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文档简介
法硕法学-2021全国法律硕士《397法硕联考》真题单选题(共20题,共20分)(1.)下列对于首要分子的理解中,正确的是()。A.首要分子只存在于共同犯罪之中B.主犯不一定是(江南博哥)首要分子,首要分子不一定是主犯C.主犯一定是首要分子D.首要分子一定是主犯正确答案:B参考解析:《刑法》第97条规定,本法所称首要分子,是指在犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。主犯是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。A项,首要分子并不只存在于共同犯罪中,在有些聚众犯罪只处罚首要分子。BCD三项,主犯与首要分子并不具有确定的关系,主犯不一定是首要分子,首要分子不一定是主犯。(2.)甲(市政府工作人员)接受请托人乙的30万元,通过妹夫刘某(市公安局干警)违规撤销了对乙的网上追逃信息。甲的行为应认定为()。A.介绍贿赂罪B.利用影响力受贿罪C.滥用职权罪D.受贿罪正确答案:B参考解析:根据《刑法》第388条之一的规定,利用影响力受贿罪是指国家工作人员的近亲属或者其他与该国家工作人员关系密切的人,通过该国家工作人员职务上的行为,或者利用该国家工作人员职权或者地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或者收受请托人财物,数额较大或者有其他较重情节。本题中,甲是与刘某关系密切的人,通过刘某职务上的行为撤销了乙的网上追逃信息,即为请托人乙谋取不正当利益,甲的行为成立利用影响力受贿罪。(3.)甲从竞争对手的网络店铺大量虚假购买商品,电商平台因此认定该店铺恶意刷单,并予以搜索降权处理,导致该店铺的产品难以被消费者检索到,造成经济损失35万余元。甲的行为应认定为()。A.非法侵入计算机信息系统罪B.损害商业信誉罪C.不构成犯罪D.破坏生产经营罪正确答案:D参考解析:根据《刑法》第276条的规定,破坏生产经营罪是指以泄愤、报复或者其他个人目的,破坏机器设备,残害牲畜或者以其他方法破坏生产经营的行为。本题中,甲大量虚假购买商品,营造竞争对手店铺刷单的表象,主观上以报复和获利为目的,客观上导致竞争对手店铺的搜索降权,削减电商生产经营的规模,致使其店铺的产品难以被消费者检索到,无法正常生产经营,损失35万元。因此甲的行为构成破坏生产经营罪。(4.)甲的外祖父与乙的父亲是亲兄弟。甲与乙属于()。A.四代旁系血亲B.五代旁系血亲C.二代旁系血亲D.三代旁系血亲正确答案:A参考解析:旁系血亲的计算方法为:首先找出同源直系血亲,然后按直系血亲的计算法,从己身往上数至同源直系血亲,记下世代数;再从要计算的旁系血亲上数至同源直系血亲,记下世代数。如果两边的世代数相同,则用一边的世代数定代数;如果两边的世代数不同,则取世代数大的一边定代数。根据此方法计算,甲与乙属于四代旁系血亲。(5.)甲、乙结婚后,乙与丙、丁、戊设立一合伙企业,四人的出资比例是1∶2∶3∶4。五年后,甲与乙协议离婚,双方约定将乙在合伙企业中的财产份额全部转让给甲。甲取得合伙人地位的条件是()。A.丁、戊同意即可B.经丙、丁、戊一致同意C.丙、丁同意即可D.丙、戊同意即可正确答案:B参考解析:《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民法典)婚姻家庭编的解释(一)》第74条规定:“人民法院审理离婚案件,涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在合伙企业中的出资,另一方不是该企业合伙人的,当夫妻双方协商一致,将其合伙企业中的财产份额全部或者部分转让给对方时,按以下情形分别处理:(一)其他合伙人一致同意的,该配偶依法取得合伙人地位;(二)其他合伙人不同意转让,在同等条件下行使优先购买权的,可以对转让所得的财产进行分割;(三)其他合伙人不同意转让,也不行使优先购买权,但同意该合伙人退伙或者削减部分财产份额的,可以对结算后的财产进行分割;(四)其他合伙人既不同意转让,也不行使优先购买权,又不同意该合伙人退伙或者削减部分财产份额的,视为全体合伙人同意转让,该配偶依法取得合伙人地位。”(6.)在受赠人请求履行时,赠与人可以不再履行赠与义务的情形是()。A.受赠人严重侵害赠与人近亲属的合法权益B.赠与人的经济状况显著恶化,严重影响其生产经营C.赠与某贫困山区小学电脑,但尚未交付D.受赠人不履行赠与合同约定的义务正确答案:B参考解析:AD两项,《民法典》第663条规定:“受赠人有下列情形之一的,赠与人可以撤销赠与:(一)严重侵害赠与人或者赠与人近亲属的合法权益;(二)对赠与人有扶养义务而不履行;(三)不履行赠与合同约定的义务。赠与人的撤销权,自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。”AD两项中的赠与人可以撤销赠与,而不是不再履行赠与义务。B项,《民法典》第666条规定:“赠与人的经济状况显著恶化,严重影响其生产经营或者家庭生活的,可以不再履行赠与义务。”C项,赠与贫困山区电脑属于具有救灾、扶贫、助残等公益、道德义务性质的赠与合同,该性质的赠与合同不得撤销,赠与人不交付赠与财产的,受赠人可以请求交付。(7.)甲在互联网上有偿提供制毒工艺视频。乙从甲处购买了该视频,并根据视频中的工艺试制少量毒品,后被抓获。甲的行为应认定为()。A.非法利用信息网络罪B.传授犯罪方法罪C.非法经营罪D.制造毒品罪(帮助犯)正确答案:B参考解析:根据《刑法》第295条的规定,传授犯罪方法罪是指用各种方式把犯罪方法故意传授给他人的行为。本题中,甲在互联网上有偿提供制毒工艺视频,利用网络传播的方式把犯罪方法故意传授给他人,成立传授犯罪方法罪。(8.)甲驾车闯红灯,当场撞死行人王某。甲的朋友乙闻讯后让甲离开,并在交警调查时谎称是自己开车肇事。乙的行为应认定为()。A.窝藏罪B.伪证罪C.交通肇事罪D.包庇罪正确答案:D参考解析:根据《刑法》第310条的规定,包庇罪是指明知是犯罪的人而作假证明包庇的行为。本题中,乙明知甲是真正犯罪的人而在交警调查时作假证明包庇甲,乙的行为成立包庇罪。(9.)甲到某银行办理业务,发现李某使用ATM机后忘记拔卡,遂用李某的银行卡连续取现共计1.2万元。李某收到取款提示短信后返回,要求正在取款的甲交还钱款,甲转身逃跑,并将尾随追赶的李某打成轻微伤。甲的行为应认定为()。A.盗窃罪B.信用卡诈骗罪C.抢劫罪D.侵占罪正确答案:C参考解析:《刑法》第269条规定,犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照本法第263条的规定定罪处罚。本条规定了转化的抢劫罪。甲利用李某遗忘的银行卡在ATM机上取钱,成立信用卡诈骗罪。甲在实施了诈骗行为后,为窝藏赃物、抗拒李某的抓捕当场对李某使用暴力,将李某打伤,构成转化型抢劫罪。(10.)甲偷割使用中的高速公路紧急信息警示屏的电源线,价值5000元。甲的行为应认定为()。A.故意毁坏财物罪B.破坏交通设施罪C.盗窃罪D.破坏交通工具罪正确答案:B参考解析:高速公路紧急信息警示屏属于交通设施,甲割断使用中的警示屏电源线,构成破坏交通设施罪。电源线价值5000元,甲的行为同时构成盗窃罪。甲一个犯罪行为同时触犯破坏交通设施罪、盗窃罪这两个罪名,属于想象竞合犯,择一重罪处罚,应认定为破坏交通设施罪。(11.)甲开设网站,以体育彩票开奖号码作为参考号码,接受该网站注册会员投注并开奖,从中抽头渔利6万元。甲的行为应认定为()。A.开设赌场罪B.诈骗罪C.非法经营罪D.赌博罪正确答案:A参考解析:根据《刑法》第303条的规定,开设赌场罪是指为赌博提供场所,设定赌博方式,提供赌具、筹码、资金等组织赌博的行为。根据《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》中的相关规定,建立赌博网站并接受投注的,属于“开设赌场”。本题中,甲建立赌博网站,接受该网站注册会员投注,构成开设赌场罪。(12.)某国有资本参股公司财务总监甲(非国家工作人员)勾结该公司董事乙(国家工作人员),分别利用各自的职务便利,共同将公司财物占为己有,数额特别巨大。对甲、乙行为性质的认定,正确的是()。A.按照主犯的犯罪性质定罪B.按照甲、乙的犯罪性质分别定罪C.按照甲的身份性质定罪D.按照乙的身份性质定罪正确答案:A参考解析:《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》第3条规定:“公司、企业或者其他单位中,不具有国家工作人员身份的人与国家工作人员勾结,分别利用各自的职务便利,共同将本单位财物非法占为己有的,按照主犯的犯罪性质定罪。”本题中,甲是不具有国家工作人员身份的人,与国家工作人员乙勾结,分别利用各自的职务便利,共同将公司财物占为己有,应按照主犯的犯罪性质定罪。(13.)下列行为如满足数额条件,应认定为伪造货币罪的是()。A.将英镑揭层一分为二B.用黄金铸造流通的纪念金币C.临摹欧元收藏D.铸造珍稀古钱币正确答案:B参考解析:根据《刑法》第170条的规定,伪造货币罪是指违反国家货币管理法规,仿照货币的形状、色彩、图案等特征,使用各种方法非法制造出外观上足以乱真的假货币,破坏货币的公共信用,破坏金融管理秩序的行为。“货币”是指可在国内市场流通或者兑换的人民币和境外货币。A项,将英镑揭层一分为二并不符合伪造货币罪的规定,而应构成变造货币罪。变造货币是指对真币采用挖补、剪贴、揭层、拼凑、涂改等方法进行加工处理,改变货币的真实形状、图案、面值或张数,改变票面面额或者增加票张数量,数额较大的行为。B项,用黄金铸造流通的纪念金币,属于非法制造出外观上足以乱真的假货币,构成伪造货币罪。C项,临摹欧元收藏不足以以假乱真,且没有进入流通领域,不成立伪造货币罪。D项,珍稀古钱币不是在国内市场流通或者兑换的人民币,不成立伪造货币罪。(14.)下列关于捐助法人的表述,正确的是()。A.捐助法人终止时应将剩余财产返还给捐助人B.捐助法人无须设立决策机构C.捐助人是捐助法人的法定代表人D.捐助法人是为公益目的设立的非营利法人正确答案:D参考解析:A项,为公益目的成立的非营利法人终止时,不得向出资人、设立人或者会员分配剩余财产。剩余财产应当按照法人章程的规定或者权力机构的决议用于公益目的;无法按照法人章程的规定或者权力机构的决议处理的,由主管机关主持转给宗旨相同或者相近的法人,并向社会公告。B项,捐助法人应当设理事会、民主管理组织等决策机构,并设执行机构。C项,理事长等负责人按照法人章程的规定担任法定代表人,而非捐助人。D项,捐助法人,是指具备法人条件,为公益目的以捐助财产设立的基金会、社会服务机构等,经依法登记成立,取得捐助法人资格。(15.)甲借用乙的平房居住。后平房漏雨,甲联系不到乙,遂委托丙维修并依承诺向丙支付维修费。甲请求乙偿还维修费的依据是()。A.代理行为B.委托合同C.无因管理D.单方允诺正确答案:C参考解析:无因管理是指没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的行为。本题中,甲没有为乙修补房屋的义务,甲为避免乙利益受损而委托丙进行维修,甲的行为是无因管理。无因管理一经成立,当事人之间即形成债的关系,管理人可以请求受益人偿还因管理事务而支出的必要费用。因此,甲有权请求乙偿还维修费用。(16.)某幼儿园教师组织幼儿做游戏时,小莉被小明撞倒,前额磕伤。小莉的父母向幼儿园索赔,幼儿园以入园登记表中有“若非教师人为原因导致幼儿磕碰、摔伤等伤害,幼儿园不承担责任”的内容为由拒赔。该免责条款()。A.可撤销B.效力待定C.有效D.无效正确答案:D参考解析:《民法典》第497条规定:“有下列情形之一的,该格式条款无效:(一)具有本法第一编第六章第三节和本法第五百零六条规定的无效情形;(二)提供格式条款一方不合理地免除或者减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利;(三)提供格式条款一方排除对方主要权利。”本题中,幼儿园的入园登记表不合理地免除其责任,是无效条款。(17.)甲与某影视公司签订合同,约定甲两年内完成一部电视剧剧本,影视公司支付稿酬50万元。后甲将请求支付稿酬的权利转让给乙。甲请求支付稿酬的权利()。A.经影视公司同意才可以转让B.依合同性质不得转让C.在转让通知到达影视公司时发生转让D.在转让合同生效时发生转让正确答案:D参考解析:AC两项,《民法典》第546条规定:“债权人转让债权,未通知债务人的,该转让对债务人不发生效力。债权转让的通知不得撤销,但是经受让人同意的除外。”即如果债权人转让债权未通知债务人,并不影响该债权转让本身的效力,债权转让在转让合同生效时就已经发生。本题中,甲的债权转让无须债务人影视公司的同意,并且该债权转让在甲与乙签订转让合同时已经生效。BD两项,《民法典》第545条规定:“债权人可以将债权的全部或者部分转让给第三人,但是有下列情形之一的除外:(一)根据债权性质不得转让;(工)按照当事人约定不得转让;(三)依照法律规定不得转让。当事人约定非金钱债权不得转让的,不得对抗善意第三人。当事人约定金钱债权不得转让的,不得对抗第三人。”本题中,甲请求影视公司支付稿酬的权利并不属于以上三种不允许转让的债权情形,因此甲可以转让该债权,债权在转让合同生效时发生转让。(18.)根据我国《民法典》规定,下列由业主共同决定的事项中,应当经参与表决专有部分面积3/4以上的业主且参与表决人数3/4以上的业主同意的是()。A.解聘物业服务企业B.制定和修改管理规约C.选举业主委员会D.筹集建筑物的维修资金正确答案:D参考解析:《民法典》第278条规定:“下列事项由业主共同决定:(一)制定和修改业主大会议事规则;(二)制定和修改管理规约;(三)选举业主委员会或者更换业主委员会成员;(四)选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人;(五)使用建筑物及其附属设施的维修资金;(六)筹集建筑物及其附属设施的维修资金;(七)改建、重建建筑物及其附属设施;(八)改变共有部分的用途或者利用共有部分从事经营活动;(九)有关共有和共同管理权利的其他重大事项。业主共同决定事项,应当由专有部分面积占比三分之二以上的业主且人数占比三分之二以上的业主参与表决。决定前款第六项至第八项规定的事项,应当经参与表决专有部分面积四分之三以上的业主且参与表决人数四分之三以上的业主同意。决定前款其他事项,应当经参与表决专有部分面积过半数的业主且参与表决人数过半数的业主同意。”(19.)2010年甲立自书遗嘱一份,表示自己的房屋由儿子乙继承,屋内的紫檀家具由孙子丙继承。2018年甲将该房屋卖给任某,得款120万元,并办理了过户登记手续。后甲病故。对此,下列表述正确的是()。A.乙有权基于遗嘱继承取得卖房款120万元B.丙有权基于遗赠取得紫檀家具C.甲所立自书遗嘱的内容全部被撤回D.甲立遗嘱后不得出卖遗嘱处分的财产正确答案:B参考解析:《民法典》第1142条规定:“遗嘱人可以撤回、变更自己所立的遗嘱。立遗嘱后,遗嘱人实施与遗嘱内容相反的民事法律行为的,视为对遗嘱相关内容的撤回。立有数份遗嘱,内容相抵触的,以最后的遗嘱为准。”A项,有关房屋的遗嘱已经被撤回,乙不能根据遗嘱继承取得房。BC两项,本题中,甲订立遗嘱后,又将房屋出卖,视为对遗嘱相关内容的撤回,但不是对所有遗嘱的撤回,丙有权基于遗赠取得紫檀家具。D项,甲在立遗嘱后可以出卖遗嘱处分的财产,仅视为这部分遗嘱内容的撤回。(20.)甲将房屋出租给乙。租赁期间甲将房屋卖给了丙,办理了过户登记手续,双方约定剩余租期的租金由丙收取。其后甲将上述事实告知乙。租期届满后,乙继续占有该房屋。对此,下列表述正确的是()。A.丙只能请求乙向甲返还房屋B.丙既可以请求甲交付房屋,也可以请求乙返还房屋C.丙只能请求甲交付房屋D.丙只能请求乙返还房屋正确答案:D参考解析:租赁合同是有期限地转移标的物使用权的合同,并不移转标的物的所有权。甲将房屋出售给丙,且办理了过户登记手续,此时房屋所有权人是丙。A项,丙是房屋所有权人,应请求乙向自己返还房屋。BCD三项,因此时甲已不具有房屋所有权,且不占有该房屋,甲也将房屋租赁的事实告知丙,丙无法向甲请求返还房屋。多选题(共10题,共10分)(21.)连带责任保证人享有的抗辩权包括()。A.主债务人的同时履行抗辩权B.主债务人的不安抗辩权C.先诉抗辩权D.主债务诉讼时效期间届满的抗辩权正确答案:A、B、D参考解析:ABD三项,根据《民法典》第701条的规定,保证人可以主张债务人对债权人的抗辩。因此连带责任保证人可以行使债务人的同时履行抗辩权、不安抗辩权和诉讼时效期间届满的抗辩权。C项错误,连带责任保证人不享有先诉抗辩权,一般保证的保证人才享有先诉抗辩权。(22.)2012年至2018年,甲与其两名兄弟纠集数十名社会闲散人员,在某豌豆主产区要求农民低价出售豌豆给他们。多年来,数名不服从要求的农民被打成重伤,其他农民不得不将豌豆低价出售。甲的行为应认定为()。A.故意伤害罪B.寻衅滋事罪C.组织、领导黑社会性质组织罪D.强迫交易罪正确答案:A、C、D参考解析:A项,甲等人将数名不服从的农民打成重伤,构成故意伤害罪。B项,寻衅滋事罪是指行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等,无事生非,进行扰乱破坏,情节恶劣的行为。甲的行为不是无事生非,不构成寻衅滋事。C项,甲与其两名兄弟纠集数十名社会闲散人员,多年来实施违法犯罪活动,在本地形成非法控制,严重破坏经济、社会生活秩序,成立组织、领导黑社会性质组织罪。D项,甲等人强迫农民低价出售豌豆给他们,构成强迫交易罪。(23.)某刑法教科书提出“盗窃行为并不限于秘密窃取”,这种解释属于()。A.类推解释B.论理解释C.无权解释D.文理解释正确答案:B、C参考解析:A项,类推解释是指对于相类似的案件应作相同处理,其法理基础在于平等原则,是正义的要求。本题中并未体现类似案件的处理,不选。BD两项,根据解释的方法,刑法解释可分为文理解释和论理解释。文理解释是根据条文的字面含义进行的说明。论理解释是根据立法的精神与目的对条文进行解释。一般认为,论理解释包括目的解释、扩大解释、缩小解释、当然解释、比较解释和历史解释等。本题中,“盗窃”的字面含义是“秘密窃取”,题干中的教科书进行解释时,认为“盗窃行为并不限于秘密窃取”,超过了“盗窃”的字面含义,不是文理解释,而是扩大解释,即论理解释。C项,立法解释、司法解释有法律上的约束力,属于有权解释。但本题中,是学者的解释,而不是立法机关、司法机关的解释,因此是学理解释、无权解释。(24.)刑罚消灭的法定事由包括()。A.犯罪人死亡B.被害人谅解C.经特赦免除刑罚D.超过追诉时效正确答案:A、C、D参考解析:刑罚消灭,是指针对特定犯罪人的刑罚权因法定事由而归于消灭。刑罚消灭必须以一定的法定事由为前提。就各国刑事立法例而言,导致刑罚消灭的法定原因大致有以下几种情况:①刑罚执行完毕;②缓刑考验期满;③假释考验期满;④犯罪人死亡;⑤超过时效期限;⑥赦免。(25.)下列关于犯罪客体的理解中,正确的有()。A.犯罪客体与犯罪对象之间是本质与现象的关系B.我国刑法分则体系主要以同类客体为基础加以构建C.一般客体是指社会主义社会关系的整体D.重婚犯罪侵害的直接客体是婚姻自由权利正确答案:A、B、C参考解析:A项,犯罪客体与犯罪对象之间是本质与现象的关系,犯罪客体寓于犯罪对象之中,揭示犯罪的本质,而犯罪对象是它的载体。B项,我国刑法分则主要按照同类客体把所有的犯罪分为十类,并以此为基础构筑刑法分则体系。C项,一般客体是指一切犯罪所共同侵犯的社会利益,即社会主义社会利益的总体。D项,重婚罪侵犯的客体是一夫一妻制的婚姻关系。(26.)下列选项中,应认定为生产、销售有毒、有害食品罪的有()。A.丙在屠宰过程中给牛肉注水并出售B.丁在勾兑白酒时加入工业酒精并出售C.甲使用洗衣粉加工油条并出售D.乙使用工业盐腌制鸭蛋并出售正确答案:B、C、D参考解析:生产、销售有毒、有害食品罪,是指违反国家食品卫生管理法律法规,在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的,或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的行为。构成生产、销售有毒、有害食品罪要求在食品中添加的是有毒、有害物质。A项,在牛肉中注水而非有毒、有害物质,因此丙不构成生产、销售有毒、有害食品罪。BCD三项,工业酒精、洗衣粉、工业盐都属于不能食用的有毒、有害物质,构成生产、销售有毒、有害食品罪。(27.)监护人因发生突发事件等紧急情况暂时无法履行监护职责,被监护人的生活处于无人照料状态的,应当为被监护人安排必要的临时生活照料措施的组织有()。A.被监护人住所地的民政部门B.监护人的所在单位C.被监护人住所地的居民委员会D.被监护人住所地的村民委员会正确答案:A、C、D参考解析:《民法典》第34条第4款规定:“因发生突发事件等紧急情况,监护人暂时无法履行监护职责,被监护人的生活处于无人照料状态的,被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门应当为被监护人安排必要的临时生活照料措施。”(28.)甲与乙签订预订书,约定一年内订立房屋买卖合同。后乙拒绝订立买卖合同。对于乙违反预订书的行为,甲可以()。A.请求乙赔偿精神损害B.请求乙承担侵权责任C.请求乙承担违约责任D.解除预订书正确答案:C、D参考解析:A项,乙的行为并未给甲造成精神上的伤害,甲在精神方面也未出现痛苦或严重精神反常等现象,甲不能请求乙赔偿精神损害。B项,本题不涉及侵权,乙不承担侵权责任。C项,《民法典》第495条规定:“当事人约定在将来一定期限内订立合同的认购书、订购书、预订书等,构成预约合同。当事人一方不履行预约合同约定的订立合同义务的,对方可以请求其承担预约合同的违约责任。”D项,乙拒绝订立买卖合同,预订书的合同目的不能实现,甲可以解除预订书。(29.)下列关于诉讼时效的约定,无效的有()。A.关于诉讼时效中止事由的约定B.关于诉讼时效中断事由的约定C.关于诉讼时效期间的约定D.关于诉讼时效计算方法的约定正确答案:A、B、C、D参考解析:《民法典》第197条规定:“诉讼时效的期间、计算方法以及中止、中断的事由由法律规定,当事人约定无效。当事人对诉讼时效利益的预先放弃无效。”(30.)下列选项中,可以作为台灯注册商标的有()。A.“照明”牌B.“轻风”牌C.“金榜”牌D.“护眼”牌正确答案:B、C参考解析:《商标法》第9条规定:“申请注册的商标,应当有显著特征,便于识别,并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。商标注册人有权标明‘注册商标’或者注册标记。”本题中,AD两项不具有显著特征,不能成为台灯的注册商标。BC两项具有显著特征,便于识别,可以作为台灯注册商标。三、简答题(第51~54小题,每小题10分,共40分。)问答题(共8题,共8分)(31.)简述纯正不作为犯的构成条件。正确答案:参考解析:答案:纯正不作为犯,又称为真正不作为犯,是指法律规定只能以不作为的行为方式才能构成的犯罪,如遗弃罪、拒不执行判决裁定罪等。其构成要件主要包括:(1)行为人负有特定的作为义务,特定义务的来源为法律明文规定、职务或业务上的要求、法律地位或法律行为所产生的义务、先行行为所产生的义务等。(2)行为人能够履行义务却不履行特定义务,造成或可能造成危害结果。(32.)简述《民法典·侵权责任编》中连带责任的适用情形。正确答案:参考解析:答案:《民法典·侵权责任编》中涉及连带责任的是共同侵权行为中的责任划分。共同侵权行为是指二人以上共同故意或者共同过失侵害他人民事权益的行为。《民法典·侵权责任编》第1168条至1171条规定了共同侵权中连带责任的几种情形,包括:(1)共同实施侵权行为。(2)教唆、帮助他人实施侵权行为。(3)实施共同危险行为,即二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为,其中一人或者数人的行为造成他人损害的。(4)原因叠加情况下的数人侵权,即二人以上分别实施侵权行为造成同一损害,每个人的侵权行为都足以造成全部损害的。(5)法律直接规定的其他情形。(33.)王某驾车在某中学门口等红灯期间,发现道路前方一人(甲)拿着书包奔跑,一人(乙)在后面边追边喊:“你给我站住!”王某以为甲实施了抢劫犯罪,遂猛踩油门,开车将甲撞倒,致使甲受重伤。请结合上述材料,回答下列问题并说明理由:(1)如果事后查明,甲当时是盗窃后逃跑,王某的行为是否构成正当防卫?(2)如果事后查明,甲当时是在和同学乙打闹,王某的行为是否构成正当防卫?正确答案:参考解析:答案:正当防卫,是指为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害,而对实施侵害的人所采取的合理的防卫行为。成立正当防卫的条件有:①存在着具有社会危害和侵害紧迫性的不法侵害行为。②正当防卫只能在不法侵害正在进行之时实行。③正当防卫只能针对不法侵害者本人实行。④防卫人主观上必须出于正当防卫的目的。⑤正当防卫不能明显超过必要限度且造成重大损害。(1)王某的行为不构成正当防卫。甲实施盗窃被乙追赶,甲的不法侵害并未结束,王某对其采取了防卫行为,具备正当防卫的时间条件、起因条件、对象条件和目的条件,但王某的防卫手段明显超过必要限度造成重大损害,属于防卫过当。(2)王某的行为不构成正当防卫。甲与乙打闹对乙并不产生不法侵害,王某是误认为存在抢劫犯罪,并因此进行了防卫行为,属于假想防卫。(34.)简述寻衅滋事罪的客观方面。正确答案:参考解析:答案:寻衅滋事罪是指行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等,无事生非,进行扰乱破坏,情节恶劣的行为。本罪的客观方面有四种:(1)随意殴打他人,情节恶劣的。(2)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人,情节恶劣的。(3)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物,情节严重的。(4)在公共场所起哄闹事,造成公共场所秩序严重混乱的。在车站、码头、机场、医院、商场、公园、影剧院、展览会、运动场或者其他公共场所起哄闹事,应当根据公共场所的性质、公共活动的重要程度、公共场所的人数、起哄闹事的时间、公共场所受影响的范围与程度等因素,综合判断是否“造成公共场所秩序严重混乱”。(35.)简述宅基地使用权的特征。正确答案:参考解析:答案:宅基地使用权是指农村集体经济组织成员因建造自有房屋而依法对集体所有的土地享有的占有、使用的权利,是我国特有的一种用益物权。宅基地使用权的特征在于:(1)宅基地使用权的主体限于农村集体经济组织成员。(2)宅基地使用权的内容限于建造、保有住宅及其附属设施。(3)宅基地使用权的客体限于集体所有的土地,换言之,宅基地的所有权归集体。(4)宅基地使用权的取得是无偿的且没有期限限制,故该权利具有福利性。(36.)《中华人民共和国刑法》第28条规定:对于被胁迫参加犯罪的,应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。请分析:(1)如何理解“被胁迫参加犯罪”?(2)如何理解“减轻处罚”?(3)如何理解“免除处罚”?正确答案:参考解析:答案:(1)“被胁迫参加犯罪”是指行为人在他人暴力强制或者精神强制之下被迫参加犯罪。而被胁迫参加犯罪的人,既存在成立胁从犯的可能性,也存在成立主犯或从犯的可能性。如果被迫犯在客观上起到了主要作用的,便可以构成主犯;如果在客观上起到次要或辅助作用的,则应当构成从犯。(2)根据《刑法》第63条第1款的规定,“减轻处罚”是指在法定刑以下判处刑罚;刑法规定了数个量刑幅度的,应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。我国刑法中的减轻处罚分为法定减轻处罚(又称一般减轻处罚)和酌定减轻处罚(又称特殊减轻处罚)。我国刑法中减轻处罚(包括法定减轻处罚和酌定减轻处罚)情节的基本适用规则为:减刑处罚,必须判处低于法定最低刑的刑罚。(3)根据我国《刑法》第37条的规定,“免除处罚”是指对犯罪人作有罪宣告,但不予以刑罚处罚。免除处罚的情节必须具备三个基本条件:①行为人的行为已经构成犯罪。②行为人所构成的犯罪情节轻微。③囚犯罪情节轻微而不需要判处刑罚。只有符合这三项条件者,才能对其免除处罚,否则,不能适用免除处罚。(37.)《中华
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