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文档简介

法硕法学-《全国法律硕士联考》预测试卷2单选题(共30题,共30分)(1.)按照法律规定的内容的不同,法律可分为()。A.成文法和不成文法B.一般法和特别法C.实体法和程序(江南博哥)法D.国内法和国际法正确答案:C参考解析:【精解】根据法律规定的内容不同,法律可以分为实体法和程序法。实体法指规定法律关系主体的实体权利和义务(或者职责、职权)的法律;程序法是指规定保证法律关系主体的权利和义务得以实施的程序或方式的法律。(2.)不属于通过法律自由实现之直接表现的有()。A.法律把自由意志转化为自由权利B.法律确定各种自由权利的范围C.法律提供选择的机会,增加自由选择的效能D.法律基于社会生活条件的制约而限制自由正确答案:D参考解析:【精解】法律基于社会生活条件的制约而限制自由不是法律保障自由实现之直接表现,故D错误。(3.)法不同于同一上层建筑中思想意识形态和政治组织的特征是()。A.法规定人们的权利、义务、权力B.法由国家强制力保证实施C.法由国家制定或认可D.法是调节人们行为的规范正确答案:D参考解析:【精解】法是调节人们行为的规范,这是法不同于同一上层建筑中的思想意识形态和政治组织(国家、政党)的基本特征。(4.)下列不属于法的基本特征的表述是()。A.法是调节人们行为的规范B.法由国家制定或认可C.法规定人们的权利、义务、权力D.法是阶级社会特有的产物正确答案:D参考解析:【精解】法的基本特征即其不同于其他上层建筑的特征:①法是调节人们行为的规范;②法由国家制定或认可;③法规定人们的权利、义务、权力;④法由国家强制力保证实施。(5.)在我国,民族自治区的自治条例和单行条例应报()。A.全国人民代表大会批准后生效B.全国人民代表大会常务委员会批准后生效C.国务院批准后生效D.自治区人民代表大会批准后生效正确答案:B参考解析:【精解】民族自治地方的人民代表大会有权依照当地民族的政治、经济和文化的特点,制定自治条例和单行条例。自治区的自治条例和单行条例,报全国人民代表大会常务委员会批准后生效。(6.)下列关于邦联的表述,正确的是()。A.邦联是一种联盟国家,属于典型的国家形态B.邦联作为一种国家联盟,没有统一的立法机关和统一的中央政府C.邦联是联邦制的初级阶段D.邦联是若干成员单位组成的主权统一的联盟性国家正确答案:B参考解析:【精解】邦联是国家联盟,而不是联盟国家,故A项表述错误。邦联是主权国家为了临时的军事和贸易目的而结成的松散联合,邦联没有统一的立法机关和政府,没有统一的财政和军队,因而不是典型的国家形态,故B项表述正确。联邦和邦联没有任何发展程度上的联系,故C项表述错误。联邦是由若干成员单位组成的主权统一的联盟性国家,而邦联则是松散联合,故D项表述错误。(7.)根据我国《宪法》的规定,《特别行政区基本法》的解释权属于()。A.中央人民政府B.全国人民代表大会C.全国人民代表大会常务委员会D.香港立法委员会正确答案:C参考解析:【精解】根据《宪法》的规定,全国人大负责修改宪法,监督宪法的实施,制定和修改刑事、民事、国家机构的和其他的基本法律。而全国人大常委会解释宪法,监督宪法的实施,制定和修改除应当由全国人大制定的法律以外的其他法律,解释法律。《特别行政区基本法》是由全国人大制定的,其解释权属于全国人大常委会。故选C项。(8.)有权决定民族乡的建置和区域划分的机关是(_)。()A.县级人民政府B.省人大常务委员会C.国务院D.直辖市的人民政府正确答案:D参考解析:【精解】关于建置和区域划分问题,《宪法》和有关法律作了三项规定:(1)《宪法》第62条(全国人大职权)第12项规定,全国人大批准省、自治区和直辖市的建置;(2)《宪法》第89条(国务院的职权)第15项规定,国务院批准省、自治区、直辖市的区域划分,批准自治州、县、自治县、市的建置和区域划分;(3)《宪法》第107条第3款规定,省、直辖—市人民政府决定乡、民族乡、镇的建置和区域划分。对比上述三项规定,选D项。(9.)根据我国《宪法》的规定,全国人大常委会应在全国人大任期届满前的法定时效内完成下届全国人大的选举,这里的法定时是()。A.1个月B.2个月C.3个月D.半个月正确答案:B参考解析:【精解】根据《宪法》第60条第2款的规定,全国人大任期届满的2个月以前,全国人大常委会必须完成下届全国人大代表的选举,这里的法定时效是2个月,故选B项。(10.)根据我国《宪法》的规定,可以被选为国家主席的年龄条件是()。A.45周岁B.30周岁C.40周岁D.35周岁正确答案:A参考解析:【精解】根据《宪法》第79条第2款的规定,有选举权和被选举权的年满45周岁的中国公民可以被选为国家主席、副主席,故选A项。(11.)下列有关清末制定的刑事法典的表述正确的是()。A.清末刑法典修订的成果是《大清律例》和《大清现行刑律》B.《大清新刑律》结构分总则和分则两篇,后附《暂行章程》C.《大清新刑律》完成前的过渡性法典为《暂行新刑律》D.《大清现行刑律》是中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典正确答案:B参考解析:【精解】A项错在:清末刑法典修订的成果是《大清现行刑律》和《大清新刑律》,其中最主要的成果是《大清新刑律》,但没有《大清律例》。C项错在:《大清新刑律》完成前的过渡性法典为《大清现行刑律》,而不是《暂行新刑律》,《暂行新刑律》是北洋政府时期制定的。D项错在:《大清新刑律》是中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典,而《大清现行刑律》不具有近代意义。(12.)首次使封建成文法典篇章体例定型化的是()。A.《北齐律》B.《开皇律》C.《唐律疏议》D.《宋刑统》正确答案:A参考解析:【精解】《北齐律》首次使封建成文法典篇章体例定型化,即以名例律为统率,定篇目为12篇,该法典编纂结构为隋、唐、宋所沿用,故选A项。(13.)唐朝的徒刑一共()。A.两等B.三等C.五等D.十等正确答案:C参考解析:【精解】唐朝的五刑一共二十等,其中笞刑五等、杖刑五等、徒刑五等、流刑三等、死刑两等,故选C项。(14.)唐朝法律规定:“若夫妻不相安谐而和离者,()。A.坐夫B.坐妻C.不坐D.父母坐正确答案:C参考解析:【精解】唐朝离婚情形包括义绝与和离,对于和离,类似于协议离婚。双方均不坐。故选c项。(15.)“明刑弼教”是()的立法指导原则。A.唐朝B.宋朝C.元朝D.明朝正确答案:D参考解析:【精解】明太祖朱元璋为了推行教化,实行“明刑弼教”的立法指导思想。所谓“明刑弼教”,就是要注重利用法律手段推行教化,明朝设置的“申明亭”就是该立法指导思想的体现。故选D项。(16.)西周时期的买卖契约称为()。A.质剂B.傅别C.券书D.契券正确答案:A参考解析:【精解】西周时期的买卖契约称为质剂,借贷契约称为傅别,汉朝的买卖契约称为券书,古代对契约统称为契券,故选A项。(17.)甲将乙交给他保管的照相机擅自出卖给不知情的丙,则此时该买卖合同的效力为()。A.无效B.效力待定C.可撤销D.有效正确答案:B参考解析:【精解】甲的行为属于无权处分,因无权处分所签订的合同为效力待定合同,故选项。(18.)根据民法典的有关规定,下列关于租赁合同的表述,正确的是()A.租赁合同的期限最长不得超过30年,对于超过30年期限的,超过的期限无效B.租赁合同有效期间,租赁物的所有权发生变动的,租赁合同终止C.租赁合同的有效期内,出租人负有维修租赁物的义务,除非当事人之间另有约定D.在租赁合同有效期限内,出租人将房屋出卖的,承租人有优先购买权正确答案:C参考解析:【精解】租赁合同的租赁期限不得超过20年,对于超过20年期限的,超过的期限无效,故A项错误。租赁合同有效期间,租赁物所有权发生变动的,不影响租赁合同的效力,这在理论上称为“买卖不破租赁”,故B项错误。租赁合同有效期限内,出租人负有对租赁物的维修义务,除非当事人之间另有约定,故选c项。在租赁合同有效期限内,出租人将房屋出卖的,承租人“在同等条件下”有优先于其他人的购买权,故D项错误。(19.)甲因售货员多找40元零钱而获利,甲用这40元钱零钱买了一只猫。则甲的获利和买猫的法律事实在性质上分别属于()。A.事件和行为B.行为和事件C.事实行为和行为D.事件和事实行为正确答案:A参考解析:【精解】甲获得的利益属于不当得利,依据通说,不当得利属于事件,而不是事实行为。行为有法律行为、不合法行为和事实行为之分,合同行为属于法律行为而不是事实行为’故答B案为A项。(20.)已满14周岁不满16周岁的人盗窃他人巨额财产()。A.构成犯罪,但应当从轻或者减轻处罚B.构成犯罪,但可能从轻或者减轻处罚C.构成犯罪,但不负刑事责任D.不构成犯罪,不负刑事责任正确答案:D参考解析:【精解】我国《刑法》第17条规定,已满14周岁不满16周岁的人,只对故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪承担刑事责任。根据罪刑法定原则,已满14周岁不满16周岁的人盗窃他人巨额财产的,不构一成盗窃罪。故选D项。(21.)开发商甲与公民乙签订房屋预售买卖合同,并办理了该房屋的预告登记。不久,开发商甲又以更高的价格将该房屋预售给公民丙。根据物权法的规定,下列表述正确的是()。A.乙只能要求甲承担违约责任并承担损害赔偿责任B.甲与丙之间签订的房屋预售买卖合同无效C.甲与乙之间签订的房屋预售买卖合同具有物权的效力D.甲与丙之间签订的房屋预售买卖合同具有物权的效力正确答案:C参考解析:【精解】根据物权法的规定,当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议,为保障将来实现物权,按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后,未经预告登记嘲权利人同意,处分该不动产的,不发生物权效力。预告登记后,债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的,预告登记失效。可见,只要进行了预告登记,甲与乙之问签订的合同便会产生物权效力,故选C项。A项和D项错在:申请预告登记后,因预告登记具有物权的排他效力,故另一方任何违背预告登记内容的处分(如出售、设定抵押等)均为无效。既然开发商再行出售行为无效,乙自然可不必要求开发商承担违约责任并承担损害赔偿责任。B项错在:物权法明确区分了物权效力和债权效力,因此,物权的变动和债权合同无关,因此,开发商甲与丙之间签订的合同还是有效的。(22.)根据著作权法的有关规定,下列选项中,不属于邻接权的是()。A.表演者权B.展览者权C.出版者权D.广播电影电视组织权正确答案:B参考解析:【精解】邻接权是指与作品相邻的权利,包括出版者权、表演者权、录制者权和广播电影电视组织权。(23.)在组织他人卖淫的过程中,通过强奸迫使其卖淫的,应当()。A.以组织卖淫罪定罪处罚B.强奸罪定罪处罚C.以组织卖淫罪和强奸罪实行数罪并罚D.定组织卖淫罪但是适用强奸罪的法定刑正确答案:A参考解析:【精解】考查的要点是组织卖淫罪的加重构成。根据我国《刑法》第358条的规定,具有下列情形之一的按照组织卖淫罪的加重构成处罚:(1)组织他人卖淫,情节严重的;(2)强迫不满14周岁的幼女卖淫的;(3)强迫多人卖淫或者多次强迫他人卖淫的;(4)强奸后迫使其卖淫的;(5)造成被强迫卖淫的人重伤、死亡或者其他严重后果的。故选A项。(24.)甲公司传真告诉乙公司:有某品牌电脑25台,每台7000元,其他条件如旧,请于2日内答复。乙公司当日发出传真:“完全同意你方条件。”但因电子线路故障,该传真第四日到达,甲公司未表态。后履行期届至,甲公司不履行义务。则()。A.甲公司有权不履行,因合同尚未成立B.甲公司如果不履行,须承担缔约过失责任C.乙公司的传真为逾期承诺D.乙公司的承诺已经生效正确答案:D参考解析:【精解】本题属于迟到承诺,根据民法典的规定,受要约人在承诺期限内发出承诺的。按照通常情形能够及时到达要约人,但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的,除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外,该承诺有效。故D项正确。承诺生效时合同成立,故A项错误。该题中合同已经成立,谈不上缔约过失责任的承曩担,故B项错误。c项中涉及的是逾期承诺。逾期承诺不同于迟到承诺,逾期承诺是在发出时,已经超出承诺期限,而迟到承诺则是在承诺期限内发出,只是在到达要约人时超出承诺期限。故C项错误。(25.)甲用爆炸的方法炸毁了正在行驶中的一列车的主要设备,甲构成()。A.爆炸罪B.破坏交通工具罪C.破坏交通工具罪和爆炸罪数罪并罚D.破坏交通设施罪正确答案:B参考解析:【精解】虽然甲的行为也符合爆炸罪的构成要件,但是破坏交通工具罪包含了用爆炸的方法破坏交通工具的情形。用破坏交通工具罪更能全面地评价甲的行为,所以应当按照破坏交通工具罪定罪处罚。故选B项。(26.)根据婚姻法的规定,下列选项中,应当认定为夫妻关系存续期间,夫或妻个人财产的是()。A.退伍军人的补助费B.个体经营收益C.转让商标专用权获得的转让费D.因夫妻家庭生活困难而获得的困难资助正确答案:A参考解析:【精解】根据婚姻法和婚姻法解释(二)的规定,A项应当认定为夫或妻的个人财产,故选A项。根据婚姻法的规定,B项、c项和D项属于共同财产。注意:D项属于赠与,因未指明该赠与的财产是否确定为仅归夫或妻一方,故应当认定为共同财产。(27.)下列情形中,不属于《刑法》第236条强奸罪加重法定情节的是()。A.强奸妇女多人的B.利用妇女处于昏醉状态而强奸的C.在公共场所当众强奸妇女的D.二人以上轮奸的正确答案:B参考解析:【精解】根据我国刑法的规定,强奸罪的加重构成有:(1)强奸妇女情节恶劣的。(2)强奸妇女多人的。(3)在公共场所当众强奸妇女的。(4)两人以上轮奸的。(5)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。故选B项。(28.)17岁的张某在商场买了一架价值为8000元的照相机,作为自己过18岁生日的纪念物品,一周后,张某满18周岁,此时该买卖合同的效力为()A.有效B.无效C.效力待定D.可撤销正确答案:A参考解析:【精解】限制民事行为能力人超出认知能力范围所订立的合同为效力待定合同。此时,因为张某已经年满18岁,所以合同成为有效合同,故选A项。(29.)适用刑罚的目的是()。A.惩罚犯罪分子B.教育犯罪分子C.预防犯罪D.改造犯罪分子正确答案:C参考解析:【精解】刑罚的目的只有一个,即预防犯罪。当然,预防犯罪包括双重预防的内容,即一般预防与特殊预防。故选C项。(30.)劫持航空器致人死亡的,应当判处()。A.10年以上有期徒刑或者无期徒刑B.10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑C.无期徒刑或者死刑D.死刑正确答案:D参考解析:【精解】根据我国刑法的规定,劫持航空器致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏的,处死刑。这是我国刑法中少有的绝对确定的法定刑。故选D项。多选题(共40题,共40分)(31.)下列有关“法的渊源”的表述,哪些是不正确的?()A.法的非正式渊源,是指不能被国内法院适用的法的渊源,如正义标准、理性原则、习惯B.在我国,宪法、法律、行政法规、地方性法规等主要是根据其所调整的社会关系而作出的分类C.根据“条约必须遵守”的原则,一切国际条约和国际惯例均构成当代我国法的渊源之一D.根据有关法律规定,国家政策可以作为我国法院审理案件时的判决依据正确答案:A、B、C参考解析:【精解】选项A,法的非正式渊源,有可能被国内法院适用,如最高法院选择并发表的判例;选项B,根据其所调整的社会关系而作出分类的是刑法、民法、行政法等;选项C,有些国际条约和国际惯例构成当代我国法的渊源之一;关于选项D,民法典规定国家政策作为法律以外的其他社会规范,也可作为我国法院审理案件时的判决依据。(32.)法与政治都是一定经济基础上的上层建设,都反映一定阶级的意志和利益,二者相互作用,密切关联。关于二者关系的以下论述,错误的有()。A.政治对法的影响体现在政治对于法的主导地位,具体也体现在政治的先进与落后是法的先进与落后的重要根据B.政治的发展变化,往往直接导致法和法治的发展变化,我国只有建立民主政治,法治才能有效发展,才能真正实现依法治国C.法具有独特的发展规律,法不反映和实现一定阶级、集团的政治目的和政治要求D.没有不反映政治的法,没有不存在法律的政治正确答案:C、D参考解析:【精解】本题考查法和政治的关系,法虽然有自己独特的发展规律,但是法要反映和实现一定阶级、集团的政治目的和政治要求。所以C是错误的。法治反映政治,但是并不是每一个具体的法都有相应的政治内容,都反映政治要求,例如一些技术规则。但是在政治的发展中往往是伴随法的存在的,所以D是错误的。(33.)执法的特点是()。A.执法是以国家的名义对社会进行全面管理,具有国家权威性B.执法主体是国家行政机关及其公职人员C.具有国家强制性,行政机关执行法律过程的同时是行使执法权的过程D.具有主动性和单方面性正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】执法即执行法律,是指国家机关及其公职人员依照法定职权和程序,贯彻、执行法律的活动,其特点是执法主体是国家行政机关及其公职人员;具有国家强制性;行政机关执行法律过程的同时是行使执法权的过程,是以国家的名义对社会进行全面管理,具有国家权威性;具有主动性和单方面性;执法的范围极为广泛。(34.)某国议员提出的法案在议会中由于反对党的反对而未获通过,这说明()。A.在民主政体下,法并不一定体现统治阶级的意志B.在统治阶级利益分化的情况下,法与统治阶级的意志无关C.法所体现的统治阶级意志不是统治阶级内部某党派、集团或其成员的个人意志D.法律体现的是统治阶级的整体意志或根本意志正确答案:C、D参考解析:【精解】在阶级社会中,法总是体现统治阶级意志的,但法体现的是统治阶级的整体意志,而不是统治阶级内部某党派、集团或其成员的个人意志。(35.)下列宪法中属于钦定宪法的有()。A.1814年挪威王国宪法B.1889年日本明治宪法C.1871年德意志帝国宪法D.1830年法国路易·菲利浦宪法正确答案:A、B、C参考解析:【精解】钦定宪法就是由君主制定、颁赐给臣民的宪法,典型的钦定宪法包括1814年挪威王国宪法、1889年日本明治宪法、1871年德意志帝国宪法,故选A、B、C项。1830年法国宪法是法国“七月革命”后,由金融贵族代表、法国国王路易·菲利浦制定的,它在性质上属于协定宪法,故排除D项。(36.)曾对宪法序言进行修改的宪法修正案包括()。A.1988年宪法修正案B.1993年宪法修正案C.1999年宪法修正案D.2004年宪法修正案正确答案:B、C、D参考解析:【精解】我国对1982年宪法进行过四次修订,其中三次都曾对宪法序言进行过修改,即1993年宪法修正案、1999年宪法修正案和2004年宪法修正案。1988年宪法修正案并没有涉及对序言的修改,故选B、C、D项。(37.)根据我国《宪法》和有关法律的规定,下列表述正确的有()。A.全国人大可以改变或者撤销全国人大常委会作出的不适当的决定B.全国人大有权改变或者撤销国务院制定的同宪法、法律相抵触的行政法规C.全国人大常委会有权撤销直辖市国家权力机关制定的同宪法、法律、行政法规相抵触的地方性法规,但不能改变D.全国人大常委会有权对最高人民法院的错误判决进行宪法监督,但不能改变或者撤销判决正确答案:A、C、D参考解析:【精解】根据《宪法》第62条第11项的规定,全国人大有权改变或者撤销全国人大常委会作出的不适当的决定。故A项正确。根据《宪法》第67条第7项的规定,全国人大常委会有权撤销国务院制定的同宪法、法律相抵触的行政法规、决定和命令。可见,撤销国务院制定的同宪法、法律相抵触的行政法规、决定和命令的权力属于全国人大常委会,而不是全国人大的职权,且也只限于“撤销”,不能“改变”,故B项错误。根据《宪法》第67条第8项的规定,全国人大常委会有权撤销省、自治区、直辖市国家权力机关制定的同宪法、法律和行政法规相抵触的地方性法规和决议,故C项正确。全国人民代表大会常务委员会有权对最高人民法院的错误判决进行宪法监督,但不能改变或者撤销判决,故D项正确。(38.)我国《宪法》规定的公民的社会经济权利包括()。A.私有财产神圣不可侵犯B.劳动权C.休息权D.获得物质帮助的权利正确答案:B、C、D参考解析:【详解】社会经济权利是指宪法所保障的有关经济活动或经济利益的权利,是公民实现其他权利的保障,是社会权利与经济权利的统一。经济权利主要包括选择职业的自由、营业的自由、合同自由以及财产权等有关经济活动的自由和权利。社会权利在社会主义宪法中,主要包括劳动权、休息权、获得物质帮助的权利(或生存权)、退休人员生活保障权利、受教育权等多项内容,因此本题选BCD。A项的表述不正确,“私有财产神圣不可侵犯”只是财产权受保护的一种表述方式,而不是财产权。(39.)下列关于单一制国家结构形式的说法,正确的有()。A.国家只有一部宪法B.国家只有一个统一的法律体系C.每个公民只有一个国籍D.国家只有一个最高立法机关正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】单一制是指由若干不具有独立性的行政单位或者自治单位组成,各组成单位都是国家不可分割的组成部分的一种国家结构形式。单一制的特征有:只有一部宪法、一个立法机关和一个中央政府;每个公民只有一个国籍;国家整体在国际关系中是唯一的主体。故备选项应全选。(40.)根据我国《宪法》的规定,下列人员应由全国人大常委会任免的有()。A.最高人民法院院长B.最高人民检察院副检察长C.军事法院院长D.军事检察院检察长正确答案:B、C、D参考解析:【精解】根据《宪法》第67条第11项、第12项的规定,全国人大常委会根据最高人民法院院长的提请,任免最高人民法院副院长、审判员、审判委员会委员和军事法院院长;根据最高人民检察院检察长的提请,任免最高人民检察院副检察长、检察员、检察委员会委员和军事检察院检察长,并且批准省、自治区、直辖市的人民检察院检察长的任免,故选B、C、D项。(41.)特别行政区不享有的权力有()。A.外交权B.司法终审权C.国防权D.行政管理权正确答案:A、C参考解析:【精解】特别行政区享有高度的自治权,这些自治权包括立法权、行政管理权、独立的司法权和终审权等,但外交、国防事务不属于自治权的范畴,故选A、C项。(42.)国家通过各种途径,(),并在发展生产的基础上,提高劳动报酬和福利待遇。A.创造劳动就业条件B.进行就业培训C.加强劳动保护D.改善劳动条件正确答案:A、C、D参考解析:【精解】《宪法》第42条规定,中华人民共和国公民有劳动的权利和义务。国家通过各种途径,创造劳动就业条件,加强劳动保护,改善劳动条件,并在发展生产的基础上,提高劳动报酬和福利待遇,故选A、C、D项(43.)根据我国《选举法》的规定,由选民选举的人民代表大会候选人由()提名、推荐。A.各政党B.各人民团体C.各政党、各人民团体联名D.选民10人以上联名正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】根据《选举法》第29条第2款的规定,各政党、各人民团体,可以联合或者单独推荐代表候选人。选民或者代表,10人以上联名,也可以推荐代表候选人,故备选项应全选。(44.)人民法院依照法律的规定独立行使审判权,不受()的干涉。A.行政机关B.权力机关C.法律监督机关D.社会团体和个人正确答案:A、D参考解析:【精解】根据《宪法》第126条的规定,人民法院依照法律的规定独立行使审判权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉,故选A、D项。(45.)关于西周时期法律制度的表述,正确的有()。A.西周时期实行“附从轻,赦从重”的刑法原则B.亲亲相隐首次确立于西周时期C.西周在审判制度上“以两剂禁民狱”,所谓“两剂”就是两份买卖契约D.“七出”,“三不去”为西周时期婚姻解除的制度正确答案:A、D参考解析:【精解】西周时期适用罪疑从轻、罪疑从赦的刑法适用原则,即“附从轻,赦从重原则,即适用刑罚可轻可重者,一律从轻处刑;实行赦免时,应包括过失误犯的重罪。故选A项。亲亲相隐制度最终确立于汉代,而不是西周,故排除B项。西周在审判制度上“以两剂禁民狱”、“以两造禁民讼”,“剂”的意思为诉状,而不是买卖契约。“造”的意思为到庭。故C项错误。西周时期实行“七出、三不去”制度,属于婚姻解除制度的范畴故选D项。(46.)以御史台作为中央最高监察机关的朝代有()。A.隋朝B.唐朝C.宋朝D.元朝正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】隋、唐、宋、元都以御史台作为中央最高监察机关,明太祖朱元璋以都察院作为中央最高监察机关,从而结束了以御史台作为监察机关的历史,故备选项应全选。(47.)以大理寺作为中央最高审判机关的朝代有()。A.隋朝B.唐朝C.宋朝D.元朝正确答案:A、B、C参考解析:【精解】北齐设置大理寺,使得大理寺成为中央最高审判机关,隋、唐、宋沿用,故选A项、B项和C项,元朝撤销大理寺,以刑部取代,故不选D项。(48.)下列选项中,属于西周时期的刑法适用原则的有()。A.宽严适中原则B.区分故意和过失、惯犯和偶犯原则C.亲亲相隐原则D.罪疑从轻、罪疑从赦原则正确答案:A、B、D参考解析:【精解】西周时期的刑法适用原则有四项:(1)老幼犯罪减免刑罚原则;(2)区分故意和过失、惯犯和偶犯原则;(3)罪疑从轻、罪疑从赦原则;(4)宽严适中原则.亲亲得相首匿原则是汉朝的刑法适用原则。故选A项、B项和D项。(49.)属于北洋政府时期制定的宪法或者宪法性文件有()。A.“天坛宪草”B.“袁记约法”C.“贿选宪法”D.《中华民国训政时期约法》正确答案:A、B、C参考解析:【精解】备选项中只有D项为南京国民政府制定,故选A项、B项和C项。(50.)根据我国有关的法律规定,被代理人死亡后发生()的情况下,委托代理人实施的代理行为仍然有效。A.被代理人的继承人均予以承认的B.代理人不知道被代理人死亡的C.被代理人死亡前已经进行、而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益绷续完成的D.被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】根据《民通意见》第82条的规定,备选项都是正确答案。(51.)下列选项中,属于支配权的有()。A.物权B.人身权C.知识产权D.继承权正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】备选项都属于支配权,支配权和请求权相对,债权属于典型的请求权。(52.)我国刑法规定的基本原则包括()。A.罪刑法定原则B.刑法面前人人平等原则C.以事实为根据,以法律为准绳原则D.罪责自负原则正确答案:A、B参考解析:【精解】根据《刑法》第3条、第4条、第5条的规定,我国刑法规定的基本原则包括罪刑法定原则、刑法面前人人平等原则和罪责刑相适应原则。值得注意的是,刑法规定的原则只能是上述三个,在理论上,有的学者还将罪责自负原则、主客观相统一原则等作为刑法的基本原则。但这些不是刑法法定的基本原则。“以事实为根据,以法律为准绳原则”是量刑的基本原则,不是刑法的基本原则。故选A、B项。(53.)下列选项中,可以引起诉讼时效中断的有()。A.甲向人民法院起诉,要求乙归还欠款B.丙向仲裁委员会提出申请,要求丁按照合同约定给付货物C.戊向第三人巳表示,他会到期归还庚的欠款D.辛向人民法院起诉,要求壬还债,被人民法院驳回起诉正确答案:A、B参考解析:【精解】起诉、申请仲裁、调解、认诺、请求等都能引起诉讼时效中断。但是撤诉、驳回起诉、向第三人的承诺不能引起诉讼时效的中断。(54.)根据婚姻法的有关规定,下列行为属于严重违背婚姻法规定的有()。A.事实婚姻B.家庭暴力C.通奸行为D.纳妾正确答案:B、C、D参考解析:【精解】事实婚姻虽属于违反婚姻法的行为,但不至于严重,故排除A项。家庭暴力和通奸行为属于严重违背婚姻法的行为,这是不言而喻的,而纳妾行为构成重婚,故也属于严重违背婚姻法的行为。(55.)甲、乙双方约定:如果15天内下雨,甲将送给乙一把雨伞。该约定属于()。A.附延缓条件的民事法律行为B.附解除条件的民事法律行为C.附期限的民事法律行为D.成立但未生效的民事法律行为正确答案:A、D参考解析:【精解】该题属于附条件民事法律行为,而不是附期限民事法律行为,因为15天内是否下雨并不确定,假如将该题表述改为:“如果天下雨,将送给一把雨伞”,这就是附期限民事法律行为,希望考生注意差别。由于该题表述的赠与合同已经成立,但尚未生效,故为延缓条件,故选A项和D项。(56.)犯罪的基本特征有()。A.犯罪是危害社会的行为B.犯罪是违法行为C.犯罪是触犯刑律的行为D.犯罪是应受到刑罚处罚的行为正确答案:A、C、D参考解析:【精解】犯罪具有社会危害性、刑事违法性和应受刑罚处罚性。B项中认为犯罪是违法行为,由于没有强调犯罪的刑事违法性,导致犯罪与违法行为无法区分,不能成为犯罪的特征之一。故选A、C、D项。(57.)根据物权法的规定,下列选项中,属于业主对建筑物共有部分不履行义务行为的有()。A.业主甲装修个人房屋时拆除承重墙的行为B.业主乙以不乘坐电梯为由不交纳电梯维修费的行为C.业主丙以冬季不在小区居住为由不交纳供暖费的行为D.居住在建筑物顶层的业主丁在其居住的屋顶安装霓虹灯广告牌的行为正确答案:B、C、D参考解析:【精解】根据物权法的规定,建筑区划内的道路,属于业主共有,但属于城镇公共道路的除外。建筑区划内的绿地,属于业主共有,但属于城镇公共绿地或者明示属于个人的除外。建筑区划内的其他公共场所、公用设施和物业服务用房,属于业主共有。共有的范围包括:(1)建筑物的基本构造部分,如支柱、屋顶、外墙或地下室等。(2)建筑物的共有部分及附属物,如楼梯、消防设备、走廊、水塔、自来水管道等,以及仅为部分区分所有人所共有的部分,如各层楼之间的楼板,仅属于相邻部分的所有人共有。(3)建筑物所占有的地基使用权。(4)住宅小区的绿地、道路、公共设施、公益性活动场所、围墙、小区大门建筑、艺术装饰物以及公用配套设施和物业服务用房,除依法归属于国家或法人或个人所有外,原则上归住宅小区业主所有。A项属于建筑物区分所有权的个人所有部分故应排除选择。(58.)盗窃罪与侵占罪的主要区别是()。A.主观目的不同B.侵犯的客体不同C.犯罪的客观方面不同D.占有财物的方式不同正确答案:C、D参考解析:【精解】盗窃罪与侵占罪主观上都是以非法占有为目的,侵犯的客体都是财产权。所以应当排除A、B项。盗窃罪,是指以非法占有为目的,秘密地多次窃取或者窃取数额较大的公私财物的行为。侵占罪,是指以非法占有为目的,将代为保管的他人财物或者将他人的遗忘物、埋藏物非法占为已有,数额较大拒不退还或者拒不交出的行为。所以,两者的客观行为方式不同。盗窃罪是通过秘密窃取的方式将他人占有的财物变为自己占有,而侵占罪是将占有的财物变为自己所有,所以,在占有财物的方式上也不同。故选C、D项。(59.)报复陷害罪的犯罪对象有()。A.控告人B.申请人C.批评人D.举报人正确答案:A、C、D参考解析:【精解】根据刑法的规定,报复陷害罪,是指国家机关工作人员滥用职权、假公济私,对控告人、申诉人、批评人、举报人实行报复陷害的行为。申诉人与申请人不同。故选A、C、D项。(60.)知悉国家秘密的国家机关工作人员为境外组织非法提供国家秘密的,()。A.以为境外非法提供国家秘密、情报罪一罪定罪处罚B.以故意泄露国家秘密罪定罪处罚C.属于为境外非法提供国家秘密、情报罪和故意泄露国家秘密罪的想象竞合犯D.既侵犯了国家保密制度,又危害到国家安全正确答案:A、C、D参考解析:【精解】知悉国家秘密的国家机关工作人员为境外组织非法提供国家秘密的,既符合故意泄露国家秘密罪的构成要件,也符合为境外非法提供国家秘密、情报罪的构成要件,即一个行为触犯两个不同的罪名,成立想象竞合犯。而为境外非法提供国家秘密、情报罪为重罪,所以应当以为境外非法提供国家秘密、情报罪一罪定罪处罚。故选A、C、D项。(61.)我国刑法关于犯罪主体的规定有()。A.自然人B.法人C.单位D.自然人和法人正确答案:A、C参考解析:【精解】在我国刑法中犯罪主体有两类,即自然人与单位。值得注意的是,单位与法人是两个不同的概念,单位的外延要大于法人的外延,换言之,即使不具有法人资格的组织也可以成为我国刑法中的犯罪主体。故选A、C项。(62.)下列选项中有关保证的表述,错误的有()。A.保证合同的当事人包括债权人、债务人和保证人B.一般保证的保证人享有的先诉抗辩权是永久性抗辩权C.企业法人的分支机构绝对不能成为保证人D.保证属于约定担保、人的担保方式正确答案:A、B、C参考解析:【精解】保证合同的当事人是债权人和保证人;先诉抗辩权属于延期抗辩权;企业法人的分支机构在法人书面授权的情况下可以成为保证人。(63.)在民法中,平等原则的基本内容是当事人()。A.地位平等B.法律适用平等C.平等协商D.意思自由正确答案:A、B、C参考解析:【精解】平等原则的内容包括地位平等、法律适用平等、法律保护平等和平等协商。意思自由属于自愿原则的内容。注意:不要混淆各类原则的基本内容。为帮助考生复习,现将其他各项原则的基本内容简要概括。自愿原则:真实意思的充分表达和排斥对意思表达的非法干涉;等价有偿原则:支付对价;诚实信用原则:诚实、恪守信用。(64.)拘役的期限()。A.为半个月以上6个月以下B.为1个月以上6个月以下C.数罪并罚时最高不超过2年D.数罪并罚时最高不超过1年正确答案:B、D参考解析:【精解】根据我国《刑法》第42条的规定,拘役的期限,为1个月以上6个月以下。根据我国《刑法》第69条的规定,拘役数罪并罚时不得超过1年。故选B、D项。(65.)根据婚姻法的有关规定,下列财产属于婚姻关系存续期间,夫妻共有财产的有)。()A.住房补贴B.住院伙食补助费C.股票收入D.精神损害赔偿金正确答案:A、C参考解析:【精解】根据《婚姻法》第17条的规定,夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产归夫妻共同所有,双方另有约定的除外:(1)工资、奖金;(2)生产、经营的收益;(3)知识产权的收益;(4)因继承或赠与所得的财产,但遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产除外;(5)其他应当归共同所有的财产。据此,住房补贴属于工资、奖金的范畴;而股票收入属于生产、经营的收益,故选A项和C项。根据《婚姻法》第18条的规定,下列财产归夫或妻个人所有,双方另有约定的除外:(1)一方的婚前财产;(2)一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用;(3)遗嘱或者赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产;(4)一方专用的生活用品;(5)其他应当归一方的财产。据此,住院伙食补助费和精神损害赔偿金属于因一方身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用的范畴,故排除B项和D项。(66.)根据物权法的规定,在住宅小区建筑区划内,原则上属于业主共有的是()。A.物业服务用房B.公益性活动场所C.共有场地的停车泊位D.公用设施正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】根据物权法的规定,住宅小区的绿地、道路、公共设施、公益性活动场所,围墙、小区大门建筑、艺术装饰物以及公用配套设施和物业服务用房,除依法归属于国家或法人或个人所有外,原则上归住宅小区业主所有。故选A项、B项和D项。根据《物权法》第74条的规定,建筑区划内,规划用于停放汽车的车位、车库应当首先满足业主的需要。建筑区划内,规划用于停放汽车的车位、车库的归属,由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定。占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位,属于业主共有。依此规定,选C项。(67.)紧急避险不适用于()。A.人民警察B.国家工作人员C.职务上负有特定责任的人D.业务上负有特定责任的人正确答案:C、D参考解析:【精解】根据我国《刑法》第21条第3款的规定,紧急避险不适用于职务上或者业务上有特定职责的人。故选C、D项。(68.)脱逃罪的主体有()。A.被刑事拘留的犯罪嫌疑人B.被逮捕的被告人C.被关押的罪犯D.被劳动教养的人正确答案:A、B、C参考解析:【精解】根据刑法的规定,脱逃罪,是指依法被关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人选脱司法机关的羁押和监管的行为。劳动教养在性质上属于行政处罚,被劳动教养的人不能成为脱逃罪的犯罪主体。故选A、B、C项。(69.)下列关于各类物的表述,正确的有()。A.动产都必须以交付或者占有为公示方式B.所有权法律关系的标的物仅限于特定物,种类物不能成为所有权法律关系的标的物C.从物的所有权随主物所有权的转移而转移,但法律另有规定或者当事人之间另有约定的除外D.原物和孳息都必须是独立的物正确答案:B、C、D参考解析:【精解】A项错在:动产一般以交付或者占有为公示方式,但并非一切动产都以交付或者以占有为公示方式,如船舶、航空器、汽车等,因价值较大,故按照不动产公示方式,即登记作为这些动产的公示方式。其余选项表述正确。(70.)下列犯罪中,主体为特殊主体的是()。A.虐待罪B.内幕交易罪C.刑讯逼供罪D.泄露国家秘密罪正确答案:A、B、C参考解析:【精解】特殊主体是指具有我国刑法分则某些犯罪所要求的特定身份的犯罪主体。虐待罪的主体必须是共同生活的家庭成员。内幕交易罪的主体必须是掌握内幕信息的人员刑讯逼供罪的主体必须是司法工作人员。而泄露国家秘密罪一般情况下要求是国家机关工作人员,但是刑法又规定非国家机关工作人员实施泄露国家秘密的行为的也按照泄露国家秘密罪定罪处罚,所以泄露国家秘密罪的犯罪主体是一般主体。故选A、B、c项。问答题(共7题,共7分)(71.)论述法律对政治的功能。正确答案:参考解析:(1)协调政治关系政治关系是人们在社会生活中,基于特定的利益要求而形成的,以政治强制力量和权力分配为特征的社会关系。政治关系的基础是政治利益,法律通过分配政治利益协调政治关系。法律为政治统治权力披上合法的外衣,使其具有社会正当性。(2)规范政治行为政治行为是人们在特定利益基础上,围绕着政治权力的获得和运用、政治权利的获得和实现而展开的社会活动。作为政治关系的直接动态表现,政治行为包括政治斗争、政治管理、政治统治和政治参与等多种形式。以市场经济为经济基础的现代政治管理以法律手段为根本。法律使政治权力规范化,把政治领导、政治决策、政治组织、政治协调、政治监督等政治管理方式纳入法律轨道,保证政治法治化的形成和维持。此外,法律还为公民进行政治参与提供必要的途径,使普通公民通过合法活动实现对政府的相应的控制。(3)促进政治发展政治发展是指对政治关系的变更和调整,表现为政治革命和政治改革。政治关系的质变过程即政治革命。一般地说,政治革命都要冲破体现旧的统治阶级国家意志的法律,而不可能在旧社会的“法制基础”上进行。革命往往不是通过法律进行,而是直接通过暴力进行。但一俟革命成功,胜利者又要以法律巩固自己的成果,法律乃是革命成果的记录。与政治革命不同,政治改革是政治关系的量变过程,是对政治关系的调整和完善。政治改革必然是通过一系列政治措施进行的。法律使政治措施既具有合理性,又具有现实性;法律能够为政治改革指明方向,为政治改革创造良好的环境,保障政治改革的顺利进行并巩固政治改革的成果,从而防止和清除政治弊端,推动政治不断进步。这也正是中国历史上的政治改革往往被称为“变法”的原因。(4)解决政治问题政治的核心是国家政权问题。有的政治问题要靠暴力甚至战争来解决,但同时也有许多政治问题能够用法律手段去解决。在当代,和平与发展成为世界政治生活之主题,法律正愈来愈扮演着重要的角色,日益发挥出特有的功能。(72.)简论我国特别行政区的特点。正确答案:参考解析:宪法规定,国家在必要时得设立特别行政区。在特别行政区内实行的制度按照具本情况由全国人民代表大会以法律规定。特别行政区是指在我国版图内,根据我国宪法和法律规定设立的,具有特殊的法律地位,实行特别的政治、经济制度的行政区域。特别行政区相对于一般行政区而言,尽管特别行政区与一般行政区一样,都是中华人民共和国不可分离的一部分,都是中华人民共和国的地方行政区域单位,但特别行政区有其自身的特殊性。主要表现在:(1)特别行政区享有高度的自治权。自治权包括:1)行政管理权。除国防、外交以及其他根据基本法应当由中央人民政府处理的行政事务外,特别行政区有权依照基本法的规定,自行处理有关经济、财政、金融、贸易、工商业、土地、教育、文化等方面的行政事务。2)立法权。特别行政区享有立法权。特别行政区立法会制定的法律须报全国人大常委会备案,但备案并不影响法律的生效。3)独立的司法权和终审权。特别行政区法院强立进行审判,不受任何干涉;特别行政区的终审法院为最高审级,该终审法院的判决为最终判决。4)自行处理有关对外事务的权力。中央人民政府可授权特别行政区依照基本法自行处理有关对外事务。(2)特别行政区保持原有资本主义制度和生活方式50年不变。香港特别行政区基本法和澳门特别行政区基本法都规定,在特别行政区不实行社会主义制度和政策,保持原有的资本主义制度和生活方式50年不变。这一规定充分体现了“一国两制”的基本方针。(3)特别行政区的行政机关和立法机关由该区永久性居民依照基本法的有关规定组成。永久性居民是指在特别行政区享有居留权和有资格依照特别行政区法律取得载明其居留权和永久性居民身份证的居民。(4)特别行政区原有的法律基本不变。特别行政区除原有法律除同基本法相抵触或经特别行政区立法机关作出修改者外,原有法律予以保留。(73.)简论南京国民政府新刑法的基本结构及其特点。正确答案:参考解析:(1)南京国民政府于1935年公布修订第二部《中华民国刑法》,通称“新刑法”。与旧刑法相比,新刑法吸收了西方最新的刑法理论和立法经验,作了较大规模的修改:由一客观主义,,改为“侧重于主观主义”,强调犯罪性质而非客观后果;由“报应主义”改为。侧重于防卫社会主义”,强调“保全与教育机能”,从而引进保安处分制度。新刑法分总则、分则两编。总则包括法例、刑事责任、未遂犯、共犯、刑、累犯、数罪并罚、刑之酌科及加减、缓刑、假释、时效、保安处分。分则则规定各种罪名及刑罚。(2)新刑法的主要特点是:1)继受西方国家通行的刑事法律原则,并注重采纳与中国宗法伦理原则相适应的法律制度。在立法原则方面,继受了罪刑法定、罪刑相适应以及刑罚人道主义等原则;在罪名体系和刑罚制度方面,一准西方国家通行良规。同时,为了适应中国传统法律的宗法伦理精神,刑法典还注重吸纳西方刑事立法中对亲属犯罪的特别规定。2)在时间效力上取“从新从轻主义”,但保安处分取“从新主义”和裁判后的“附条件从新主义”。在空间效力上以属地主义为主,属人主义为辅,兼取特定犯罪的保护主义和世界主义。3)采取社会防卫主义,增设保安处分。刑罚分主刑、从刑,分别为死刑无期徒刑、有期徒刑和褫夺公权、没收。保安处分增设为新刑法典中的专门一章,是西方国家社会防卫主义主流刑法思想和立法实践影响中国的体现。保安处分是用以补充或替代刑罚预防犯罪、维护社会秩序的强制性措施,其适用对象是未成年的少年犯及有犯罪或妨碍社会秩序嫌疑之人。有拘禁(拘于一定场所感化教育)和非拘禁(监视、限制活动自由)两种方式。作为刑罚的补充,保安处分有其合理性。但是南京国民政府为维护专制统治,将这一制度法西斯化,使其成为任意惩治政治犯的主要工具。4)设定各种罪名镇压共产党及民众的反抗行为。5)维护封建夫权和家庭伦理关系,从定罪和处刑不同角度维护尊卑等级制度。(74.)甲向乙借款人民币50万元,约定借期为2年,月息4‰。乙因担心甲到期无力还款,要求甲找人担保。甲找到自己的朋友丙做保证人,与乙签订了有担保条款的借款合同,但合同中关于担保的条款仅规定“丙对甲的还款义务承担保证责任”。2年后,甲未履行还款义务,乙即请求丙偿还借款本息,被丙以保证责任约定不明为由予以拒绝。请回答以下问题:(1)丙是否有权拒绝乙的请求?(2)丙是否应对借款的利息承担保证责任?(3)如果甲和乙约定的借款利息高出银行同期贷款的10倍,则该借款合同的效力应如何确定?为什么?(4)假定此借款合同并没有丙作为担保人,乙考虑到风险太大,便请某律师事务所委派的律师见证,律师在未调查的情况下出具了见证书。后乙发现甲根本未搞什么开发项目,知是受骗。甲因诈骗嫌疑被捕,所骗50万元挥霍一空,无力返还。乙遂以律师见证不当为由将律师事务所作为被告诉至法院。此时,律师事务所应当承担怎样的责任?法院应当如何处理?正确答案:参考解析:(1)丙无权拒绝乙的请求。根据担保法的有关规定,当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的,保证人应当对全部债务承担责任,因此,丙不能以保证合同约定不明为由拒绝承担保证责任。(2)丙应对借款的利息承担保证责任。根据担保法的有关规定,保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的,按照约定。本案中,甲与丙在保证合同中并没有约定保证担保的范围,对于没有约定保证担保范围或者约定不明确的,应当对全部债务承担保证责任,因此,丙当然要对借款的利息承担保证责任。(3)该借款合同部分有效,部分无效。根据民法典和有关法律的规定,自然人之间的借款合同约定支付利息的,借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定,民间借贷可以适当高于银行的利率,但最高不得超过银行同类贷款利率的4倍,超过此限度的利息不予保护。本案中,甲、乙之间约定的借款利率高出银行同期贷款的10倍,这大大超过了银行同期贷款利率,因此,对于超过4倍以上的部分,法律不予保护。(4)律师事务所应当承担违约责任。因为律师事务所提供的服务属于提供劳务的合同,律师事务所律师见证不当,应当承担违约责任。法院应当判决律师事务所承担违约责任,并赔偿因见证不当给乙造成的损失。【精解】本案例适用的法条主要有:《担保法》第21条(保证担保的范围)、《民法典》第211条(自然人之问借款利息的确定)、《最高人民法院关于人民法院审理借贷案件的若干问题》有关自然人之间借款利息的约定限制。本题知识点单一,较为容易作答。(75.)王某是居住在美国的老华侨,年老后体弱多病,希望落叶归根,于是回到中国。他希望由在中国的长子来扶养自己,并立有书面遗嘱希望自己的遗产由其亲人继承。王某委托曾在美国留学的孙某代为回老家寻找自己的亲人,并转告他的意思。孙某回来后说,王家中已经没有任何亲人了。王某非常失望,孙某表示愿意扶养王某,但需由其取得遗产。王某觉得孙某对自己还可以,而家中也没有了亲人,于是与孙某签订了书面协议,约定王某生前由孙某扶养照顾,死后其全部遗产归孙某所有。三年后,王某在老家的妹妹的儿子辗转得知王某回到中国的消息,于是前来认亲。王某见到自己的外甥后,知晓妹妹尚在世,非常高兴。一个月后,王某向孙某提出不再履行协议。于是,孙某以王某违约为由向法院起诉,而王某也主张撤销协议并要求孙某承担缔约过失责任。问:(1)本案涉及哪些民事法律关系?(2)王某与孙某达成的协议和其所立遗嘱的效力如何确定?为什么?(3)王某要求孙某承担缔约过失责任的主张能否成立?为什么?(4)法院应如何认定民事责任的归属?为什么?正确答案:参考解析:(1)本案涉及如下民事法律关系:王某与其妹妹之间形成遗嘱继承法律关系,其中,王某是被继承人,其妹妹是继承人;王某与孙某之间形成事务性委托法律关系,其中,王某是委托人,孙某是受托人;王某与孙某之间形成遗赠扶养协议法律关系,其中,王某是受扶养人,孙某是扶养人。(2)王某与孙某之间签订的遗赠扶养协议属于可撤销的合同,因为孙某未告知其亲人,并说其亲人已经不在,因而欺骗了王某,而遗赠扶养协议是王某在受欺诈的情形下签订的,根据民法典的规定,因欺诈所签订的损害第三人利益的合同属于可撤销合同。如果王某在法定期间内行使撤销权,则该遗赠扶养协议归于无效,如果王某没有在法定期间内行使撤销权,则该合同一直有效。如果王某依法撤销了该遗赠扶养协议,王某与孙某之间不存在任何合同关系,王某所立的书面遗嘱即为有效,因为书面遗嘱是王某生前真实的意思表示,而且有合法的继承人(其妹妹)。如果王某没有在法定期间内行使撤销权,则遗赠扶养协议一直有效。根据遗赠扶养协议优先于遗嘱继承的原则,王某就应当履行协议。本案中,王某欲撤销遗赠扶养协议,必须自其知道或者应当知道受欺诈的事实之日起1年内主张撤销权。王某在知道欺诈事由后1个月内便主张了撤销权,因此,遗赠扶养协议归于无效,而书面遗嘱则因遗赠扶养协议被依法撤销而生效。(3)王某要求孙某承担缔约过失责任的主张不能成立,因为王某根本没有实际损失。缔约过失责任是指一方当事人于缔约之际具有过失,导致合同不成立、无效或者被撤销,而对他方承担的损害赔偿责任。缔约过失责任必须具备以下条件:发生于缔约之际;一方当事人在缔约之际有过失;他方遭受损失,没有损失,则没有损害赔偿;须一方损失与他方过失之间存在因果关系。本案中,合同虽然被撤销,且孙某有欺诈行为,但是王某并没有因此受到实际的损失,而且还得到孙某三年时间的照顾,王某也并没有不满意之处,所以,王某主张承担缔约过失责任不符合法定构成要件,法院不应予以支持。(4)虽然合同被撤销,但是毕竞孙某按照遗赠扶养协议的约定实施了三年的扶养行为,这应当被认为是原合同的履行部分,而这部分履行虽然不是具体的财产,但是孙某却为此进行了支

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