第五章合同履行模板

第五章协议推行本章关键内容:一、协议推行标准全方面推行标准、协作推行标准、经济合理标准、※情事（势）变更标准二、双务协议推行中抗辩权1、同时推行抗辩权2、后推行抗辩权3、不安抗辩权三、协议保全1、代位权2、撤销权四、协议担保抵押、质押、留置、定金、确保一、协议为何要推行？原因:协议推行哲学基础是债在法律上效力。协议是特定当事人之间依法或依约定形成一个权利义务,这种权利义务含有相对性,只有债务人推行了义务,债权人债权才能实现。协议推行特征:1、协议推行是债务人为特定给付行为;2、协议推行是指对全部义务推行,包含给付义务和附随义务3、协议推行要求债权人给予帮助;4、协议推行将造成债消亡。理论难点:协议推行哲学基础;协议推行与协议效力关系;协议推行与协议义务终止关系;情事变更。实务要求:情事变更适用多种情形协议签订后,当事人应该根据约定全方面推行自己义务,约定或者约定不明确,能够协议补充;本能达成补充协议,根据协议相关条款或者交易习惯确定。遵照老实信用标准,依据协议性质、目和交易习惯推行通知、帮助、保密等义务。二、协议推行标准:（协议法60）1、全方面推行标准2、协作推行标准3、经济合理标准※4、情事（势）变更标准（对协议推行要求须受制于情事变更）全方面推行标准约定——法律要求（含尤其法）——交易习惯债务人按协议约定或法律要求全方面地推行了自己义务。协议合适推行包含主体、标期限、方法和地点合适全方面推行:主体合适:推行主体为特定债权人和债务人,但在法律有尤其要求或当事人有尤其约定情况下推行主体也能够是第三人。标合适:即债务人应按约定标推行,不得随意更改。期限合适:即双方应在约定或法定时限内推行。方法合适:取决于双方约定或法定或债性质。应重视交易习惯作用。不合适推行方法:推行延迟、受领拖延、提前推行、加害推行后果:解除协议、继续推行、负担增加费用、赔偿损失（违约与侵权竞合）、负担标物意外灭失风险。不推行:方法:推行不能、拒绝推行后果:解除协议、强制推行、赔偿损失以上不推行或不合适推行法律后果都含有事后及法定程序救助特点案例:湖南湘潭某预制板厂与某砂石场签署了河沙采买协议,每日三车,每车800元,协议期限180天。协议推行过程中,砂石场使用4吨位车送货,但从第二个月起改用2吨位车,仍要求以每车800元结算,预制板厂不一样意引致纠纷。问题:本协议内容是否存在瑕疵？对一些协议条款了解应该秉承什么标准？情事变更标准案例:4月12日,张先生与房主宋女士签约,购置位于深圳华侨花园一套房屋,总价为555万元,张先生计划贷款200万元。第二天,她向宋女士支付了15万元定金。就在张先生办理贷款过程中,因“新国十条”出台,无法得到银行贷款。为此她起诉到法院要求解除与宋女士房屋买卖协议,并要求对方退还定金。庭审中,张先生提供了与妻子马女士结婚证,并拿出两个房产证,显示两人名下已分别登记了福田区、南山区各一套房产。房主宋女士认为,两人签署协议真实有效,而且协议当中已经约定,假如买房人贷款未获同意或同意贷款数额不足,应补足购房首付款。所以不受“新国十条”中相关住房贷款限制,应按协议实施。问题:1、张先生诉求是什么？其主张依据是什么？2、本案包含什么问题？对于“新国十条”内容及性质是不是要了解？3、“新国十条”在协议推行过程中到底是不能抗辩,还是商业风险范围？本案引发问题:1、情事变更标准存在基础。诚信要求、协议目及基础2、情事变更标准立法发展。大陆法系、中国立法3、情事变更标准适用。4、情事变更、显示公平、商业风险三、双务协议推行中抗辩权试想你是一个买卖协议卖方,在协议推行过程中怎样对己方利益进行保护和救助？1、先付款或即时清结方法（事先救助）2、要求对方设定担保（事后救助）3、设定免责条款或充足利使用方法定免责事由（推行过程中救助）4、在对方没有推行义务情况下坚守不推行底线,以避免损失。（行使抗辩权）5、假如对方没有现实能力推行义务,就应考虑对方是不是对他人存在债权,或是不是想赖账。（撤销权、代位权等法定救助权）6、要求对方负担违约责任双务协议推行中抗辩权基础原理知识延展:抗辩抗辩权反诉双务协议推行中抗辩权:指在符正当定条件时,协议当事人一方以临时拒绝推行其债务对抗对方当事人推行请求权。只是一定时限内中止债务而并不消亡债务,而且这种不推行并不组成违约,所以,是一个一时抗辩权或延缓抗辩权。包含:同时推行抗辩权（对）先推行（方行使）抗辩权不安抗辩权（对后推行方行使）同时推行抗辩权:协议法66:当事人互负债务,没有前后推行次序,应该同时推行（何谓同时推行）。一方在对方推行之前有权拒绝其推行要求。一方在对方推行债务不符合约定时,有权拒绝其对应推行要求（抗辩权行使条件）。案例:某热电厂从某煤矿购煤200吨,约定交货期限为9月30日,付款期限为10月31日。9月底,煤矿交付200吨煤,热电厂经检验发觉煤含硫量远远超出约定标准,依据政府要求不能在该厂区燃烧。基于上述情况,热电厂该怎么办？怎样寻求法律依据？A．行使次序推行抗辩权B．要求煤矿负担违约责任C．行使不安抗辩权D．解除协议不安抗辩权（先推行方享受权利）（协议法68）概念:先给付义务人在有证据证实后给付义务人经营情况严重恶化,或者转移财产、抽逃资金以逃避债务,或者谎称有推行能力欺诈行为,以及其她丧失或者可能丧失推行债务能力情况时,可中止自己推行。案例:某市A乡农户甲于3月1日与乙企业签订协议,出售自己喂养活鸡1万只,乙企业应在3月21日前支付5万元首期价款,甲从4月1日起分批交付,交付完成后乙企业付清余款。3月20日,乙企业得悉该市B乡发觉了鸡瘟,即致电向甲问询。甲称,尽管B乡临近A乡,不过应该不会传输过来。乙企业表示等到事情比较明朗后再付款,甲坚持要求其按时付款,不然将不交货并追究责任。3月25日,因失火造成鸡棚坍毁,致甲所喂养大部分鸡只毁于一旦,甲立立即此事通知了乙。3月10日,甲向丙企业订购了一批饲料,约定4月10日至20日期间送货上门,甲验收后10日内付款。甲在3月26日把鸡只死亡情况通知了丙企业,要求取消交易。丙企业称:货物已经备好,不一样意解约,除非甲赔偿其损失。四、协议保全假如你是农业银行信贷部经理,假定谭老师期望在贵银行借贷8万元你将会采取哪些方法化解风险？1、不动产抵押2、质押3、第三人确保4、违约金5、查清财产流向6、预防财产流失、督促主张债权（请求财产保全）协议保全原理债务人须以其全部财产负担担保责任,其中包含财产和权利,比如说债权。协议（债）含有相对性,通常而言对第三人不发生约束力。为实现债权人利益,债权人代位权是为保持债务人责任财产而设,适适用于债务人财产应增加并能增加而因债务人懈怠未增加情形（怠于行使对第三人债权）;债权人撤销权是为恢复债务人责任财产而设,适适用于债务人不应降低而降低其责任财产情形（不妥处分财产）。知识延展:诉讼保全、证据保全、协议（债）保全债权人代位权:协议法73条:因债务人怠于行使其到期债权（消极方法）,对债权人造成损害,债权人能够向人民法院请求以自己名义代位行使债务人债权,但该债权专属于债务人本身除外。代位权行使范围以债权人债权为限。债权人行使代位权必需费用,由债务人负担。案例:江某为与她人合作经营地板生意,向廖某借款2.1万元,约定借期6个月,月息为银行利息1.5倍,到期本息一起付清。江某为廖某出具了欠条。江某用此款与她人合作倒卖劣质地板,被相关部门查获,将劣质地板全部没收,并每人罚款1万元。江某为翻本,竭尽全部财产再次经营地板生意,又亏损,至还款期届满,已无支付能力。廖某数次催要,江某无法清偿欠款。某日,廖某又向江某催债,恰遇方某找江某还款,江某将话题差开,进行掩饰。廖某经了解,原来江某数年前曾借给方某1.5万元作经营资金,现本息已达2万余元。江某认为收回这2万余元也还不清债,故欲放弃这一债权,给方某作经营资金,以后自己入股共同经营。现廖某向法院起诉,请求江某以此款清偿债务。江某辩称该债权已经放弃,无法清偿债务,但没有证据。问题:本案存在多个法律关系？廖某能否直接起诉方某？基于现有事实,江某能否放弃对于方某债权？假如确实没有事实证实江某放弃了对于方某债权,廖某能做什么？债权人撤销权（协议法74-75条）协议法74:因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产（主动方法）,对债权人造成损害,债权人能够请求人民法院撤销债务人行为。债务人以显著不合理低价转让财产,对债权人造成损害,而且受让人知道该情形,债权人也能够请求人民法院撤销债务人行为。撤销权行使范围以债权人债权为限。债权人行使撤销权必需费用,由债务人负担。案例:戴瑜于1986年购地建房并领取了该房屋国有土地使用证。1995年戴瑜向张奕借款7元,后归还了一部分,尚欠5元。张奕于1999年11月向法院提起诉讼,法院于2月作出了判决,戴瑜不服上诉。在二审期间,即8月戴瑜以分家析产为由将房转让给其弟弟戴大忠,并办理了土地使用权变更手续。10月大忠用更名后国有土地使用权证作担保,向银行抵押贷款0元,并办理了抵押登记手续。张奕发觉戴瑜已无可供实施财产后,于3月向法院提起民事诉讼,要求撤销戴瑜转让房产行为,同时,法院依原告申请查封了更名为戴大忠房地产。经查,戴瑜1988年与其父母弟兄正式分家。问题:1、本案中,张奕是否有权向法院主张撤销戴瑜转让房地产行为？为何？2、本案中,农业银行是否有权对系争房地产主张抵押权？为何？五、协议担保适使用方法律:协议法、物权法、担保法、担保法解释理论难点:保全与担保;担保在协议法与物权法中不一样;实务要求:多种担保方法利用何谓协议担保概念:法律为确保债权人利益实现而尤其要求以特定财产或第三人信用保障债务人推行义务、债权人实现权利制度。形式:人担保:（因人担保产生债权）即以第三人信用确保债推行担保方法。如确保物担保:（因物担保产生物权）即直接以债务人或第三人特定财物（金钱）作债权担保担保方法。如定金、押金、抵押、质押、留置、优先权等。（抵押质押优先权内容见物权法）担保物权提问:1、抵押:抵押协议、抵押物、抵押登记、共同抵押、抵押权实现2、质押:质押协议生效条件3、留置:留置担保适用4、定金:定金规则案例:甲企业与乙企业于某年8月5日签署了一份买卖协议,协议要求由甲企业供给乙企业某种型号电视机300台,单价6350元,总计货款190.5万元。乙企业需在同年10月底以前将货款汇入甲企业帐户,款到10日内由原告将货供完,到期不推行协议,负担货款4%违约金。在协议签订后,乙企业须于5日内交付20万元定金。同年10月20日,甲企业向乙企业发去传真,要求付款。乙企业复函声称,因资金短缺,期望先发货,再付款,甲企业给予拒绝。甲企业数次催促未果,遂于同年11月底向法院提起诉讼,要求乙企业支付违约金,赔偿其一切损失。乙企业则辩称,其已放弃20万元定金,不应再负担其她任何责任。问题:1、甲乙之间存在何种协议？双方权利义务是什么？设定了何种担保方法？2、20万元定金设定是否正当？定金担保是否生效？3、现在出现违约情形怎样？依协议应怎样负担违约责任？确保需要处理问题:谁确保？为谁确保？对谁确保？确保什么？怎么确保？确保多久？确保协议、确保期间、确保方法、确保效力案例:林某欲从某财务企业借款20万,请利康酒店、宝丽商行二家企业共同作保。在协议书中利康酒店和宝丽商行责任人均声称: