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文档简介

法硕法学-《全国法律硕士联考》模拟试卷9单选题(共30题,共30分)(1.)根据我国法律的有关规定,我国对于基金会的设立采取()的设立原则。A.行政许可主义B.严格准则主义C(江南博哥).准则主义D.强制主义正确答案:A参考解析:【精解】对于财团法人的设立,一般采取行政许可主义的设立原则。(2.)根据民法典的有关规定,因产品质量不合格致人损害应当承担的归责原则是。()A.公平责任原则B.推定过错责任原则C.无过错责任原则D.过错责任原则正确答案:C参考解析:【精解】在特殊侵权领域,除了建筑物和地面施工致人损害实行推定过错责任原则外,一般适用无过错责任原则,而产品质量不合格侵权属于特殊侵权,故适用无过错责任原则,故选C项。(3.)根据商标法的有关规定,商标专用权的保护期限是()。A.10年B.15年C.20年D.30年正确答案:A参考解析:【精解】商标专用权的保护期限是10年,自核准注册之日起计算。(4.)根据物权法的规定,下列关于土地承包经营权的说法,正确的有()。A.设立土地承包经营权的主体仅限于农村集体经济组织的成员B.土地承包经营权的设立采取登记对抗主义C.承包人对土地承包经营权不得设定抵押D.“四荒地”承包权的设立应当采取合同方式,而不是招标、拍卖等方式正确答案:B参考解析:【精解】根据物权法的规定,土地承包经营权的主体主要是集体经济组织的成员,但不限于集体经济组织的成员,例如,城市的个人也可以与集体经济组织签订土地承包合同,不过,对于集体经济组织以外的成员承包的土地,仅限于“四荒地”,即荒山、荒沟、荒丘、荒滩,其余的土地类型,如森林、滩涂等,集体经济组织以外的成员不能承包,故A项错误。根据《物权法》第127条的规定,土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。第129条规定,土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让,当事人要求登记的,应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记;未经登记,不得对抗善意第三人。可见,对于土地承包经营权的设定采取登记对抗主义,而不是登记要件主义,故选B项。根据物权法的规定,土地承包经营权不是不能抵押,但抵押的土地承包经营权仅限于“四荒地”,故c项错误。根据物权法的规定,对于家庭承包经营的,采取订立承包合同的方式进行;而对于家庭承包以外的承包经营的,应当采取招标、拍卖和公开协商等方式,这些方式主要针对的是荒山、荒沟、荒丘、荒滩等土地资源,即“四荒地”故D项错误。(5.)根据我国有关的法律规定,下列选项中,能够作为保证人的是()。A.企业法人的分支机构B.国家机关C.医院D.有限责任公司正确答案:D参考解析:【精解】企业法人的分支机构、职能部门不得作为保证人,但企业法人的分支机梅,只要有法人的书面授权,也可以作为保证人,故排除A项。国家机关不得作为保证人,除非经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷,故排除B项。学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得作为保证人。故选D项。(6.)下列遗嘱形式中,不需要遗嘱见证人的遗嘱形式是()。A.口头遗嘱B.代书遗嘱C.录音遗嘱D.自书遗嘱正确答案:D参考解析:【精解】我国法律规定了五种遗嘱形式:公证遗嘱、自书遗嘱、代书遗嘱、录音遗嘱和口头遗嘱。在这五种遗嘱形式中,公证遗嘱和自书遗嘱不需要遗嘱见证人。而代书遗嘱、口头遗嘱和录音遗嘱需要有两个以上与被继承人无利害关系的人在场见证。故答案为D项。(7.).黄某经营一店铺,由于经营不善,欠他人债务6000元。黄某在临死之前立自书嘱,将自己的全部财产4000元均等地分给了独子和一个老朋友,二人均表示接受,关于黄某6000元债务的清偿,表述正确的是()。A.黄某的儿子和老朋友各偿还2000元B.黄某的儿子和老朋友各偿还3000元C.黄某的儿子偿还6000元,而黄某的朋友不负清偿义务D.黄某的朋友偿还6000元,而黄某的儿子不负清偿义务正确答案:A参考解析:【精解】遗产债务的清偿原则采取限定继承原则,即遗产债务的清偿以继承人或者受遗赠人所继承遗产或者接受遗赠的遗产的实际价值为限,对于超出遗产实际价值的债务,继承人或者受遗赠人不负清偿义务。在既有遗嘱又有遗赠的情况下,遗产债务的清偿原则是由继承人或者受遗赠人所接受遗产的实际价值按比例清偿,故选A项。(8.)关于合伙债务承担的表述,正确的是()。A.新入伙的合伙人对人伙前的债务不承担责任B.退伙的合伙人对退伙前的债务不承担责任C.参与盈余分配但不参与合伙经营的人视为合伙人D.合伙人按份承担债务的约定可以对抗债权人正确答案:C参考解析:【精解】新入伙的合伙人对入伙前的债务承担无限连带清偿责任,故A项错误。退伙的合伙人对合伙组织存续期间的债务承担无限连带的清偿责任,故B项错误。根据《民通意见》第46条的规定,公民按照协议提供资金或者实物,并约定参与合伙盈余分配,但不参与合伙经营、劳动的,或者提供技术性劳务而不提供资金、实物,但约定参与盈余分配的,视为合伙人。故C项正确。合伙人对外承担无限连带责任,这意味着,合伙人内部承担债务的按份约定不能对抗债权人,故D项错误。(9.)甲因盗窃罪案发被捕,在侦查人员对其审讯期间,甲交待了自己与乙在交通工具上抢劫3万元的犯罪事实,并协助侦查机关将乙抓获。对甲的抢劫罪()。A.可以从轻或者减轻处罚B.可以减轻或者免除处罚C.可以免除处罚D.应当减轻或者免除处罚正确答案:D参考解析:【精解】根据我国刑法的规定,被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人或者正在服刑的罪犯如实供述司法机关尚未掌握的其他罪行的,以自首论。甲因为犯盗窃罪而被捕,如实供述了侦查人员没有掌握的抢劫行为,符合特别自首的成立条件,故构成自首。由于甲和乙在交通工具上抢劫,属于抢劫罪的加重构成,可能被判处死刑或者无期徒刑,所以乙属于重大犯罪嫌疑人。根据有关司法解释的规定,协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人,包括同案犯的,属于重大立功。甲既有自首又存在重大立功,根据我国刑法的规定,应当减轻或者免除处罚。故选D项。(10.)甲夜人乙家,盗走现金200元,正欲离去,被乙发现。甲为逃走而将乙打成重伤。甲的行为()。A.构成盗窃罪和故意伤害罪B.构成故意伤害罪C.构成非法侵入住宅罪和故意伤害罪D.构成抢劫罪正确答案:D参考解析:【精解】根据刑法的规定,犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为了抗拒抓捕、窝藏赃物或者男灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,应当按照抢劫罪定罪处罚。故选D项。(11.)甲用枪杀乙。枪中装有6发子弹。甲朝乙开了一枪,未击中乙。在本可继续开枪杀的情况下,甲未继续开枪。甲的行为是故意杀人罪的()。A.犯罪预备B.犯罪未遂C.犯罪中止D.犯罪既遂正确答案:C参考解析:【精解】放弃可以重复实施的侵害行为,应当认定为犯罪中止。要将甲的行为看做一个整体。当甲开了一枪后,其犯罪行为可以继续进行,所以其犯罪行为并没有结束,属于在犯罪过程中。甲在犯罪过程中自动彻底放弃犯罪,符合犯罪中止的成立条件。故选C项。(12.)药店营业员李某与王某有仇。某日王某之妻到药店买药为王某治病,李某将一包砒霜混在药中交给王妻。后李某后悔,于第二天到王家欲取回砒霜,而王某谎称已服完。李某见王某没有什么异常,就没有将真相告诉王某。几天后,王某因服用李某提供的砒霜而死亡。李某的行为属于()。A.犯罪中止B.犯罪既遂C.犯罪未遂D.犯罪预备正确答案:B参考解析:【精解】本题主要考查犯罪既遂的成立条件。本案中,李某将砒霜交给了王妻,已经开始实施了犯罪,即已着手,排除犯罪预备的可能性。李某虽然曾经想告知王某真相,但是没有真正实施,不属于犯罪中止,最后导致王某死亡,构成了犯罪既遂。故选B项。(13.)中国历史上第一部正式颁布的宪法是()。A.《钦定宪法大纲》B.《临时约法》C.“贿选宪法”D.“蒋记宪法”正确答案:C参考解析:【精解】《钦定宪法大纲》颁布于1908年,是中国历史上第一部宪法性文件,但还不能称其为宪法。《临时约法》也是宪法性文件而不是宪法。中国历史上第一部正式颁行的宪法是北洋军阀统治时期的曹锟政权颁布的,该部宪法是曹锟贿买议员选举当成大总统后制定的,因而称为“贿选宪法”,故选C项。“蒋记宪法”指的是1947年蒋介石政权颁布的《中华民国宪法》。(14.)根据我国《宪法》的规定,连任不得超过两届的是()。A.国务院总理、副总理、国务委员、各部部长以及国务院秘书长B.国家主席、国务院总理、全国人大常委会委员长、全国人大常务委员会委员C.国家主席、国务院总理、全国人大常委会委员长、中央军委主席、最高人民检察院检察长、最高人民法院院长D.国家副主席、国务院副总理、全国人大常委会副委员长、最高人民检察院检察长、最高人民法院院长正确答案:D参考解析:【精解】根据《宪法》第66条第2款、第79条第3款、第87条第2款、第124条第2款、第130条第2款的规定,连续任职不得超过两届的人员有:全国人大常委会委员长、副委员长、国家主席、副主席、国务院总理、副总理、国务委员、最高人民法院院长、最高人民检察院检察长。结合上述内容可知,只有D项是正确答案。(15.)世界上第一个将人权提到纲领性地位的是()。A.《世界人权宣言》B.《独立宣言》C.《人权宣言》D.《自由大宪章》正确答案:B参考解析:【精解】1776年,北美第二届大陆会议通过的《独立宣言》是世界宪政史上重要的历史文献,马克思称之为“世界上第一个人权宣言”,故选B项。(16.)我国历史上第一部社会主义类型的宪法是()。A.1954年宪法B.《中国人民政治协商会议共同纲领》C.1975年宪法D.《中华苏维埃共和国宪法大纲》正确答案:A参考解析:【精解】我国历史上第一部社会主义类型的宪法是1954年宪法,故选A项。《中国人民政治协商会议共同纲领》虽然早于1954年宪法,但并不是真正意义上的宪法,仅起到了临时宪法的作用,故排除B项。《中华苏维埃共和国宪法大纲》不是宪法,而是革命根据地时期的宪法性文件,故排除D项。(17.)在某市辖区的人大代表的换届选举中,依照我国《选举法》的规定,下列人员中不具有选举资格的是()。A.精神病患者王某B.户籍已经迁往外地求学的大学生李某C.因危害国家安全罪被判处管制的刘某D.因涉嫌犯罪被公安机关立案侦查,公安机关决定停止其行使选举权的孙某正确答案:C参考解析:【精解】根据《选举法》第26条的规定,精神病患者不能行使选举权利的,经选举委员会确认,不列入选民名单。言外之意,就是精神病患者享有选举权,具有选举资格,故排除A项。根据《选举法》第26条的规定,对于选民经登记后迁出原选区的,列入新迁入的选区的选民名单。言外之意,就是住所的变动并不影响选举资格,只不过到新迁入的选区行使选举权,故排除B项。根据《刑法》的规定,对于危害国家安全的犯罪分子.应当附加剥夺政治权利,而依法被剥夺政治权利的人是不能享有选举权的,故选C项。根据全国人大常委会《关于县级以下人民代表大会代表直接选举的若干规定》,对于被羁押,正在侦查、起诉、审判,人民检察院或者人民法院没有决定停止行使选举权利的,准予行使选举权利。依此规定,有权停止行使选举权利的是人民检察院或者人民法院,而不是公安机关,言外之意,就是孙某享有选举权,故排除D项。(18.)根据我国《宪法》的规定,全国人大常务委员会的组成人员可以兼任的职务是()。A.国家行政机关的职务B.审判机关的职务C.检察机关的职务D.军队的领导职务正确答案:D参考解析:【精解】根据《宪法》第65条的规定,全国人大常委会的组成人员不得担任国家行政机关、审判机关和检察机关的职务。故选D项。(19.)根据我国《宪法》的规定,下列属于国务院依法行使的职权是()。A.决定省、自治区、直辖市范围内的紧急状态B.规定国务院各部委的设置C.批准行政机关的预算和决算D.管理国防事务正确答案:D参考解析:【精解】根据《宪法》第89条(国务院的职权)第16项并对比《宪法》第67条(全国人大常委会的职权)第20项的规定可知,A项属于全国人大常委会的职权而不是国务院的职权。根据《国务院组织法》第8条的规定,国务院各部委的设立、撤销或者合并,由全国人大决定,在全国人大闭会期间,由全国人大常委会决定,故B项不属于国务院的职权。根据《宪法》第62条(全国人大的职权)第10项和第67条的规定,预算和决算的批准权由全国人大及其常委会行使,故C项表述错误。根据《宪法》第89条第10项的规定,D项表述正确。(20.)管制刑创制于()。A.清末B.北洋政府时期C.南京国民政府时期D.革命根据地时期正确答案:D参考解析:【精解】管制刑创制于革命根据地的解放战争时期,管制刑的创立,为现代五刑(管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑)的最终确立打下了基础,故D项正确。(21.)下列不是执行社会公共事务作用的是()。A.有关技术规范的法律B.有关犯罪和刑罚的法律C.有关生产力和科学技术的法律D.有关一般文化事务的法律正确答案:B参考解析:【精解】执行社会公共事务方面的作用的法主要有:维护人类社会基本生活条件的法律;有关生产力和科学技术方面的法律;有关技术规范的法律;有关一般文化事务的法律等等。选项中只有B不是执行社会公共事务方面作用的法律。(22.)据《左传·昭公六年》记载:“商有乱政,而作()。A.禹刑B.汤刑C.九刑D.吕刑正确答案:B参考解析:【精解】“汤刑”是商朝法律的总称,因商朝的建立者汤而得名。据《左传·昭公六年》记载:“商有乱政,而作汤刑。”故B项是正确答案。(23.)下列选项中,不属于沈家本参与制定的法律是()。A.《公司律》B.《大清民律草案》C.《大清新刑律》D.《大清民事诉讼律草案》正确答案:A参考解析:【精解】沈家本作为我国近代法学的泰斗,参与制定了民律、刑律、诉讼律、组织法等各类部门法,引导了我国法律走向近代化。但沈家本不曾参与商法的制定,故选A项。(24.)根据法律主体的多少及其权利义务是否一致,可将法律关系分为()。A.调整性法律关系和保护性法律关系B.纵向法律关系和横向法律关系C.单向法律关系、双向法律关系和多向法律关系D.主法律关系和从法律关系正确答案:C参考解析:【精解】单向法律关系是指权利人仅享有权利,义务人仅履行义务,二者之间不存在相反的联系。双向法律关系是指在特定的双方法律主体之间,存在着密不可分的两个单向法律关系,其中一方的权利对应着另一方的义务,反之亦然。多向法律关系是三个或三个以上相关法律关系的复合体,这三种法律关系相互关联、缺一不可。(25.)被誉为“法条明审,科条简要”的封建成文法典是()。A.《九章律》B.《北齐律》C.《开皇律》D.《唐律疏议》正确答案:B参考解析:【精解】《北齐律》以“法条明审,科条简要”而著称于世,故选B项。《开皇律》以“刑网简要,疏而不失”而著称于世,注意差别。(26.)我国历史上首创封建成文法典总则篇的法典是()。A.《刑书》B.《秦律》C.《法经》D.《汉律》正确答案:C参考解析:【精解】《法经》作为中国历史上第一部比较系统的封建成文法典,首创了总则篇,篇名为《具法》,故选C项。《刑书》指的是春秋时期郑国子产的铸刑书于鼎活动,它是中国历史上第一次公布成文法的活动,但该活动没有创立总则篇目,《秦律》、《汉律》都继承了《法经》总则篇目《具法》的名称。(27.)类似于损害赔偿的“烧埋银”制度出现于()。A.宋朝B.元朝C.明朝D.清朝正确答案:B参考解析:【精解】在损害赔偿方面,元朝法律规定在对犯罪人处刑的同时,并科对被害人赔偿损失。对于各种杀人罪,元朝法律一般规定要向罪犯“烧埋银”给苦主,烧埋银一般为自银50两。故选B项。(28.)根据我国《选举法》的规定,乡、民族乡、镇的人民代表大会代表选举的主持者是()。A.选举委员会B.主席团C.上级人大常委会D.乡长或镇长正确答案:A参考解析:【精解】《选举法》第7条规定,全国人大常委会主持全国人大代表的选举。省、自治区、直辖市、设区的市、自治州的人大常委会主持本级人大代表的选举。不设区的市、市辖区、县、自治县、乡、民族乡、镇设立选举委员会,主持本级人大代表的选举。不设区的市、市辖区、县、自治县的选举委员会受本级人大常委会的领导。乡、民族乡、镇的选举委员会受不设区的市、市辖区、县、自治县的人大常委会的领导。故选A项。(29.)首次规定“重罪十条”的封建成文法典是()。A.《曹魏律》B.《开皇律》C.《北魏律》D.《北齐律》正确答案:D参考解析:【精解】《北齐律》首次规定了“重罪十条”,“重罪十条”即严重危害封建统治秩序的十类大罪,《开皇律》在《北齐律》“重罪十条”基础上发展出“十恶”制度,故选D项。(30.)全国人大代表,在全国人大闭会期间非经()的许可,不受逮捕或刑事审判。A.全国人大常委会秘书长B.全国人大常委会C.全国人大主席团D.中华人民共和国主席正确答案:B参考解析:【精解】根据《宪法》第74条的规定,全国人大代表,非经全国人大主席团许可,在全国人大闭会期间,非经全国人大常委会许可,不受逮捕或者刑事审判。故选B项。多选题(共40题,共40分)(31.)根据物权法的规定,下列财产中,只能由国家拥有所有权的是()。A.矿藏B.海域C.土地D.铁路正确答案:A、B参考解析:【精解】根据《物权法》第46条的规定,矿藏、水流、海域属于国家所有。故选A项和B项。根据《物权法》第47条的规定,城市的土地,属于国家所有。法律规定属于国家所有的农村和城市郊区的土地,属于国家所有。可见,国家并不对所有土地拥有所有权,故排除C项。根据《物权法》第52条的规定,国防资产属于国家所有。铁路、公路、电力设施、电信设施和油气管道等基础设施,依照法律规定为国家所有的,属于国家所有。可见,铁路未必都属于国有,故排除D项。(32.)下列选项中,属于所有权原始取得方式的有()。A.时效取得B.善意取得C.先占D.赠与正确答案:A、B、C参考解析:【精解】所有权的原始取得方式包括生产、收益、时效取得、先占、善意取得、拾得遗失物、发现埋藏物、添附、没收、国有化等,故选A项、B项和C项。D项属于继受取得方式。(33.)甲欠乙20万元到期无力偿还,其父病故后遗有价值15万元的住房1套,甲为唯一继承人。乙得知后与甲联系,希望以房抵债。甲便对好友丙说:“反正这房子我继承了也要拿去抵债,不如送给你算了。”二人遂订立赠与协议。下列说法正确的有()。A.乙对甲的行为可行使债权人撤销权B.乙可主张赠与协议无效C.乙可代位行使甲的继承权D.乙可以对甲的行为行使债权人代位权正确答案:A、B参考解析:【精解】C项错在:继承权具有专属性,不能行使代位权。D项错在:本题考查的是债权人撤销权,而不是代位权,代位权和撤销权的区别在于,债权人行使代位权必须是债务人消极不行使对第三人的到期债权,而债权人行使撤销权必须是债务人以积极的行为无偿转让财产,或者以明显不合理的低价将财产转让给第三人。(34.)甲公司和乙公司签订一份钢材买卖合同,约定甲公司先交付钢材,乙公司验收完毕后再付款。根据上述情形,甲公司可以中止合同履行的情形包括()。A.有确切证据证明乙公司出现严重亏损,无法依约履行B.乙公司此前的数项合同均迟延付款C.乙公司已被其债权人提起破产宣告申请D.原与甲公司合作良好的乙公司董事长已辞职,甲公司对新董事长不熟悉正确答案:A、B、C参考解析:【精解】本题考查的是不安抗辩权,根据民法典的规定,当事人行使不安抗辩权的情形包括后履行方经营状况严重恶化,转移财产、抽逃资金以逃避债务,丧失商业信誉,有其他丧失履约能力的情形。本题中,A项属于经营状况严重恶化,B项属于丧失商业信誉,C项或属于经营状况严重恶化,或属于丧失商业信誉。只有D项,先履行方不能行使不安抗辩权。(35.)甲委托乙前往丙厂采购男装,乙觉得丙生产的女装市场看好,便自作主张以甲的名义向丙订购。丙未问乙的代理权限,便与之订立了买卖合同。对此,下列说法中正确的有()。A.甲有追认权B.丙有催告权C.丙有撤销权D.构成表见代理正确答案:A、B、C参考解析:【精解】无权代理行为属于效力待定民事行为,因此,对于实施无权代理行为的,本人可以对无权代理行为予以追认,经追认,无权代理行为转化为有权代理,如果本人拒绝追认,则该行为确定无效,故选A项。根据《民法典》第48条第2款的规定,对于实施无权代理行为的,相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利,故选B项和C项。表见代理的构成要件之一就是第三人善意且无过失,可是本题中,丙没有问乙是否有代理权限,因此从主观上看,丙是有过失的,故排除D项。(36.)根据我国法律的有关规定,下列行为中应当认定为无效民事行为的有()。A.限制民事行为能力人订立遗嘱的行为B.无权代理人实施的表见代理行为C.无处分权人处分他人财产的行为D.代理人违反代理规则而滥用代理权的行为正确答案:A、D参考解析:【精解】效力待定民事行为主要包括三类:限制民事行为能力人实施的超出其认知能力范围的合同行为、无权代理行为和无权处分行为,但限制民事行为能力人实施的非合行为,如限制民事行为能力人实施的结婚、收养、立遗嘱和设立遗赠等行为,则应当认定为无效。滥用代理权的行为属于无效代理。(37.)伪证罪的主体包括刑事诉讼中的()。A.证人B.办案的侦查人员C.办案的检察人员D.翻译人正确答案:A、D参考解析:【精解】根据我国刑法的规定,伪证罪是指在刑事诉讼中,证人、鉴定人、记录人、翻译人对与案件有重要关系的情节,故意作虚假证明、鉴定、记录、翻译,意图陷害他或者隐匿罪证的行为。故选A、D项。而在刑事诉讼中办案的侦查人员或者办案的检察人员故意作虚假的记录的,可能构成徇私枉法罪。(38.)下列行为中可以构成合同诈骗罪的有()。A.甲冒用某单位的名义,通过私刻单位公章的方式,与他人签订合同B.乙为取得对方当事人的信任,要求其好友王某为其出具一份虚假的产权证明作担保C.丙在签订合同后,携带对方当事人的预付款10万元逃匿D.丁借用其他单位的公章和合同文本签订合同正确答案:A、B、C参考解析:【精解】《刑法》第224条规定了几种合同诈骗行为方式:(1)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;(2)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;(3)没有实际履行能力,以先履行小额合同或者部分履行合同的方法,诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;(4)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;(5)以其他方法骗取对方当事人财物的。故选A、B、C项。(39.)下列说法错误的是()。A.过失犯罪原则上以造成后果为前提,否则不构成犯罪B.医生让不知情的护士为病人注射毒药,对医生来说,是一种不作为犯罪C.甲骂乙,致乙因气愤而心脏病发作死亡。甲的行为与乙的死亡没有因果关系,因甲不知道乙有心脏病D.发表言论绝对不可能构成犯罪正确答案:B、C、D参考解析:【精解】在我国刑法中,过失犯罪的成立以特定的危害结果的发生作为成立犯罪的必要条件。B项中,医生违反了禁止杀人的刑法规范,不是不作为犯罪,而是作为犯罪。但是由于该护士没有罪过,只是被医生利用的工具,所以对于医生按照间接正犯处理。C项中,甲的行为引起了乙的死亡,所以甲的行为与乙的死亡之间存在着因果关系。发表言论本身也是行为,是可以成立犯罪的,例如煽动分裂国家罪。(40.)属于危险犯的犯罪有()。A.破坏交通工具罪B.爆炸罪C.分裂国家罪D.放火罪正确答案:A、B、D参考解析:【精解】不仅要求行为人实施完毕刑法分则规定的特定犯罪行为,而且要求犯罪行为足以造成某种危害社会的结果发生的危险状态,但不要求犯罪行为实际发生某种危害结果的犯罪形态是危险犯。破坏交通工具罪既遂要求有使得交通工具倾覆的危险。爆炸罪、放火罪也都是危险犯。而分裂国家罪是行为犯。故选A、B、D项(41.)教唆犯可以是()。A.从犯B.直接故意犯罪C.间接故意犯罪D.主犯正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】对教唆犯的教唆故意,刑法没有作出任何的限制,既可以是直接故意也可以是间接故意。故选B、c项。根据我国刑法的规定,根据教唆犯在共同犯罪中的作用对其量刑。一般而言,教唆犯在共同犯罪中起主要作用,但是不能排除教唆犯在共同犯罪中起次要作用的情形。故选A、D项。(42.)国家机关工作人员(),从重处罚。A.利用职权犯非法拘禁罪的B.犯诬告陷害罪的C.犯刑讯逼供罪的D.犯贪污罪的正确答案:A、B参考解析:【精解】根据刑法的规定,国家机关工作人员利用职权犯非法拘禁罪的和国家机关作人员犯诬告陷害罪的,应当从重处罚。犯刑讯逼供罪致人重伤、死亡,要按照故意伤害罪或者故意杀人罪从重处罚,但是国家机关工作人员犯刑讯逼供罪本身不需要从重处罚。国家机关工作人员犯贪污罪的,没有规定要从重处罚。故选A、B项。(43.)《刑法》第30条规定的单位犯罪包括()。A.公司B.事业单位C.社会团体D.依法设立的中外合资企业正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】根据我国刑法的规定,单位犯罪的主体,必须是公司、企业、事业单位、机关和团体。公司、企业、事业单位、机关和团体既包括各种国有的、集体所有的、合资的公司、企业、事业单位,也包括各级国家权力机关、行政机关和司法机关,以及各种人民团体和社会团体。故备选项应全选。(44.)对于教唆犯,应当()。A.一律从重处罚B.按照其在犯罪中的作用予以处罚C.如果被教唆的人没有犯被教唆的罪,对于教唆犯,可以从轻或者减轻处罚D.教唆不满18周岁的人犯罪,可以从重处罚正确答案:B、C参考解析:【精解】根据我国刑法的规定,对于教唆犯应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。这是对教唆犯处罚的一般原则。所以,对于教唆犯没有必要一律从重处罚。如果被教唆的人没有犯被教唆的罪,对于教唆犯,可以从轻或者减轻处罚。这种情况,在刑法理论上称为“教唆未遂”。教唆不满18周岁的人犯罪的,应当从重处罚。而D项中将“应当,,改为“可以”是错误的。故选B、C项。(45.)下列选项中,属于联邦制国家的有()。A.德国B.加拿大C.美国D.意大利正确答案:A、B、C参考解析:【精解】世界上典型的联邦制国家有美国、加拿大、俄罗斯、澳大利亚、巴西、印度德国、瑞士等,故选A、B、C项。意大利属于单一制国家,故排除D项。(46.)下列选项属于明朝刑法适用原则的有()。A.重其所重,轻其所轻B.从重从新C.举轻以明重,举重以明轻D.轻罪重刑正确答案:A、B参考解析:【精解】明朝的刑法适用原则有二:“轻其所轻,重其所重”“从重从新”(法律溯及既往),故选A项和B项。“举轻以明重,举重以明轻”是唐朝的刑法适用原则,而“轻罪重刑”属于战国时期的刑法适用原则。(47.)关于法的国家强制性,表述正确的是()。A.法在实施过程中,始终离不开国家强制力的介入B.在法自觉得到遵守的情况下,就没有必要运用国家强制力C.国家强制力是保证法的实施的唯一力量D.法的实施也需要社会舆论、法制观念、伦理道德等多种手段来保证正确答案:B、D参考解析:【精解】国家强制力并不是保证法的实施的唯一力量,只是最终保障手段。法的实施也需要社会舆论、法制观念、伦理道德等多种手段来保证。(48.)下列选项中关于北齐政权对中国古代法律的发展所作出的贡献的表述,正确的有()。A.北齐时期首次创立的“重罪十条”制度,是隋朝《开皇律》所规定的“十恶”的渊源B.北齐将《曹魏律》的“刑名”篇改为“名例”篇,完善了刑法总则C.北齐正式设置了大理寺,使得大理寺成为中央最高审判机关,大理寺直到明朝才变成复核机关D.《北齐律》首次规定了登闻鼓直诉制度正确答案:A、C参考解析:【精解】B项错在:《北齐律》是在《晋律》的基础上完善封建成文法典总则的,而不是以《曹魏律》为基础的。D项错在:登闻鼓直诉制度始创于西晋,而不是北齐。(49.)我国宪法修改提议的主体包括()。A.国家主席B.全国人大常委会C.国务院D.全国人大五分之一以上的代表正确答案:B、D参考解析:【精解】根据《宪法》第64条的规定,宪法的修改,由全国人大常委会或者五分之一以上的全国人大代表提议,并由全国人大以全体代表的三分之二以上的多数通过,故选B、D项。(50.)下列说法中正确的是()。A.法律规则在逻辑结构上由假定条件、行为模式和法律后果三部分构成B.并非每个法律规则在逻辑结构上都是由假定条件、行为模式和法律后果三部分构成C.行为模式是法律规则的核心部分D.假定条件、行为模式是法律后果的前提正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】法律规则在逻辑结构上由假定条件、行为模式和法律后果三部分构成,在立法实践中,表述法律规则内容时,假定条件可以省略。行为模式是法律规则的核心部分,假定条件、行为模式是法律后果的前提,前两者任何一个发生改变都会有不同的法律后果。(51.)下列选项中,属于有朝以来终世不改的根本大法是()。A.《大明律》B.《唐律疏议》C.《宋刑统》D.《大清律例》正确答案:A、C参考解析:【精解】沈家本曾经这样评价《宋刑统》:“《刑统》为宋一代之法制,其后虽用编敕之时多,而终以《刑统》为本。”故C项正确。明太祖朱元璋曾经规定,后世子孙不得对《大明律》更改一字,否则以变乱祖制论,因此《大明律》终世不改,故A项是正确答案。唐朝和清朝都曾经对法典进行过更改,故排除B项和D项。(52.)我国现行宪法规定的原则有()。A.民主集中制原则B.民族平等和民族团结原则C.依法治国,建立社会主义法治国家原则D.人权原则正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】四个备选项在我国《宪法》中都有明确规定。(53.)下列关于我国国家结构形式的表述,正确的有()。A.我国是单一制国家B.我国的国家结构形式是由我国的历史传统和民族状况决定的C.民族区域自治以少数民族聚居区为基础,实行民族自治D.民族自治地方设立自治机关,行使自治权正确答案:A、B、D参考解析:【精解】《宪法》序言规定,中华人民共和国是全国各族人民共同缔造的统一的多民族国家,这一规定表明,单一制是我国的国家结构形式,故选A项。我国采取单一制的国家结构形式有其历史原因和民族原因,如多民族统一国家的传统和具体的民族状况,故选B项。民族区域自治是民族自治和区域自治的结合,而不是单纯民族自治,故排除C项。民族自治地方设立自治机关,行使自治权,这是民族区域自治的核心内涵,故选D项。(54.)某法院在审理一行政案件中认为某地方性法规与国家法律相抵触。根据我国宪法和法律的规定,下列表述正确的是()。A.法官审理行政案件,如发现地方性法规与国家法律相抵触,可以对地方性法规的合宪性和合法性进行审查B.法官审理行政案件,如发现地方性法规与国家法律相抵触,应当适用国家法律进行审判C.法官审理行政案件,如发现地方性法规与国家法律相抵触,可以通过所在法院报请最高人民法院,由最高人民法院依法向全国人民代表大会常务委员会书面提出进行审查的要求D.法官审理行政案件,如发现地方性法规与国家法律相抵触,可以公民的名义向全国人民代表大会常务委员会书面提出进行审查的建议正确答案:B、C、D参考解析:【精解】本题涉及地方性法规与国家法律规定相抵触时应如何处理的问题。按照一般法理,不同的法律规范之间具有一定的效力层次,上位法优于下位法是一条基本原则。具体来说,宪法具有最高法律效力,法律次之,法规和地方性规章等都不得违反法律的规定。《立法法》第79条规定:法律的效力高于行政法规、地方性法规、规章。因此,当某一行政法的规定违反法律规定时,应当审查该法规的效力,以保证国家法律体系的完整性和统一性。(55.)根据两个基本法,中央对特别行政区行使的权力包括()。A.决定特别行政区进入紧急状态B.修改特别行政区的基本法C.制定适用于特别行政区的法律D.享有对特别行政区发生案件的司法终审权正确答案:A、B参考解析:【精解】根据《香港特别行政区基本法》和《澳门特别行政区基本法》的规定,中央对特别行政区行使的权力包括:负责管理与特别行政区有关的外交事务;负责管理特别行政区的防务;任命特别行政区的行政长官和行政机关的主要官员;决定特别行政区进入紧急状态;解释特别行政区基本法;修改特别行政区基本法等。可见。A、B项表述正确。C项错在:特别行政区的立法机关有权制定适用于特别行政区的法律。D项错在:特别行政区终审法院对发生在特别行政区的案件享有司法终审权。(56.)下列规则中属于任意性规则的有()。A.《海域使用管理法》第6条规定:国家建立海域使用权登记制度,依法登记的海域使用权受法律保护B.《民办教育促进法》第7条第2款规定:国务院劳动和社会保障行政部门及其他有关部门在国务院规定的职责范围内分别负责有关的民办教育工作C.《工会法》第21条第1款规定:企业、事业单位处分职工,工会认为不适当的,有权提出意见D.《婚姻法》第22条规定:子女可以随父姓,可以随母姓正确答案:C、D参考解析:【精解】按照规则对人们行为规定和确定的范围和程序不同可以把法律规则分为强行性规则和任意性规则。在任意性规则规定的范围内,行为主体可以进行选择。(57.)下列选项中关于国体的表述正确的是()。A.国体是国家的性质B.国体是国家的阶级本质C.国体是社会各阶级在国家生活中的地位和作用D.国体是国家的根本政治制度正确答案:A、B、C参考解析:【精解】国体就是国家性质,也就是国家的阶级本质,是指各个阶级在国家中的地位,具体来讲就是哪个阶级是统治阶级,哪个阶级是联盟的对象。故选A、B、C项。D项属于政体的范畴,故应排除。(58.)下列有关宪法关系的说法中正确的有()。A.宪法关系的调整对象主要是公共权力组织与公民之间的关系B.宪法关系既是宪法主体之间的事实关系,也是价值关系C.宪法关系是特定社会民主政治关系的法律形式D.宪法关系是现代社会法律关系中最为基本的法律关系正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】宪法关系,是指根据一定的宪法规范,在宪法主体之间产生的、以宪法中的权利和义务为基本内容的社会政治关系。宪法关系的调整对象主要是公共权力组织与公民之间的关系,这是社会中最为基本的法律关系。故A、D项正确。宪法不是单纯地对社会中某一特定的关系予以调整,宪法自身有其特定的价值取向,即宪法对国家与公民关系的调整主要是从限制国家权力以防止其滥用从而实现公民权利保障这一着眼点人手的。所以宪法关系既是宪法主体之间的事实关系,也是价值关系,而且是一种民主的关系。故B、C项正确。(59.)宋朝不动产买卖契约的构成要件包括()。A.先问亲邻B.输钱印契C.过割赋税D.原主离业正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】宋朝不动产买卖契约必须具备先问亲邻、输钱印契、过割赋税和原主离业几个构成要件才能生效,故备选项应全选。(60.)下列有关人民代表大会制度的表述正确的有()。A.人民代表大会制度是我国的国体B.人民代表大会制度是我国基本的政治制度C.坚持中国共产党的领导是人民代表大会制度的核心内容D.人民代表大会制度是我国的政权组织形式正确答案:B、D参考解析:【精解】人民代表大会制度是我国的政权组织形式,而不是国体,故排除A项。人民代表大会制度是我国基本的政治制度,是我国的政权组织形式,故选B、D项。人民代表大会制度的核心内容是国家的一切权力属于人民,而不是坚持中国共产党的领导。故C项表述错误。(61.)下面的法律规定中,属于法的要素中法律规则的是()。A.《著作权法》第26条规定:许可使用合同和转让合同中著作权人未明确许可、转让的权利,未经著作权人同意,另一方当事人不得行使B.《票据法》第3条规定:票据活动应当遵守法律、行政法规,不得损害社会公共利益C.《公司法》第192条规定:本法所称外国公司是指依照外国法律在中国境外设立的公司D.《审计法》第53条规定:中国人民解放军审计工作的规定,由中央军事委员会根据本法制定正确答案:A、D参考解析:【精解】A项属于法律规则,属于确定性规则。D项属于法律规则中的委任性规则。因此,A、D应人选。B项属于法律原则,C项属于法律概念。(62.)下列选项中有关西周法律制度的表述,正确的有()。A.西周时期已经对故意犯罪和过失犯罪作出了明确的区分B.西周时期已经对贪污受贿行为作出了规定C.同姓不婚、七出、三不去、义绝、和离都属于西周时期婚姻制度的范畴D.中国历代的司法实践都基本沿用了西周时期的“五听”制度正确答案:A、B、D参考解析:【精解】西周时期已经对故意犯罪和过失犯罪作出了规定,将故意称为“非眚”,将过失称为“眚”,故选A项。西周时期已经规定了贪污受贿的刑事责任,具体规定在“五过”之中,“五过”即惟官、惟反、惟内、惟货、惟来,其中,惟货就是贪赃受贿而枉法,故选B项。C项错在:义绝与和离是唐朝的婚姻制度,西周时期还没有这两种离婚制度。“五听”是西周时期判断当事人陈述真伪的五种方式,中国历代的司法实践都基本沿用了“五听”制度。故选D项。(63.)根据我国《宪法》的规定,下列关于审计机关的表述,正确的有()。A.县级以上的地方各级人民政府设立审计机关B.国务院审计机关对国务院各部门和地方各级政府的财政收支,对国家的财政金融机构和企业事业组织的财政收支进行审计监督C.国务院审计机关在国务院总理的领导下,依照法律规定独立行使审计监督权,不受其他行政机关、社会团体和个人的干涉D.地方各级审计机关依照法律规定独立行使审计监督权,不对同级人民政府负责正确答案:A、B、C参考解析:【精解】根据《宪法》第109条的规定,县级以上的地方各级人民政府设立审计机关。地方各级审计机关依照法律规定独立行使审计监督权,对本级人民政府和上一级审计机关负责。可见,A项正确,D项错误。根据《宪法》第91条的规定,国务院设立审计机关,对国务院各部门和地方各级政府的财政收支,对国家的财政金融机构和企业事业组织的财政收支,进行审计监督。审计机关在国务院总理领导下,依照法律规定独立行使审计监督权,不受其他行政机关、社会团体和个人的干涉,故B、C项正确。(64.)三国两晋南北朝时期首次出现的制度有()。A.法律形式上首次出现了格和式B.罪名上首次出现了重罪十条C.特权制度上首次出现了八议、官当D.刑罚执行上首次出现了死刑复奏正确答案:A、B、C、D参考解析:【精解】三国两晋南北朝时期出现了许多“首次”,包括曹魏政权的“八议”、死刑复奏,两晋政权的服制定罪、登闻鼓直诉制度,北魏政权的“官当”、格、杖刑,西魏的式、北齐的法典篇章体例定型化、大理寺、重罪十条等,故备选项都是正确答案。(65.)渊源于西周时期“明德慎罚”的立法指导思想的有()。A.德主刑辅B.德本刑用C.神明裁判D.明刑弼教正确答案:A、B、D参考解析:【精解】汉朝的“德主刑辅”、唐朝的“德本刑用”、明朝的“明刑弼教”,和清朝的“尚德缓刑”都渊源于西周的“明德慎罚”的立法指导思想,故选A项、B项和D项。“神明裁判”属于夏、商时期的神权法思想。(66.)下列法律解释中属于法的渊源的是()。A.立法解释B.行政解释C.司法解释D.学理解释正确答案:A、B参考解析:【精解】法律解释包括:立法解释、司法解释和行政解释。立法解释是立法机关对于法律条文本身进一步明确界限或作补充规定,它既具有普遍的约束力,又是法的效力来源,是法的一种渊源。对于行政解释,因为国务院有制定行政法规的权力,而且它所解释的法律也大多属于修正自己制定的法规,也是一种法律渊源。司法解释虽然具有普遍的约束力,但是,它不是法的效力的来源,不应看作一种法的渊源。(67.)法与道德规范、宗教规范、政策相比较,其特性有()。A.法是调整人们的行为或者社会关系的规范,具有目的性、可预测性B.法是由国家制定或者认可的,具有国家意志性C.法是由国家强制力、内心强制力保证实施的,具有强制性D.法在国家权力管辖范围内普遍有效,具有普遍性正确答案:B、D参考解析:【精解】道德规范、宗教规范、政策作为社会规范同样具有目的性、可预测性和强制性,不同之处在于法是以国家强制力为最终保障的。(68.)下列有关元、明、清法律制度的表述,正确的有()。A.元朝的“烧埋银”类似于损害赔偿B.明朝的上言大臣德政罪和交接近侍官员罪是奸党罪的补充和具体表现C.因文字锻炼成狱的,清朝一律以谋大逆罪论处D.元、明、清三代均以大理寺作为刑事案件的复核机关正确答案:A、B参考解析:【精解】C项错在:因文字锻炼成狱的,清朝一般以谋大逆罪论处,但也有少数以谋反论处,故c项表述错误。D项错在:元朝没有大理寺,故也不存在由大理寺作为刑事案件复核机关的情形。(69.)篇目由7篇组成的封建成文法典有()。A.《宋刑统》B.《唐律疏议》C.《大明律》D.《大清律例》正确答案:C、D参考解析:【精解】明清时期的封建成文法典都是由7篇组成的,故选C项和D项。(70.)西周法律制度中的“三宥”之法指的是()。A.过失B.弗知C.遗忘D.故意正确答案:A、B、C参考解析:【精解】过失、弗知和遗忘为三宥之法的三种表现,"宥"即宽恕、原谅之意,这是西周慎刑思想的体现。问答题(共7题,共7分)(71.)论述大陆法系与英美法系的区别。正确答案:参考解析:大陆法系与英美法系都是资本主义经济关系的产物,其阶级本质是相同的,其法律的主要原则和内容也是相同的。但由于受不同历史条件的影响,在存在样式和运行方式上又各具特点,两者的主要区别包括以下几个方面:(1)法律渊源不同。大陆法系是成文法系,其法律以成文法即制定法的方式存在,它的法律渊源包括立法机关制定的各种规范性法律文件、行政机关颁布的各种行政法规以及本国参加的国际条约,但不包括司法判例。英美法系的法律渊源既包括各种制定法,也包括判例,而且,判例所构成的判例法在整个法律体系中占有非常重要的地位。(2)法律结构不同。大陆法系承袭古代罗马法的传统,习惯于用法典的形式对某一法律部门所包含的规范作统一的系统规定,法典构成了法律体系结构的主干。英美法系很少制定法典,习惯用单行法的形式对某一类问题作专门的规定,因而,其法律体系在结构上是以单行法和判例法为主干而发展起来的。(3)法官的权限不同。大陆法系强调法官只能援用成文法中的规定来审判案件,法官对成文法的解释也需受成文法本身的严格限制,故法官只能适用法律而不能创造法律。英美法系的法官既可以援用成文法也可以援用已有的判例来审判案件,而且,也可以在一定的条件下运用法律解释和法律推理的技术创造新的判例,从而,法官不仅适用法律,也在一定的范围内创造法律。(4)适用法律的方式和技术不同。大陆法系的法官在运用成文法规定审理案件时,采用的是演绎推理的方式,即从大前提(法条)到小前提(案件事实),再推导出结论(判决)。英美法系的法官则必须从以往的个案中抽象出一般原理,再将其适用于目前审理的案件,因此必须在归纳推理的基础上进行演绎推理。(5)诉讼程序不同。大陆法系的诉讼程序以法官为重心,突出法官的职能,具有纠式诉讼程序的特点。英美法系的诉讼程序以原告、被告及辩护人和代理人为重心,法官是双方争论的“仲裁人”,而不能参与争论,与这种对抗式(也称抗辩式)程序同时存的是陪审团制度,陪审团主要负责作出事实上的结论和法律上的基本结论(如有罪或,罪),法官负责作出法律上的具体结论,即判决。此外,两大法系在法律分类、法律术语、法学教育、司法人员录用和司法体制等方面,也有许多不同之处。(72.)简论《中华民国临时政府组织大纲》的主要内容、性质与历史意义。正确答案:参考解析:(1)《中华民国临时政府组织大纲》是辛亥革命胜利后各省都督府代表会议通过的关于筹建中华民国临时政府的纲领性文件,于1911年12月通过。它第一次以法律形式宣告废除封建帝制,以美国的国家制度为蓝本,确立了中华民国的基本政治体制,实行三权分立原则。这个大纲是以后制定《中华民国临时约法》的基础。(2)《中华民国临时政府组织大纲》的主要内容。该大纲作为筹建中华民国临时政府的纲领性文件,以美国国家制度为模式,规定了中华民国的基本政治体制。该大纲规定,临时政府为总统制共和政体,临时大总统为国家元首和政府首脑,统率军队并行使行政权力;立法权由参议院行使,参议院由各省都督府委派三名参议员组成。在参议院成立以前,暂时由各省都督府代表会议代行其职权;临时中央裁判所作为行使最高司法权的机关,由临时大总统取得参议院同意后设立。(3)性质和历史意义。《中华民国临时政府组织大纲》具有某种临时宪法的性质,但从内容上看,实际上是一个政府组织法,是中国资产阶级共和国的第一个宪法性文件。其历史意义在于:用法律的形式肯定了辛亥革命的成果,为以孙中山为首的中华民国南京临时政府的成立提供了法律依据。《中华民国临时政府组织大纲》虽然在形式上并不十分完备,但是它第一次以法律的形式确认共和政体的诞生,宣告了封建专制制度的灭亡,因而具有进步意义,并成为以后制定《中华民国临时约法》的基础。但是该大纲对于人民的民主权利没有任何反映,显示出《中华民国临时政府组织大纲》及依据《中华民国临时政府组织大纲》产生的中华民国的资产阶级性质。(73.)简论《唐律》的特点和历史地位。正确答案:参考解析:(1)《唐律》的特点主要包括:1)“一准乎礼”。唐代继承、发展以往礼法并用的统治方法和立法经验,使法律内容“一准乎礼”,真正实现了礼与法的统一。《唐律》无论是其律条,还是对律条的注疏,都集中体现了儒家礼治精神,全面贯彻礼的核心内容——三纲:"。2)科条简要、繁简适中。秦汉法律,向以繁杂著称,西晋、北齐修律得以精简。唐朝在前律的基础上,再次实行精简,定律12篇,500条,既凝练概括,又严密周详。3)用刑持平。《唐律》规定的刑罚比以往各代大为轻省,死刑、流刑大为减少。除涉及礼教的犯罪外,《唐律》比后世的明清律一般处刑也为轻。4)立法技术空前完善。《唐津》的篇章结构井然有序,法律形式相得益彰,概念精练明确,用语确切简要,逻辑严谨缜密,疏议得当精深,显示唐朝立法技术的成熟与发达。(2)《唐律》的历史地位表现为:1)《唐律》是到目前为止保存下来最早、最完整的封建法典。它产生于经济、政治和文化高度发展的唐朝,承袭秦汉的立法成果,吸取汉晋律学的成就,表现出高度的成熟性,因而成为中国封建法典的楷模,在中国法制史上具有继往开来、承前启后的重要地位。《唐律》因具有的典型性、代表性,对宋、元、明、清法律产生了深刻影响。2)《唐律》作为中华法系的典型代表,其影响力远远超越国界,对亚洲特别是东亚各国产生了重大影响。如朝鲜《高丽律》的篇章内容都取法于《唐律》,日本《大宝律令》也以《唐律》为蓝本,越南李太尊时期的《刑书》也大都参用《唐律》。可见,《唐律》不仅在中国法制史上,而且在世界法制史上都占有重要的地位。(74.)村民陈某在耕田时拣到一匹马,并牵回家饲养,同时等待马的主人来认领。事隔1个月,仍未有人来认马,陈某也要搬到县城里居住,经人介绍,陈某将马在县交易所以市场价格卖给了邻村的赵某,但卖马时陈某并未说明马是他人的。几天后,马的主人郭某来找赵某要求返还该马,为此引起纠纷。问:(1)陈某饲养马的过程中,其与郭某之间构成什么民事法律关系?为什么?(2)本案中,赵某能否取得马的所有权?为什么?正确答案:参考解析:(1)陈某在饲养马的过程中,与郭某之间构成无因管理之债的法律关系。因为陈某对该马的饲养不负有法定或者约定的义务,不存在占有他人财产的主观动机,有为他人谋利益的意思,符合元因管理的构成要件,构成无因管理法律关系。(2)赵某能够取得马的所有权。因为陈某为无处分权人,该马为遗失物,但赵某购买该马是在交易所进行的,且不知陈某不是该马的所有人,支付了合理的价格,故符合善意取得的构成要件,因此,赵某取得了对该马的占有。作为善意第三人的赵某,应依据善意取得制度享有对该马的所有权。郭某无权向赵某请求返还该马,其所受损失,可以要求陈某赔偿。【精解】本案例适用的法条主要有:《民法典》第93条(无因管理)、《民法典》第51条(无权处分)。本案例不难,但有两个问题需要澄清:第一,无权处分是否影响善意取得?对于这个问题,有很多考生总是搞不清楚。注意:无权处分不影响善意取得。第二,按照我国法律的有关规定,遗失物不适用善意取得,该规定是否与本案在处理上存在冲突?实质并不冲突,对于直接获取的遗失物,当然不适用善意取得,但本案中的善意第三人并非直接获取遗失物,而是间接从交易所购买,此时是适用善意取得的。(75.)李某和吴某签订购买宠物狗的合同,该买卖合同约定,吴某将宠物狗交付给李某后30日内,李某向吴某付款2000元。问:(1)假如在交付日期到来之前,吴某向李某表示,由于狗已经卖给他人,要求解除合同,则吴某的主张能否成立?为什么?此时李某应如何维护自己的权益?(2)假如在交付日期到来之前,吴某的朋友王某向吴某反映,称李某是一个骗子,劝告他不要卖狗,则吴某如何做才能维护自己的利益?为什么?(3)假如吴某委托陈某(15岁)将狗交给李某,则该委托合同的效力应当如何认定?(4)假如吴某将狗交给陈某后,陈某在没有将狗交付之前,狗将行人咬伤,则应当由谁承担狗咬伤他人的侵权责任?为什么?(5)假如吴某将狗委托给陈某后,陈某将狗卖给了张某,则该买卖合同的效力应当如何确定?(6)按照上述(5)的情形,如何才能使该买卖合同成为有效合同?(7)假如陈某和张某的买卖合同为有效合同后,李某是否有权要求吴某承担违约责任?为什么?正确答案:参考解析:(1)吴某的主张不能成立,因为根据民法典的有关规定,一方当事人在合同履行期限到来之前向另一方当事人表明不履行合同的,属于预期违约行为。对于预期违约行为,违约方不能主张合同解除权。由于吴某的行为属于预期违约,因此,李某可以根据民法典的规定,要求吴某提前承担违约责任,并有权解除合同。(2)吴某可以行使不安抗辩权,中止自己的履行,并可以要求李某提供担保,如果李某在一定期限内没有恢复履行能力,或者没有提供适当担保,吴某可以解除合同。因为根据民法典的有关规定,李某的行为属于丧失商业信誉,而丧失商业信誉的,属于先履行方行使不安抗辩权的法定情形,故吴某可以行使不安抗辩权。(3)该委托合同属于效力待定合同,因为根据民法典的有关规定,限制民事行为能力人订立的合同为效力待定合同。(4)应当由吴某承担狗咬伤他人的侵权责任。因为吴某是狗的所有权人,根据民法典的有关规定,所有人或者管理人应当承担动物致人损害的民事责任,本案中,吴某是所有权人,而陈某是管理人,当然,根据民法典的相关规定,如果该委托合同为无偿,则陈某在有故意和重大过失的情况下,也应当承担民事责任,但赔偿责任应由其监护人承担。如果该委托合同为有偿,则只要陈某有过失,就应当承担民事责任。(5)陈某和张某签订的买卖合同为效力待定会同,因为根据民法典的有关规定,无处分权人处分他人财产所签订的合同为效力待定合同,且陈某是限制民事行为能力人,限制民事行为能力人签订的合同也属于效力待定合同。(6)由于陈某和张某签订的买卖合同既属于限制民事行为能力人订立的合同,也属于无处分权人订立的合同,因此,该合同不仅要经过有处分权人,即吴某的追认,还要经过陈某的法定代理人的追认,只有在两个追认权共同行使后,该买卖合同才能由效力待定状态转化为有效。(7)陈某和张某的买卖合同为有效合同,这意味着吴某行使了追认权,这导致“一物二卖”,故吴某已经履行不能,因此,吴某应当向李某承担违约责任。【精解】本案例适用的法条主要有:《民法典》第47条(限制民事行为能力人订立的合同)、第51条(无权处分行为)、第68条(不安抗辩权)、第69条(不安抗辩权的行使)

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