨世代发展；前代、当代和后代3、整体发展；各地区、全国乃至全球；各阶层、各集团和各单位4、综合发展；生态、经济和社会5、协调发展；各单元、阶段和环节6、反周期发展。避免大起大落和周期频繁三、条件1、经济资源条件；人造、自然和人力资源2、经济体制条件：古典市场经济和计划经济无法满足；现代市场经济为佳3、社会环境条件；安定和平4、民主条件：公众广泛参与决策—《环境保护行政许可听证暂行办法》

；5、法制条件：制度化，《环境影响评价法》等（马尔代夫水下内阁会议视频）四、可持续发展原则在经济立法中的要求1、可持续发展对经济法中“人”的要求经济人——社会人——生态人的转变2、可持续发展对经济立法中政府的要求

夜警式政府——统管式政府——有限干预式政府转变（1）政府目标：社会目标、生态目标应在经济目标之前，经济增长追求质而非量；（2）政府决策科学;民主决策、专家决策和决策失误责任制（3）政府廉政建设。五、体现《中国21世纪议程》重心在于经济可持续发展，还包括经济稳步发展，而非破坏性、震荡性发展。第五节经济公正原则

（华政2014法综）1、在政府和市场主体间，严格依法行政。

2、要求司法机关在履行裁判职能时，应当将实体法中的制度观念贯彻到审判结果中。第六节国家经济安全原则

（华政2014-3-1）一、内涵一个国家经济战略利益的无风险或低风险的状态，主要表现为基本经济制度和经济主权没有受到严重损害，导致经济危机的风险处于可控状态。

非一般经济利益受损二、体现（一）在宏观调控法领域，协调市场供给关系

《中国人民银行法》第2条中国人民银行在国务院领导下，制定和执行货币政策，防范和化解金融风险，维护金融稳定。

（二）在市场规制法领域，外资并购须安全审查

《反垄断法》第31条对外资并购境内企业或者以其他方式参与经营者集中，涉及国家安全的，除依照本法规定进行经营者集中审查外，还应当按照国家有关规定进行国家安全审查。体现（三）在国有参与法领域，绝对控制重要行业

《企业国有资产法》第7条国家采取措施，推动国有资本向关系国民经济命脉和国家安全的重要行业和关键领域集中，优化国有经济布局和结构，推进国有企业的改革和发展，提高国有经济的整体素质，增强国有经济的控制力、影响力。（四）在涉外管制法领域，限制禁止投资和进出口《对外贸易法》第16条国家基于下列原因，可以限制或者禁止有关货物、技术的进口或者出口：（1）为维护国家安全、社会公共利益或者公共道德，需要限制或者禁止进口或者出口的；……

第五章经济法的运行第一节经济法的运行系统一、经济立法1、经济立法的基本原则（1）坚持市场经济体制原则（2）法制统一原则经济法主体的经济管理职权必须法定；经济管理行为之要件、内容、程序必须法定。（3）科学民主原则（4）学习外国与适应国情相结合原则《立法法》第3、4、5、6条：依宪、依法、民主、科学等立法原则2、经济立法模式（1）独享模式概念：经济立法权由立法机关独享。优势：能够比较充分的体现法定原则。劣势：繁琐、负责的立法程序，使得立法无法紧跟经济运行的变化。（2）分享模式概念：立法机关授权政府部门，使其可以对相关立法细化，甚至有权直接制定相关的规范。优势：

①行政机关的效率能够使得立法适应现实市场经济的迅速发展变化的要求；②唯有专门的经济管理部门，才能适应经济领域立法的专业性、技术性要求。全国人大常委会于1984年9月19日通过的《关于授权国务院改革工商税制发布有关税收条例草案试行的决定》3、我国立法模式的缺陷（1）行政机关立法过多、过滥；（2）立法数量总数虽多，但一些重要领域尚无立法；（3）立法质量较差。（4）部门立法过多，在部门利益的影响下，立法协调性较差。

2008年1月15日，国务院废止了《投机倒把行政处罚暂行条例》（1987）、《投机倒把行政处罚暂行条例施行细则》（1990）二、经济执法

法律的生命在于实施1、经济执法的特征（1）执法主体是政府而不是法院；（2）侧重于积极的执法，而不是消极的执法。（3）经济执法在经济法实施中有着特殊的重要性。

粗暴执法视频2、经济执法的特点（1）政府性的管理主体一般拥有准立法权和准司法权。（2）经济政策和社会政策等因素，对经济执法存在较大的影响。（3）经济法的制定和实施存在较大差距。三、经济司法1、经济法所要解决的基本问题是市场失灵，主要通过政府部门的积极的执法活动来完成其目标。执法因素加强。2、经济法的很多领域，可诉性不强，从而影响到法院对相关案件的审理。3、政府行政权力膨胀，并基于效率的考虑，使得司法因素缩水。（协商、复议、调解和仲裁等）四、经济守法1、被管理主体的守法（1）主体是理性“经济人”，有自己的利益追求。（2）实施必须兼顾各类主体的利益。2、管理主体的守法（1）形式合法性；

严格执行经济法的规定。（2）实质合法性。

真正平等保护，体现宪政精神。第二节经济法责任

（华政2014-2-1）一、定义

经济法责任是指经济管理者或市场主体因违反经济法义务而产生的否定性法律后果。二、特点（一）分离性管理主体与市场主体（二）双重性本法责任与他法