经济法第八章 企业破产法律制度知识点归纳

经济法第八章企业破产法律制度知识点归纳经济法-第八章-企业破产法律制度（一）知识点破产法律制度概述（一）破产的概念和特征1.狭义上的破产概念及特征狭义上的破产又称为破产清算，是指对丧失清偿能力的债务人，经法院审理，强制清算其全部财产，公平、有序地清偿全体债权人的法律制度。破产清算的特征有：（1）对全体债权人公平清偿由于破产程序的债务人已丧失对债权人清偿全部债务的能力，故须以破产方式公平解决对全体债权人的债务清偿问题。（2）为全体债权人的利益而进行，属于债权的集体清偿程序。破产强调清偿在债权人之间的公平，解决多数债权人之间因债务人财产不足清偿全部债权而发生的矛盾，以保证公平、有序的债务清偿。（3）对债务人进行全面清算破产是对债务人财产法律关系的全面清算，其结果是导致企业法人主体资格终止。2.广义上的破产概念广义上的破产法律制度包括三大制度，即破产清算制度、破产重整制度和破产和解制度。其中，破产重整和破产和解的目的在于挽救一个已陷入困境、濒临破产清算的债务人。如果通过破产重整与破产和解程序挽救不成，就会转入破产清算程序。（二）破产法的适用范围1.主体适用范围（1）《企业破产法》规定的主体适用范围是“所有的企业法人”。【提示1】非法人企业（合伙企业、个人独资企业）不适用《企业破产法》。【提示2】事业单位、社会团体不适用《企业破产法》。【提示3】所有的企业法人，不论是私营企业还是国有企业，不论是股份有限公司还是有限责任公司，不论是金融机构还是非金融企业，都要适用《企业破产法》。【提示4】“合伙企业”、“个人独资企业”、“农民专业合作社”、“民办学校”可参照适用《企业破产法》。【解释】所谓“参照适用”是指，上述四种组织的破产清算，可以遵循《企业破产法》的基本程序性规则，包括破产申请、债权申报、债务清偿。不同之处在于：破产清算完毕，破产程序终结后，企业法人的投资人无须对在破产清算中未获清偿的债权人承担无限或无限连带责任，而上述四种组织破产清算完毕，投资人仍需对债权人承担无限或无限连带责任，直至所有债务完全得到清偿。2.地域适用范围：有限制的普及主义原则（1）“我”对“外”绝对有效：依照《企业破产法》开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效力。（2）“外”对“我”需审查：外国法院作出的发生法律效力的破产案件的判决、裁定，涉及债务人在中华人民共和国领域内的财产，申请或者请求人民法院承认和执行的，人民法院依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则进行审查，认为不违反中华人民共和国法律的基本原则，不损害国家主权、安全和社会公共利益，不损害中华人民共和国领域内债权人的合法权益的，裁定承认和执行。【例题·单选题】（2010）根据企业破产法律制度的规定，下列表述中，正确的是（C）。A.国有企业破产属政策性破产，不适用《企业破产法》B.金融机构实施破产的，由国务院根据《商业银行法》等法律另行制定破产实施办法，不适用《企业破产法》C.民办学校的破产清算可以参照适用《企业破产法》规定的程序D.依照《企业破产法》开始的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产不发生效力知识点破产申请与受理（一）破产原因1.破产原因一：债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务——主要适用于债务人提出破产申请且其资不抵债情况通过形式审查即可判断的案件。【解释1】不能清偿到期债务的认定：下列情形“同时”存在的，人民法院应当认定债务人不能清偿到期债务：（1）债权债务关系依法成立；（2）债务履行期限已经届满；（3）债务人未完全清偿债务。【解释2】“资不抵债”的认定：债务人的资产负债表，或者审计报告、资产评估报告等显示其全部资产不足以偿付全部负债的，人民法院应当认定债务人资产不足以清偿全部债务，但有相反证据足以证明债务人资产能够偿付全部负债的除外。2.破产原因二：债务人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力——主要适用于债权人提出破产申请和债务人提出破产申请但其资不抵债状况通过形式审查不易判断的案件。【解释1】“明显缺乏清偿能力”的认定：债务人账面资产虽大于负债，但存在下列情形之一的，人民法院应当认定其明显缺乏清偿能力：（1）因资金严重不足或者财产不能变现等原因，无法清偿债务；（2）法定代表人下落不明且无其他人员负责管理财产，无法清偿债务；（3）经人民法院强制执行，无法清偿债务；（4）长期亏损且经营扭亏困难，无法清偿债务；（5）导致债务人丧失清偿能力的其他情形。【解释2】对债务人丧失清偿能力、发生破产原因的认定，不以其他对其债务负有清偿义务者（如连带责任人、担保人）也丧失清偿能力、不能代为清偿为条件。只要债务人本人不能清偿到期债务即为发生破产原因，其他人对其负债的连带责任、担保责任，是对债权人的责任，不能视为债务人的清偿能力或其延伸。因此，相关当事人以对债务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿能力为由，主张债务人不具备破产原因的，人民法院应不予支持。（二）破产申请申请人（1）债务人债务人发生破产原因，可以向人民法院提出“重整、和解或者破产清算”的申请。（2）债权人债务人不能清偿到期债务，债权人可以向人民法院提出对债务人进行“重整或者破产清算”的申请。【注意1】债权人提出破产申请，不以债务人资不抵债为前提，只要债务人不能清偿到期债务，债权人即可提出。【注意2】债权人只能提出重整或破产清算申请，不能提出破产和解申请。【注意3】对破产人的特定财产享有担保权的债权人同样享有破产申请权。【注意4】税务机关和社会保险机构作为债权人，只能提起破产清算申请，不能提出重整申请。【注意5】破产企业的职工作为债权人可以申请债务人企业破产，职工提出破产申请应经职工代表大会或者全体职工多数同意。（3）清算组①人民法院指定的清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单时，如果发现公司财产不足清偿债务的，应当依法向人民法院申请宣告破产。具体而言，清算组有两种处理方式：（a）直接依法向人民法院申请宣告破产。（b）也可以与债权人协商制订有关债务清偿方案，清偿方案经全体债权人确认且不损害其他利害关系人利益的，人民法院可依清算组的申请裁定予以认可。清算组依据该清偿方案清偿债务后，应向人民法院申请裁定终结清算程序。债权人对债务清偿方案不予确认或人民法院不予认可的，清算组应当依法向人民法院申请宣告破产。②企业法人已解散但未清算或者未在合理期限内清算完毕，债权人申请债务人破产清算的，除债务人在法定异议期限内举证证明其未出现破产原因外，人民法院应当受理。因清算义务人怠于履行义务，导致公司财产贬值、流失、毁损或者灭失，或者导致主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行破产清算时，债权人仍可在破产程序终结后主张由清算义务人对公司债务承担连带清偿责任。【注意】债务人同时符合破产清算条件和强制清算条件的，应当及时适用破产清算程序实现对债权人利益的公平保护。债权人对符合破产清算条件的债务人提起公司强制清算申请，经人民法院释明，债权人仍然坚持申请对债务人强制清算的，人民法院应当裁定不予受理。（4）国务院金融监督管理机构国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对商业银行、证券公司、保险公司等金融机构进行“重整或者破产清算”的申请。【例题·多选题】根据破产法律制度的规定，向债务人所在地人民法院提出破产清算申请的当事人有（ABD）。A.债务人B.债权人C.人民法院D.对债务人负有清算责任的人（三）破产案件的管辖1.地域管辖：破产案件由“债务人住所地人民法院”管辖。【解释】债务人住所地是指债务人的“主要办事机构”所在地；债务人主要办事机构所在地不明确、存在争议的，由其“注册登记地”人民法院管辖。2.级别管辖：破产案件的级别管辖依破产企业的工商登记情况确定。（1）基层法院管辖的破产案件范围：县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件。（2）中级法院管辖的破产案件范围：①地区、地级市（含本级）以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件；②纳入国家计划调整的国有企业破产案件；③金融机构、上市公司破产案件或者具有重大影响、法律关系复杂的破产案件。3.申请人的举证责任（1）债权人提出破产申请时，应当提交债务人不能清偿到期债务的有关证据。（2）债务人提出破产申请时，应当向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况等。4.破产申请的撤回：在人民法院“受理”破产申请前，申请人可以请求撤回申请。（四）破产申请受理的程序1.破产申请受理的一般程序（1）人民法院应当自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理。有特殊情况需要延长受理案件期限的，经上一级人民法院批准，可以延长15日。（2）人民法院裁定受理破产申请的，应当将裁定自作出之日起5日内送达申请人。（3）人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人，并在裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人，并予以公告。（4）人民法院作出“不予受理”破产申请裁定的，应当将裁定自作出之日起5日内送达申请人并说明理由。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。（5）人民法院受理破产申请后至破产宣告前，经审查发现案件受理时债务人未发生破产原因的，可以裁定驳回申请；申请人对“驳回申请”的裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。但是，由于债务人财产的市场价值发生变化导致其在案件受理后破产原因消失的，不影响破产案件的受理与继续审理，人民法院不得裁定驳回申请，债务人可以通过和解、重整等方式结束破产程序。【注意】在整个破产程序中，当事人可以提起上诉的仅限于“不予受理”和“驳回申请”两个裁定；当事人对人民法院作出的其他裁定不服的，均不能提起上诉。2.债权人提出破产申请受理程序的特殊规定（1）债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起5日内通知债务人。（2）债务人对债权人提出的破产申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起7日内向人民法院提出，并提交相关的证明材料。【注意1】债务人对债权人的申请未在法定期限内向人民法院提出异议，或者异议不成立的，人民法院应当依法裁定受理破产申请。【注意2】异议不成立的情形：①债务人以其具有清偿能力或者资产超过负债为由提出异议，但又不能立即清偿债务或者与债权人达成和解的，其异议不能成立。②债务人对债权人申请人是否享有债权提出异议时，人民法院应当依法对相关债权进行审查。如果人民法院能够依据双方签订的合同、支付凭证、对账单和还款协议等主要证据确定债权存在，且债务人没有相关证据和合理理由予以反驳的，人民法院对其异议应不予支持。③债务人对债权人申请人享有的债权数额提出异议，如果存在双方无争议的部分债权数额，且债务人对该数额已经丧失清偿能力，该项异议不能阻止法院受理破产申请。④债务人对申请人的债权是否存在担保提出异议，因不影响破产原因的成立，也不能阻止法院受理破产申请。⑤破产案件的诉讼费用，应计入破产费用，从债务人财产中拨付。相关当事人以申请人未预先交纳诉讼费用为由，对破产申请提出异议的，人民法院不予支持。（3）人民法院应当自异议期满之日起10日内裁定是否受理。（4）债权人提出破产申请的，人民法院应当自受理裁定作出之日起5日内送达债务人；债务人应当自裁定送达之日起15日内，向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。【注意1】债务人不能提交或者拒不提交有关材料的，只要可以认定破产原因存在，即对依法成立的债权到期持续未能完全清偿，法院不得拒绝受理破产案件或驳回破产申请。【注意2】债权人对人员下落不明或者财产状况不清（如债务人有逃债行为）的债务人申请破产清算，符合破产法的规定的，人民法院应依法予以受理。（五）破产申请受理的效力1.债务人的有关人员的义务自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日，债务人的有关人员承担法定的如下义务：（1）妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料（妥善保管）；（2）根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问（如实回答）；（3）列席会议并如实回答债权人的询问（列席会议）；（4）未经人民法院许可，不得离开住所地（不要乱跑）；（5）不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员（不要害人）。【解释】债务人的有关人员是指企业的法定代表人，经人民法院决定，可以包括企业的财务管理人员和其他经营管理人员。2.人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。【注意】债务人以其自有财产向债权人提供物权担保的，其在“担保物价值内”向债权人所作的债务清偿，因为不会导致债务人财产的减少，没有损害其他债权人利益，故不受上述规定限制。3.人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向“管理人”清偿债务或者交付财产。【注意】如果债务人的债务人或者财产持有人明知或应知人民法院已经受理破产申请，仍然向债务人（而非“管理人”）清偿债务或交付财产，使债权人受到损失的，在债权人因此受到损失的范围内，不免除其清偿债务或交付财产的义务。4.人民法院受理破产申请后，“管理人”对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。【注意1】管理人的选择权受到限制的四种情形：①破产企业为他人提供担保的合同，管理人无权选择解除合同；②保险公司破产时，对尚未履行完毕的保险合同特别是人寿保险合同，管理人无权予以解除；③金融衍生品交易合同，在企业进入破产程序时要提前终止，进行净额结算，管理人无权选择对合同继续履行；④破产企业对外出租不动产的合同，管理人不得解除合同，在变价破产财产时，房屋可以带租约出售，承租人在同等条件下享有优先购买权。【注意2】三种情形下视为解除：①管理人自破产申请受理之日起“2个月”内未通知对方当事人，视为解除。②自收到对方当事人催告之日起“30日”内未答复的，视为解除。③管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。5.人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。

【注意】所谓执行程序应当中止，是指对“无物权担保”债权的执行，物权担保债权人对担保物的执行原则上不中止，除非当事人申请的是重整程序。6.人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。

【注意1】对案件继续审理或者仲裁的仍然是原来的人民法院或仲裁机构，没有改变案件的管辖。【注意2】针对债务人财产的下列案件应中止审理：①主张次债务人代替债务人直接向其偿还债务的；②主张债务人的出资人、发起人和负有监督股东履行出资义务的董事、高级管理人员，或者协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员、实际控制人等直接向其承担出资不实或者抽逃出资责任的；③以债务人的股东与债务人法人人格严重混同为由，主张债务人的股东直接向其偿还债务人对其所负债务的；④其他就债务人财产提起的个别清偿诉讼。【注意3】债权人已经对债务人提起的给付之诉，破产申请受理后，人民法院应当继续审理。上述裁判作出并生效前，债权人可以同时向管理人申报债权，但其作为债权尚未确定的债权人,原则上不得行使表决权，除非人民法院临时确定其债权额。上述裁判生效后，债权人应当根据裁判认定的债权数额在破产程序中依法统一受偿。【注意4】人民法院受理破产申请后，债权人新提起的要求债务人清偿的民事诉讼，人民法院不予受理，同时告知债权人应当向管理人申报债权。7.人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。经济法-第八章-企业破产法律制度（二）知识点执行案件的移送破产审查（一）执行案件移送破产审查的条件与管辖1.执行案件移送破产审查应符合的条件（1）被执行人为企业法人；（2）被执行人或者有关被执行人的任何一个执行案件的申请执行人书面同意将执行案件移送破产审查；（3）被执行人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。2.执行案件移送破产审查的管辖（1）地域管辖：由“被执行人住所地”人民法院管辖。（2）在级别管辖：以中级人民法院管辖为原则、基层人民法院管辖为例外的管辖制度。中级人民法院经高级人民法院批准，也可以将案件交由具备审理条件的基层人民法院审理。（二）执行法院的征询、决定程序1.征询执行法院采取财产调查措施后，发现作为被执行人具备破产原因的，应当及时询问申请执行人、被执行人是否同意将案件移送破产审查并释明法律后果。【提示】执行法院不能越过征询程序，直接将执行案件移送破产审查。2.决定程序（1）基本程序①承办人提出审查意见；②合议庭评议同意；③执行法院院长签署移送决定。（2）异地移送审查基层人民法院拟将执行案件移送异地中级人民法院进行破产审查的，在作出移送决定前，应先报请其所在地中级人民法院执行部门审核同意。（3）送达当事人执行法院作出移送决定后，应当于5日内送达申请执行人和被执行人。（4）当事人异议申请执行人或被执行人对决定有异议的，可以在受移送法院破产审查期间提出，由受移送法院一并处理。（5）中止执行执行法院作出移送决定后，应当书面通知所有已知执行法院，执行法院均应中止对被执行人的执行程序。【提示】对被执行人的季节性商品、鲜活、易腐烂变质以及其他不宜长期保存的物品，执行法院应当及时变价处置，处置的价款不作分配。（6）受移送法院受理受移送法院裁定受理破产案件的，执行法院应当在收到裁定书之日起7日内，将该价款移交受理破产案件的法院。【提示】执行法院决定移送后、受移送法院裁定受理破产案件之前，对被执行人的查封、扣押、冻结措施不解除。查封、扣押、冻结期限在破产审查期间届满的，申请执行人可以向执行法院申请延长期限，由执行法院负责办理。（三）移送材料及受移送法院的接收义务1.移送材料的范围执行法院作出移送决定后，应当向受移送法院移送下列材料：（1）执行案件移送破产审查决定书；（2）申请执行人或被执行人同意移送的书面材料；（3）执行法院采取财产调查措施查明的被执行人的财产状况，已查封、扣押、冻结财产清单及相关材料；（4）执行法院已分配财产清单及相关材料；（5）被执行人债务清单；（6）其他应当移送的材料。2.受移送法院的接收义务（1）移送的材料不完备或内容错误，影响受移送法院认定破产原因是否具备的，受移送法院可以要求执行法院于10日内补齐、补正。该期间不计入受移送法院破产审查的期间。（2）受移送法院不得以材料不完备等为由拒绝接收。（四）受移送法院破产审查与受理1.审查受理期限受移送法院的破产审判部门应当自收到移送的材料之日起30日内作出是否受理的裁定。受移送法院作出裁定后，应当在5日内送达申请执行人、被执行人，并送交执行法院。2.执行费用承担受移送法院裁定受理破产案件的，在此前的执行程序中产生的评估费、公告费、保管费等执行费用，可以参照破产费用的规定，从债务人财产中随时清偿。3.财产移交执行法院收到受移送法院受理裁定后，应当于7日内将已经扣划到账的银行存款、实际扣押的动产、有价证券等被执行人财产移交给受理破产案件的法院或管理人。【提示】执行法院收到受移送法院受理裁定时的下列财产，因财产所有权已经发生变动，不属于被执行人的财产，不再移交：①已通过拍卖程序处置且成交裁定已送达买受人的拍卖财产；②通过以物抵债偿还债务且抵债裁定已送达债权人的抵债财产；③已完成转账、汇款、现金交付的执行款。（五）受移送法院不予受理或驳回申请的处理1.退回材料、财产，恢复执行受移送法院作出不予受理或驳回申请裁定的，应当在裁定生效后7日内将接收的材料、被执行人的财产退回执行法院，执行法院应当恢复对被执行人的执行。2.不再启动移送审查程序受移送法院作出不予受理或驳回申请的裁定后，人民法院不得重复启动执行案件移送破产审查程序。申请执行人或被执行人以有新证据足以证明被执行人已经具备了破产原因为由，再次要求将执行案件移送破产审查的，人民法院不予支持。【提示】受移送法院作出不予受理或驳回申请的裁定后，申请执行人或被执行人可以直接向具有管辖权的法院提出破产申请。（六）执行案件移送破产审查的监督

1.监督主体

受移送法院拒绝接收移送的材料，或者收到移送的材料后不按规定的期限作出是否受理裁定的，执行法院可函请受移送法院的上一级法院进行监督。2.监督措施（1）上一级法院收到函件后应当指令受移送法院在10日内接收材料或作出是否受理的裁定。（2）受移送法院收到上级法院的通知后，10日内仍不接收材料或不作出是否受理裁定的，上一级法院可以径行对移送破产审查的案件行使管辖权。（3）上一级法院裁定受理破产案件的，可以指令受移送法院审理。知识点破产管理人（一）管理人的资格1.管理人的基本范围管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。2.不得担任管理人的情形（1）因故意犯罪受过刑事处罚；（2）曾被吊销相关专业执业证书；（3）与本案有利害关系；（4）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。【注意1】社会中介机构、清算组成员存在利害关系的情形：①与债务人、债权人有未了结的债权债务关系；②在人民法院受理破产申请前“3年内”，曾为债务人提供相对固定的中介服务；③现在是或者在人民法院受理破产申请前“3年内”曾经是债务人、债权人的控股股东或者实际控制人；④现在担任或者在人民法院受理破产申请前“3年内”曾经担任债务人、债权人的财务顾问、法律顾问。【注意2】清算组成员的派出人员、社会中介机构的派出人员、个人管理人存在利害关系的情形（4+2）：①社会中介机构、清算组成员存在利害关系的上述四种情形；②现在担任或者在人民法院受理破产申请前“3年内”曾经担任债务人、债权人的董事、监事、高级管理人员；③与债权人或者债务人的控股股东、董事、监事、高级管理人员存在夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲或者近姻亲关系。【例题·多选题】根据企业破产法律制度的规定，下列注册会计师中，不得担任管理人的有（）。A.注册会计师甲曾担任债务人公司的独立董事至人民法院受理破产申请2年前卸任B.注册会计师乙的父亲是债务人公司的控股股东C.注册会计师丙因个人原因负债数额巨大，但与债务人公司无关D.注册会计师丁最近3年来一直为债务人公司作外部审计工作，熟悉该企业情况（二）个人担任管理人的案件范围对于“事实清楚”、“债权债务关系简单”、“债务人财产相对集中”的企业破产案件，人民法院可以指定管理人名册中的个人为管理人。（三）管理人的指定1.指定方式：随机、竞争、接受推荐。【注意】采取竞争方式指定管理人的，被指定为管理人的社会中介机构应经评审委员会成员1/2以上通过。2.指定主体：人民法院。3.不得拒绝：管理人无正当理由，不得拒绝人民法院的指定；管理人拒绝指定的，可以决定停止其担任管理人1年至3年，或将其从管理人名册中除名。4.更换：管理人不能依法、公正执行职务或者有其他不能胜任职务的情形，债权人会议可以申请“人民法院”予以更换。（四）管理人的报酬1.管理人报酬的确定主体：人民法院。【注意】债权人会议对管理人的报酬有异议的，有权向人民法院提出，由人民法院决定是否调整，债权人会议无权直接调整管理人的报酬。2.纯报酬：管理人获得的报酬是纯报酬，不包括其执行职务和聘用工作人员的费用。3.不重复计酬：为防止重复计酬，律师事务所、会计师事务所通过聘用本专业的其他社会中介机构或者人员协助履行管理人职责的，所需费用从其报酬中支付。【注意1】管理人经人民法院许可聘用企业经营管理人员，或者管理人确有必要聘请其他社会中介机构或人员处理重大诉讼、仲裁、执行或审计等专业性较强工作，如所需费用需要列入破产费用的，应当经债权人会议同意。【注意2】要注意区分管理人聘用的两种人员：如果是律师事务所、会计事务所聘用的协助履行管理人职责的本专业其他人员，所需费用从管理人报酬中支付，不另行支付；如果是管理人聘用上述专业人员之外的其他工作人员（例如因履行管理人职权需要而聘用的司机）的费用，则须在管理人报酬之外另行支付。4.分段确定：人民法院应根据“债务人最终清偿的财产价值总额”，分段确定管理人报酬。【注意】担保权人优先受偿的担保物价值，不计入“财产价值总额”。但是，管理人对担保物的维护、变现、交付等管理工作付出合理劳动的，有权向担保权人收取适当的报酬。5.公务人员无报酬：对清算组中参与工作的有关政府部门派出的工作人员，不支付报酬。6.列入方案或草案：在破产清算程序中，最终确定的管理人报酬及收取情况，应列入破产财产分配方案；在和解、重整程序中，管理人报酬方案内容应列入和解协议草案或重整计划草案。7.管理人报酬原则上应当根据破产案件审理进度和管理人履职情况分期支付。案情简单、耗时较短的破产案件，可以在破产程序终结后一次性向管理人支付报酬。【例题·多选题】（2014）甲会计师事务所被人民法院指定为乙企业破产案件中的管理人，甲向债权人会议报告的有关报酬方案的下列内容中，符合企业破产法律制度规定的有（BCD）。A.将乙为他人设定抵押权的财产价值计入计酬基数B.甲就自己为将乙的抵押财产变现而付出的合理劳动收取适当报酬C.对受当地政府有关部门指派参与破产企业清算工作的政府官员不发放报酬D.甲聘用外部专家协助履行管理人职责所需费用从其报酬中支付（五）管理人的职责与责任1.管理人职责（1）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（2）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（3）决定债务人的内部管理事务；（4）决定债务人的日常开支和其他必要开支；（5）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（6）管理和处分债务人的财产；（7）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；（8）提议召开债权人会议；（9）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。【注意】在第一次债权人会议召开之后，由债权人会议决定继续或者停止债务人的营业。

人民法院应当支持和保障管理人依法履行职责，不得代替管理人作出本应由管理人自己作出的决定。管理人应当依法管理和处分债务人财产，审慎决定债务人内部管理事务，不得将自己的职责全部或者部分转让给他人。2.管理人的责任（1）管理人未依法勤勉尽责，忠实执行职务的，人民法院可以依法处以罚款；（2）管理人给债权人、债务人或者第三人造成损失的，依法承担赔偿责任；（3）管理人经人民法院许可，可以自行公开聘请对债务人财产进行审计、评估工作的中介机构，并对其聘请的中介机构的相关行为进行监督。所聘请的中介机构因不当履行职责给债务人、债权人或者第三人造成损害的，应当承担赔偿责任。管理人在聘用过程中存在过错的，应当在其过错范围内承担相应的补充赔偿责任。知识点债务人财产的一般规定（一）债务人财产的范围1.破产申请受理时属于债务人的全部财产。2.破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得财产。【注意1】债务人财产包括：①债务人享有所有权的货币、实物；②债务人依法享有的可以货币估价并可依法转让的债权、股权、知识产权、用益物权等财产和财产权益；③已作为担保物的特定财产；④债务人作为共有人享有的财产份额和共同共有中的相应财产权利。【注意2】债务人财产不包括：①债务人基于仓储、保管、承揽、代销、借用、寄存、租赁、信托、委托交易、融资租赁等法律关系占有、使用的他人财产不属于债务人财产，权利人可以行使取回权取回；②债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产，也不属于债务人财产，但是管理人有权要求继续履行合同从而取得财产所有权；③所有权专属于国家且不得转让的财产、债务人工会所有的财产，不属于债务人财产。④其他依照法律、行政法规不属于债务人的财产。【例题·单选题】甲公司严重资不抵债，因不能清偿到期债务向法院申请破产。下列财产属于债务人财产的是（C）。A.甲公司购买的一批在途货物，但尚未支付货款B.甲公司从乙公司租用的一台设备C.属于甲公司但已抵押给银行的一处厂房D.甲公司根据代管协议合法占有的委托人丙公司的两处房产（二）债务人财产的收回1.股东未缴纳的出资：人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而且不受出资期限的限制。2.非正常收入：债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。【注意】债务人发生破产原因时，债务人的董监高利用职权获取的以下收入，属于非正常收入：①绩效奖金；②普遍拖欠职工工资情况下获取的工资性收入；③其他非正常收入。3.担保物：人民法院受理破产申请后，管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保，取回质物、留置物或解除债务人财产上存在的物权担保。【注意】管理人所作的债务清偿或者替代担保，在担保物的价值低于被担保的债权额时，以该担保物当时的市场价值为限。否则，就可能损害全体债权人的公平受偿利益。经济法-第八章-企业破产法律制度（三）知识点破产撤销权与无效行为（一）破产撤销权1.破产撤销权的概念破产撤销权，是指管理人对债务人在破产案件受理前的法定期间内进行的欺诈逃债或损害公平清偿的行为，有申请法院撤销，并追回财产的权利。【注意1】债务人与第三人主观上为恶意或善意，原则上不影响撤销权的行使。【注意2】管理人因过错未依法行使撤销权导致债务人财产不当减损，债权人提起诉讼主张管理人对其损失承担相应赔偿责任的，人民法院应予支持。2.破产撤销权的适用情形（1）人民法院受理破产申请前“1年内”，涉及债务人财产的下列破产欺诈行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：①无偿转让财产的；②以明显不合理的价格进行交易的；【注意】不合理的交易条件不仅限于“价格”，付款条件、付款期限等其他交易条件明显不合理，也可以撤销。③对没有财产担保的债务提供财产担保的；【注意】该情形是指对原来已经成立的无财产担保的债务“事后”追加提供的担保，因为这种追加的担保会让担保物权人就担保财产享有优先受偿权，这就会损害其他债权人的公平受偿。如果是债务人在可撤销期间内设定债务的“同时”提供的财产担保，就不属于可撤销行为之列，因为这种担保是有对价的行为，不会损害其他债权人的利益。④对未到期的债务提前清偿的；【注意】破产申请受理前1年内债务人提前清偿的未到期债务，如果在破产申请受理前已经到期，管理人不得请求撤销该清偿行为。但是，该清偿行为发生在破产申请受理前六个月内且债务人发生破产原因的除外。⑤放弃债权的。【注意】对外债权诉讼时效的强制中断：①债务人对外享有债权的诉讼时效，自人民法院受理破产申请之日起中断；②债务人无正当理由未对其到期债权及时行使权利，导致其对外债权在破产申请受理前1年内超过诉讼时效期间的，人民法院受理破产申请之日起重新计算上述债权的诉讼时效期间。（2）个别清偿行为的撤销人民法院受理破产申请前“6个月内”，债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力，仍对个别（已到期债权的）债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。【注意1】“对个别债权人进行清偿”是指对无财产担保债权人的个别清偿，对有财产担保的债权人在担保物的市价范围内所作的清偿不受限制，因为这种个别清偿并未损害其他债权人利益。【注意2】人民法院受理破产申请前6个月内，债务人实施的前述5种破产欺诈行为也属于可撤销行为之列。【注意3】不能撤销的个别清偿行为：①债务人为维系基本生产需要而支付水费、电费等的；②债务人支付劳动报酬、人身损害赔偿金的；③使债务人财产受益的其他个别清偿；④债务人经诉讼、仲裁、执行程序对债权人进行的个别清偿，但是，债务人与债权人恶意串通损害其他债权人利益的除外。（3）人民法院裁定受理破产申请前，提出破产申请的债权人的债权因清偿或者其他原因消灭的，因申请人不再具备申请资格，人民法院应当裁定不予受理。但该裁定不影响其他符合条件的主体再次提出破产申请。破产申请受理后，管理人请求撤销上述清偿的，人民法院查实后应当予以支持。【例题·单选题】根据企业破产法律制度的规定，人民法院受理破产申请前6个月内，涉及债务人财产的下列行为中，管理人有权请求人民法院予以撤销的是（A）。A.向他人无偿转让企业财产B.支付职工劳动报酬C.支付人身损害赔偿金D.在设定债务的同时，并为该债务提供财产担保（2）不能撤销的个别清偿行为：①债务人为维系基本生产需要而支付水费、电费等的；②债务人支付劳动报酬、人身损害赔偿金的；③使债务人财产受益的其他个别清偿；④债务人经诉讼、仲裁、执行程序对债权人进行的个别清偿，但是，债务人与债权人恶意串通损害其他债权人利益的除外。因此，选项BC不属于可撤销行为。（二）破产无效行为1.为逃避债务而隐匿、转移财产的；2.虚构债务或者承认不真实的债务的。（三）与破产撤销权和破产无效行为相关的财产追回问题1.2年内追回的财产——对全体债权人追加分配在破产程序终结之日起2年内，债权人可以行使破产撤销权或者针对债务人的无效行为而追回财产。在此期间追回的财产，应当按照破产财产分配方案，对“全体债权人”进行追加分配。2.2年后追回的财产——谁追回，分配给谁破产程序终结之日起2年后，追回的财产不再用于对全体债权人清偿，而是用于对追回财产的债权人个别清偿。知识点取回权（一）一般取回权人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。1.取回权行使的条件或期限（1）破产清算、和解程序中：取回权的行使不受事先约定条件、期限的限制；（2）重整程序中：取回权的行使应当符合事先约定的条件，但因管理人或债务人违反约定，可能导致取回物被转让、毁损、灭失或价值明显减少的除外。2.取回权的客体仅限于原物一般取回权的行使通常仅限于取回原物。（1）如果原物被违法转让①债务人占有的他人财产被违法转让给第三人，依据《民法典》的规定第三人已善意取得财产所有权，原权利人无法取回该财产的，人民法院应当按照以下规定处理：情形一：转让行为发生在破产申请受理前的，原权利人因财产损失形成的债权，作为普通破产债权清偿；权利人在破产程序中未能获得足额清偿的，有权向对非法转让行为有过错的债务人的董事、高管请求赔偿。情形二：转让行为发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关人员执行职务导致原权利人损害产生的债务，作为共益债务清偿；不足清偿部分由存在故意或重大过失的管理人或相关人员补充赔偿。②债务人占有的他人财产被违法转让给第三人，第三人已向债务人支付了转让价款，但依据《民法典》的规定未取得财产所有权，原权利人依法追回转让财产的，对因第三人已支付对价而产生的债务，人民法院应当按照以下规定处理：情形一：转让行为发生在破产申请受理前的，作为普通破产债权清偿。情形二：转让行为发生在破产申请受理后的，作为共益债务清偿。（2）原物毁损灭失①原物灭失后债务人获得“保险金、赔偿金、代偿物”，且“保险金、赔偿金”尚未交付给债务人或者代偿物虽已交付但能与债务人财产予以区分的——可以取回（代偿取回权）②原物灭失后的“保险金、赔偿金”已经交付给债务人，或者代偿物已经交付且不能与债务人财产相区分，或者没有获得“保险金、赔偿金、代偿物”的，按以下规定处理：情形一：财产灭失于破产申请受理之前的——作为普通破产债权；情形二：财产灭失于破产申请受理之后，且由管理人或相关人员执行职务造成的——作为共益债务，不足部分由存在故意或重大过失的管理人或相关人员补充赔偿。3.权利人行使取回权的时间在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出。权利人在上述期限后主张取回相关财产的，应当承担延迟行使取回权增加的相关费用。4.权利人的费用偿还义务权利人行使取回权时未依法向管理人支付相关的加工费、保管费、托运费、委托费、代销费等费用，管理人有权拒绝其取回相关财产。（二）出卖人取回权

1.出卖人取回权的行使条件

人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运（已发货），债务人尚未收到（未交付）且未付清全部价款的（未清款），出卖人可以取回在运途中的标的物。但是，管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物。2.出卖人取回权的行使要求

出卖人只要向管理人作出行使取回权的意思表示，即发生取回的法律效力，并不要求出卖人必须在买受人收到货物前实际控制并取回货物。管理人即使收到货物，也仅处于保管人的地位。（三）所有权保留买卖合同的处理

当事人在买卖合同中约定，买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物所有权仍属于出卖人，在所有权保留买卖合同标的物所有权转移给买受人之前，一方当事人破产的，管理人有权决定解除或继续履行合同。1.出卖人破产（1）管理人决定继续履行合同①买受人应当按合同约定支付价款；②买受人未依约支付价款，或将标的物出卖、出质或者作出其他不当处分，给出卖人造成损害，出卖人管理人有权依法取回标的物。③买受人已经支付标的物总价款75%以上或者第三人善意取得标的物所有权或者其他物权的除外。④未能取回标的物，出卖人管理人有权依法主张买受人继续支付价款、履行完毕其他义务，以及承担相应赔偿责任。（2）管理人决定解除合同——买受人应返还标的物①买受人已支付的价款损失形成的债权作为共益债务；②买受人违反合同约定，出卖人有权主张该债权作为普通债权清偿。2.买受人破产（1）管理人决定继续履行合同①原买卖合同中约定的买受人支付价款期限在破产申请受理时视为到期，买受人管理人应当及时履行付款义务。②买受人管理人无正当理由未及时付款，或将标的物不当处分，给出卖人造成损害，出卖人有权取回标的物。③买受人已经支付标的物总价款75%以上或者第三人善意取得标的物所有权或者其他物权的除外。④未能取回标的物，出卖人有权依法主张买受人管理人继续支付价款、履行完毕其他义务，以及承担相应赔偿责任。⑤因买受人违反合同义务导致出卖人损害所产生的债务，出卖人有权主张作为共益债务清偿。（2）管理人决定解除合同——出卖人有权取回标的物①买受人管理人有权主张出卖人返还已支付价款。②取回的标的物价值明显减少给出卖人造成损失的，出卖人可从买受人已支付价款中优先予以抵扣后，将剩余部分返还给买受人。③买受人已支付价款不足以弥补出卖人标的物价值减损形成的债权，出卖人有权主张作为共益债务清偿。经济法-第八章-企业破产法律制度（四）知识点抵销权（一）破产抵销权的行使1.抵销权主体抵销权只能由债权人提出行使，管理人不得主动主张债务抵销，但抵销使债务人财产受益的除外。2.抵销权的生效时间抵销自管理人收到通知之日起生效。（二）管理人的异议1.异议期间在约定的异议期限内或者自收到主张债务抵销的通知之日起3个月内向人民法院提起诉讼。2.不能成立的异议理由（1）破产申请受理时，债务人对债权人负有的债务尚未到期；（2）破产申请受理时，债权人对债务人负有的债务尚未到期；（3）双方互负债务标的物种类、品质不同。（三）破产抵销之禁止1.禁止抵销的情形（1）恶意受让债权：债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的；（2）恶意负担债务：债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人负担债务的；但是，债权人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而负担债务的除外；（3）恶意取得债权：债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，对债务人取得债权的；但是，债务人的债务人因为法律规定或者有破产申请一年前所发生的原因而取得债权的除外。（4）出资义务不得抵销：股东的破产债权，不得与其因欠缴注册资本金而对债务人的债务相抵销。（5）股东不称职：股东的破产债权不得与股东滥用股东权利或者关联关系损害公司利益对债务人所负的债务相抵销。2.例外：债权人以对债务人特定财产享有优先受偿权的债权进行抵销，因未损害其他债权人的利益，不受上述禁止规定的限制，但是用以抵销的债权大于债权人享有优先受偿权财产价值的除外。知识点破产费用与共益债务（一）破产费用的概念及构成1.破产费用的概念破产费用，是指在破产程序中为全体债权人共同利益，因程序进行而支付的各项费用的总称。2.破产费用的构成人民法院受理破产申请后发生的下列“费用”（必要费用），为破产费用：（1）破产案件的诉讼费用；（2）管理、变价和分配债务人财产的费用；（3）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。【注意】人民法院裁定受理破产申请的，此前债务人尚未支付的公司强制清算费用、未终结的执行程序中产生的评估费、公告费、保管费等执行费用，可以参照企业破产法关于破产费用的规定，由债务人财产随时清偿。此前债务人尚未支付的案件受理费、执行申请费，可以作为破产债权清偿。（二）共益债务的概念及构成1.共益债务的概念共益债务，是在破产程序中发生的应由债务人财产负担的债务的总称。2.共益债务的构成人民法院受理破产申请后发生的下列“债务”（并不必然发生的），为共益债务：（1）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务（2）债务人财产受无因管理所产生的债务；（3）因债务人不当得利所产生的债务；（4）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；【注意】破产申请受理后，经债权人会议决议通过，或者第一次债权人会议召开前经人民法院许可，管理人或者自行管理的债务人可以为债务人继续营业而借款。提供借款的债权人按照共益债务优先于普通破产债权清偿的，人民法院应予支持，但其主张优先于此前已就债务人特定财产享有担保的债权清偿的，人民法院不予支持。管理人或者自行管理的债务人可以为前述借款设定抵押担保，抵押物在破产申请受理前已为其他债权人设定抵押的，按照物权编规定的重复抵押的受偿顺序清偿。（5）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务；（6）债务人财产致人损害所产生的债务。（三）共益债务与破产费用的清偿1.破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。2.债务人财产不足以清偿所有破产费用“和”共益债务的，先行清偿破产费用。【解释】此处是将“破产费用”与“共益债务”进行PK，其结果是：“破产费用”>“共益债务”。3.债务人财产不足以清偿所有破产费用“或者”共益债务的，按照比例清偿。【解释】此处所确立的清偿规则是：当债务人财产不足以清偿破产费用或共益债务时，破产费用或共益债务内部各个不同项目按比例得到清偿。4.债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。人民法院应当自收到请求之日起15日内裁定终结破产程序，并予以公告。【例题·多选题】下列关于破产费用与共益债务清偿的表述中，符合企业破产法规定的有（ACD）。A.破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿B.债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿共益债务C.债务人财产不足以清偿所有共益债务的，按照比例清偿D.债务人财产不足以清偿所有破产费用的，在按照比例清偿后，管理人应当提请人民法院终结破产程序知识点破产债权申报的一般规则（一）申报期限1.起算点：自人民法院发布受理破产申请“公告”之日2.期限：最短不得少于30日，最长不得超过3个月。3.补充申报在人民法院确定的债权申报期限内，债权人未申报债权的，可以在“破产财产最后分配前”补充申报；但是，此前已进行的分配，不再对其补充分配。为审查和确认补充申报债权的费用，由补充申报人承担。补充申报的债权人对其申报债权前已经进行完毕的各项破产活动，如债权人会议所作出的各项决议，不得再提出异议。【解释】“破产财产最后分配前”的界定：①在破产清算程序中，是指破产财产分配方案提交债权人会议表决之前；②在重整与和解程序中，是指和解协议草案、重整计划草案提交债权人会议表决之前。（二）不必申报的债权——劳动债权债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。（三）其他规定1.未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。2.附利息的债权自“破产申请受理时”起停止计息；无利息的债权，无论是否到期均以本金申报债权。【解释】法院受理债务人破产案件后，债权人请求担保人承担担保责任，担保人有权主张担保债务自法院受理破产申请之日起停止计息。3.附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报。4.连带债权人可以由其中一人代表全体连带债权人申报债权，也可以共同申报债权。5.连带债务人的全体或数人破产时，债权人可以将债权总额作为破产债权，同时或先后分别在各破产案件中申报债权。6.债权人的债权到期前，债务人的权利存在诉讼时效期间即将届满或者未及时申报破产债权等情形，影响债权人的债权实现的，债权人可以代位向债务人的相对人请求其向债务人履行、向破产管理人申报或者作出其他必要的行为。【例题·单选题】（2017）根据企业破产法律制度的规定，下列免于申报的破产债权是（C）。A.有担保的债权B.社会保障债权C.职工劳动债权D.地方税收债权经济法-第八章-企业破产法律制度（五）知识点保证关系中破产债权申报的特别规则（一）主债务人破产1.连带保证（1）债权人申报债权OR直接向保证人求偿

人民法院受理债务人破产案件后，对于负连带责任的保证人，债权人有权直接要求保证人承担保证责任，也可以在申报债权后直接向法院起诉请求担保人承担担保责任，还可以首先申报债权向进入破产程序的债务人追偿，然后再以未受清偿的余额向保证人追偿。（2）保证人行使追偿权申报债权债务人的保证人已经代替债务人清偿债务的，以其对债务人的求偿权申报债权。债务人的保证人尚未代替债务人清偿债务的，以其对债务人的将来求偿权申报债权。但是，债权人已经向管理人申报全部债权的除外。（3）保证人免责的情形债权人知道或者应当知道债务人破产，既未申报债权也未通知保证人，致使保证人不能预先行使追偿权的，保证人在该债权在破产程序中可能受偿的范围内免除保证责任。2.一般保证

（1）不得行使先诉抗辩权

人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的，一般保证人不得行使先诉抗辩权。因此，债权人可以直接向一般保证人追偿。【注意】根据合同法律制度规定，下列情形下，一般保证人不得行使先诉抗辩权：①债务人下落不明，而且无财产可供执行；②人民法院受理债务人破产案件；③债权人有证据证明债务人财产不足以履行全部债务或者丧失债务履行能力。④保证人书面表示放弃先诉抗辩权。（2）保证人享有期限利益破产案件受理时主债务未到期的，一般保证人并无提前履行保证责任的义务，仍应按照原保证合同的约定承担保证责任。因此，一般保证人的先诉抗辩权丧失，但期限利益并未丧失。（二）保证人破产

1.连带保证

（1）保证人不因破产而免责

人民法院受理保证人破产案件后，保证人的保证责任不得因其破产而免除。

（2）保证人直接申报债权

主债务到期时，债权人可以按照保证合同的约定直接向保证人申报债权进行追偿；主债务未到期的，视为已到期，取消了保证人的期限利益后，债权人对连带保证人可以直接申报债权进行追偿。2.一般保证（1）保证人不因破产而免责人民法院受理保证人破产案件后，保证人的保证责任不得因其破产而免除。（2）不得行使先诉抗辩权一般保证人破产的，不得行使先诉抗辩权。【注意】不论是主债务人破产还是保证人破产，一般保证人都不得行使先诉抗辩权。（3）先申报，后调整由于债权人尚未获得主债务人的清偿，申报债权时无法确定一般保证人应承担补充保证责任的大小，但债权人可以就“全部债权”向一般保证人申报债权。在破产财产分配过程中，如果债权人先获得主债务人的清偿，便可根据主债务人的清偿结果相应调整其对一般保证人的破产债权额；如果债权人先从一般保证人处获得清偿，应先行提存，待债权人从主债务人处行使受偿权利后，再确定保证人是否还应承担保证责任，并按照一般保证人实际应承担的补充保证责任，按照破产财产分配方案中规定的清偿率，向债权人支付，余额由人民法院分给其他债权人。【解释】上述规则可以概括为“全额申报、事后调整”，也就是说，既要保护债权人的利益（全额申报），又要兼顾一般保证人的补充清偿责任（事后调整）。（三）债务人、保证人均破产1.债务人、保证人均被裁定进入破产程序的，债权人有权向债务人、保证人分别申报债权。2.债权人向债务人、保证人均申报全部债权的，从一方破产程序中获得清偿后，其对另一方的债权额不作调整，但债权人的受偿额不得超出其债权总额。保证人履行保证责任后不再享有求偿权。知识点破产申请受理后产生的新债权的申报规则（一）解除合同后的损害赔偿请求权管理人解除双方均未履行完毕的合同，对方当事人以因合同解除所产生的损害赔偿请求权申报债权。【提示1】对方当事人申报的破产债权以“实际损失”为限，“违约金”不得作为破产债权申报。【提示2】因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务，属于共益债务。（二）委托关系产生的债权1.不知破产而继续——可以申报债务人是委托合同的委托人，其破产案件被人民法院受理，受托人“不知”该事实，继续处理委托事务的，受托人以由此产生的请求权申报“普通债权”。2.已知破产而该继续——共益债务如果受托人“已知”该事实，但为了债务人即全体债权人利益而在无法向管理人移交事务的紧急情况下继续处理委托事务的，受托人由此产生的请求权作为“共益债务”优先受偿。3.明知破产而不该继续——不得申报如果受托人“已知”委托人破产之事实，无必要的继续处理委托事务，不当增加委托费用与报酬数额的，由此而产生的债权，“不得”作为破产债权受偿。（三）因票据关系产生的债权债务人是票据的出票人，其破产案件被人民法院受理，该票据的付款人继续付款或者承兑的，付款人以由此产生的请求权申报债权。（四）滞纳金债权破产申请受理后，债务人欠缴款项产生的滞纳金，包括债务人未履行生效法律文书应当加倍支付的迟延利息和劳动保险金的滞纳金，债权人作为破产债权申报的，人民法院不予确认。【例题·单选题】辽沈公司因不能清偿到期债务而申请破产清算。法院受理后，管理人开始受理债权人的债权申报。对此，下列债权人申报的债权属于应当受偿的破产债权的是（A）。A.债权人甲的保证人，以其对辽沈公司的将来求偿权进行的债权申报B.债权人乙，以其已超过诉讼时效的债权进行的债权申报C.债权人丙，要求辽沈公司作为承揽人继续履行承揽合同进行的债权申报D.某税务局，以辽沈公司破产申请受理后欠缴税款产生的滞纳金进行的债权申报知识点债权人会议（一）债权人会议的概念债权人会议，是指由所有依法申报债权的债权人组成，以保障债权人共同利益为目的，为实现债权人的破产程序参与权，讨论决定有关破产事宜，表达债权人意志，协调债权人行为的破产议事机构。（二）债权人会议的成员及其表决权1.一般债权人凡是申报债权者均有权参加第一次债权人会议，对于第一次会议以后的债权人会议，只有债权得到确认者才有权行使表决权。2.职工债权人一般情况下，债务人的职工代表和工会代表在债权人会议上没有表决权。如果职工劳动债权不能从破产财产中全额优先受偿，债权人会议决议影响其清偿利益时，职工债权人应有表决权。3.担保债权人对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对通过“和解协议”和“破产财产的分配方案”的事项不享有表决权，对其他事项享有表决权。【解释1】和解协议对有物权担保的债权人没有约束力，自法院裁定和解之日起，担保权人可行使优先受偿权。【解释2】有物权担保的债权人在破产清算程序中可直接行使优先受偿权，因此，原则上对破产财产分配方案不享有表决权。（三）债权人会议的召集与职权1.债权人会议的召集第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。以后的债权人会议，在下列情况下，由“债权人会议主席”召集：（1）人民法院认为必要时；（2）管理人向债权人会议主席提议时；（3）债权人委员会向债权人会议主席提议时；（4）占“债权总额”1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时。2.债权人会议的职权（1）核查债权；【注意】第一次债权人会议对债权表进行核查后，需由人民法院进行确认。（2）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；（3）监督管理人；（4）选任和更换债权人委员会成员；（5）决定继续或者停止债务人的营业；【注意】在第一次债权人会议召开之前，由管理人决定继续或者停止债务人的营业。（6）通过重整计划；（7）通过和解协议；（8）通过债务人财产的管理方案；（9）通过破产财产的变价方案；（10）通过破产财产的分配方案。【例题·单选题】（2018）根据企业破产法律制度的规定，管理人依法编制的债权登记表，应当提交特定主体核查。该特定主体是（D）。A.债权人委员会B.债权人会议主席C.人民法院D.第一次债权人会议3.债权人会议的决议

（1）一般事项：由出席会议的有表决权的债权人“过半数”通过，并且其所代表的债权额占“无财产担保债权总额”的“1/2以上”。

（2）特别事项

①和解协议：由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占“无财产担保债权总额”的2/3以上。

②重整计划的分组表决：出席会议的同一表决组的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占“该组债权总额”的2/3以上。4.需要由法院裁定的方案及救济措施（1）“债务人财产的管理方案”和“通过破产财产的变价方案”①债权人会议表决“债务人财产的管理方案”和“通过破产财产的变价方案”时未通过的，由人民法院裁定。②“债权人”（没有债权额比例的要求）对人民法院作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起15日内向该人民法院申请复议（非上诉）。复议期间不停止裁定的执行。（2）破产财产的分配方案①债权人会议表决“破产财产的分配方案”时，经2次表决仍未通过的，由人民法院裁定。②“债权额占无财产担保债权总额1/2以上的”债权人对人民法院作出的裁定不服的，可以自裁定宣布之日或者收到通知之日起15日内向该人民法院申请复议（非上诉）。复议期间不停止裁定的执行。5.债权人会议决议的效力（1）债权人会议的决议，对于“在该决议事项上有表决权的全体债权人”均有约束力。（2）债权人认为债权人会议的决议违反法律规定，损害其利益的，可以自债权人会议作出决议之日起15日内，请求人民法院裁定撤销该决议，责令债权人会议依法重新作出决议。【注意】债权人申请撤销债权人会议决议的情形：①债权人会议的召开违反法定程序；②债权人会议的表决违反法定程序；③债权人会议的决议内容违法；④债权人会议的决议超出债权人会议的职权范围。经济法-第八章-企业破产法律制度（六）知识点重整程序（一）重整申请的提出及受理1.重整申请提出的前提重整申请的提出并不要求债务人已经出现破产原因，只要债务人有发生破产原因的“可能”时即可提出。【注意】提出破产清算与和解申请，以债务人已发生破产原因为前提。2.重整申请的提出主体（1）债权人；（2）债务人以及债务人的出资人；（3）破产清算程序向重整程序的转换。债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本10%以上的出资人，可以向人民法院申请重整；提出破产清算的债权人之外的其他债权人也可以申请对债务人进行重整。【注意】和解程序只能由债务人提出。3.听证（1）对于债权债务关系复杂、债务规模较大，或者涉及上市公司重整的案件，人民法院在审查重整申请时，可以组织申请人、被申请人听证。（2）债权人、出资人、重整投资人等利害关系人经人民法院准许，也可以参加听证。（3）听证期间不计入重整申请审查期限。【例题·单选题】根据企业破产法律制度的规定，关于破产案件受理后、破产宣告前的程序转换，下列表述中，正确的是（B）。A.如为债务人申请破产清算的案件，债权人可以申请和解B.如为债权人申请债务人破产清算的案件，债务人可以申请重整C.如为债权人申请债务人重整的案件，债务人可以申请破产清算D.如为债权人申请债务人破产清算的案件，债务人的出资人可以申请和解（二）重整期间及相关主体在重整期间的权利和义务重整期间是指重整申请受理至重整计划草案得到债权人会议分组表决通过和人民法院审查批准的期间，不包括重整计划得到批准后的执行期间。1.在重整期间，债务人的财产管理和营业事务执行，可以由管理人或者债务人负责。【注意1】债务人自行管理财产和营业事务，必须满足以下条件：（1）债务人申请；（2）人民法院批准；（3）接受管理人监督。【注意2】重整期间，债务人同时符合下列条件的，经申请，人民法院可以批准债务人在管理人的监督下自行管理财产和营业事务：（1）债务人的内部治理机制仍正常运转；（2）债务人自行管理有利于债务人继续经营；（3）债务人不存在隐匿、转移财产的行为；（4）债务人不存在其他严重损害债权人利益的行为。2.在重整期间，对债务人的特定财产享有的担保权暂停行使。但是，有两个例外：（1）担保物有损坏或者价值明显减少的可能，足以危害担保权人权利的，担保权人可以向人民法院请求恢复行使担保权；（2）对企业重整无保留必要的担保财产，经债务人或者管理人同意，担保权人可以行使担保权。【注意】在担保物权暂停行使期间，担保物权人依法向人民法院请求恢复行使担保物权的，人民法院应当自收到恢复行使担保物权申请之日起30日内作出裁定。经审查，担保物权人的申请不符合法律规定，或者虽然符合该条规定但管理人或者自行管理的债务人有证据证明担保物是重整所必需，并且提供与减少价值相应担保或者补偿的，人民法院应当裁定不予批准恢复行使担保物权。担保物权人不服该裁定的，可以自收到裁定书之日起10日内，向作出裁定的人民法院申请复议。人民法院裁定批准行使担保物权的，管理人或者自行管理的债务人应当自收到裁定书之日起15日内启动对担保物的拍卖或者变卖，拍卖或者变卖担保物所得价款在支付拍卖、变卖费用后优先清偿担保物权人的债权。3.在重整期间，债务人或者管理人为继续营业而借款的，可以为该借款设定担保。4.债务人在重整期间为重整进行而发生的费用与债务，性质上相当于共益债务，可以不受重整程序限制地从债务人财产中受偿。5.债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人在重整期间要求取回的，应当符合事先约定的条件。6.在重整期间，债务人的出资人不得请求投资收益分配。7.在重整期间，债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有的债务人的股权。但是，经人民法院同意的除外。8.在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产：（1）债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；（2）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；（3）由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。（三）重整计划的制定、表决与批准1.重整计划的制定（1）重整计划草案的制定主体①债务人：债务人自行管理财产和营业事务的，由债务人制定重整计划草案；②管理人：管理人负责管理财产和营业事务的，由管理人制定重整计划草案；③利害关系人：债权人、股东、战略投资人等利害关系人也可以制作重整计划草案，提交给债务人或管理人。（2）重整计划草案的提交债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。期限届满，经债务人或者管理人请求，有正当理由的，人民法院可以裁定延期3个月。债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。（3）重整计划的内容重整计划草案应当包括下列内容：①债务人的经营方案；②债权分类；③债权调整方案；④债权受偿方案；⑤重整计划的执行期限；⑥重整计划执行的监督期限；⑦有利于债务人重整的其他方案。2.重整计划草案的分组表决（1）债权人表决组的种类①对债务人的特定财产享有担保权的债权组；②职工债权组；③债务人所欠税款债权组；④普通债权组。（2）债权人会议表决程序①各组表决要求：出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的2/3以上的，即为该组通过重整计划草案。②重整计划通过要求：各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。（3）出资人组表决程序①重整计划草案涉及出资人权益调整事项的，应当单设出资人组，对该事项进行表决。②出资人组对重整计划草案涉及出资人权益调整事项的表决，经参与表决的出资人所持表决权2/3以上通过的，即为该组通过重整计划草案。【注意】对重整计划草案进行分组表决时，权益因重整计划草案受到调整或者影响的债权人或者股东，有权参加表决；权益未受到调整或者影响的债权人或者股东，不参加重整计划草案的表决。3.重整计划草案的批准

（1）一般批准程序

重整计划通过之日起10日内，债务人或管理人应当向人民法院提出批准重整计划的申请，人民法院经审查认为符合规定的，应当自收到申请之日起30日内裁定批准。（2）强制批准程序“部分”表决组未通过重整计划草案的，重整计划草案符合下列条件的，债务人或者管理人可以申请人民法院批准重整计划草案：①按照重整计划草案，对债务人的特定财产享有担保权的债权就该特定财产将获得全额清偿，其因延期清偿所受的损失将得到公平补偿，并且其担保权未受到实质性影响，或者该表决组已经通过重整计划草案。②按照重整计划草案，职工债权和债务人所欠税款将获得全额清偿，或者相应表决组已经通过重整计划草案。③按照重整计划草案，普通债权所获得的清偿比例，不低于其在重整计划草案被提请批准时依照破产清算程序所能获得的清偿比例，或者该表决组已经通过重整计划草案。④重整计划草案对出资人权益的调整公平、公正，或者出资人组已经通过重整计划草案。⑤重整计划草案公平对待同一表决组的成员，并且所规定的债权清偿顺序不违反《企业破产法》的规定。⑥债务人的经营方案具有可行性。【注意】人民法院不得滥用强制批准权。确需强制批准重整计划草案的，除了应当满足上述六种情形外，债权人分多组的，还应当至少有一组已经通过重整计划草案，且各表决组中反对者能够获得的清偿利益不低于依照破产清算程序所能获得的利益。4.重整计划草案表决未通过或未获批准的后果重整计划草案未获得债权人会议的通过且未获得人民法院的强制批准，或者债权人会议通过的重整计划未获得人民法院批准的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。【小结】引起重整程序终结的原因（1）在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产：

①债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；②债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；③由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。（2）债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。（3）重整计划草案未获得债权人会议的通过且未获得人民法院的强制批准，或者债权人会议通过的重整计划未获得人民法院批准的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。（四）重整计划的执行、监督与终止1.重整计划的执行（1）重整计划经人民法院批准后由“债务人”执行【提示】不论重整计划草案由何种主体制定，均由债务人自己执行。（2）人民法院裁定批准重