第三章合同法

章

合同法

节合同法概述节合同的成立节

合同的履行节合同的让与以及为人利益签订的合同节合同的消灭第一节合同法概述一、合同的概念二、合同的特征三、合同的成立要件四、合同的分类一、合同的概念合同一词有广义和狭义之分，广义的合同泛指一切确立权利义务关系的协议。狭义的合同仅指民商法上的合同。英国、美国、《德国民法典》、《法国民法典》我国《合同法》第２条规定：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。英国《牛津法律大辞典》将合同定义为“合同是２人或多人之间在相互间设立合法义务而达成的具有法律强制力的协议”。美国《合同法重述》将合同定义为“合同是一个允诺或一系列的允诺，对违反这种允诺，法律将给予其补偿或将强制其得到实际执行”。《德国民法典》３０５条规定“依法律行为设定债务关系或变更法律关系的内容者，除法律另有规定外，应依当事人之间的合同”。《法国民法典》第１１０１条规定“合同是一种合意，依此合意，一人或数人对其他一人或数人负担给付、作为或不作为的债务”。二、合同的特征

１、合同是一种民事法律行为。

２、合同是双方或多方的民事法律行为。

３、合同是双方当事人意思表示一致的民事法律行为。

４、合同是双方当事人在平等地位的基础上成立的民事法律行为。三、合同成立要件

（一）当事人之间必须通过要约和承诺方式达成协议。

（二）当事人必须具有订立合同的能力。

（三）合同必须符合法定的形式。

（四）合同的标的物和内容必须合法。

（五）当事人的合意必须真实。

（六）合同必须具有对价（英美法）或合法的约因（法国法）。四、合同的分类根据合同的成立是否以交付标的物为要件根据合同的成立是否具备一定的形式为要件根据合同当事人的权利义务分担方式根据合同是否可以独立存在根据法律上有无一定的名称根据合同的成立是否以交付标的物为要件：1.诺成合同2.实践合同：自然人之间的借款合同、借用合同、保管合同根据合同的成立是否具备一定的形式为要件：1.要式合同：六个月以上的租赁合同、融资租赁合同、建设合同、技术合同2.不要式合同根据合同当事人的权利义务分担方式：1.双务合同2.单务合同根据合同是否可以独立存在：1.主合同2.从合同根据法律上有无一定的名称：1.有名合同2.无名合同第二节合同的成立一、要约与承诺二、对价与约因三、当事人订立合同的能力四、合同的形式五．合同的内容六、合同的抗辩七、合同的解释一、要约与承诺(一)要约（二）承诺(一)要约要约的定义2.要约的当事人:包括要约人和受要约人3.要约的形式要求:要约可以用书面形式,也可以用口头或行动作出.要约的构成要件要约邀请要约的约束力要约的消灭[练习]

1.要约的定义:要约是一方向另一方提出的愿意按一定的条件同对方订立合同,并含有一旦要约被对方承诺时即对提出要约的一方产生约束力的一种意思表示.要约是一方向另一方发出的订立合同的意思表示.要约的构成要件1、要约必须以订立合同为目的例:吉布逊诉曼彻斯特议会案2、要约的内容必须明确,肯定3、要约必须传达到受要约人才能生效例：交错的要约4、要约必须向特定的人发出(大陆法国家的要求,英美认为要约可以向全世界发出)[吉布逊诉曼彻斯特议会案]1970年,保守党占多数议席的英国曼彻斯特议会决定出让议会的房子.就写信给原告吉布逊“市议会有可能出让房子,价格约有2725英镑,如你想买的话,请正式写信申请.”原告写好了申请并回了信.但这时市议会重新选举,工党占了上风,决定不出让该房子了.原告遂要求法院强制执行.法院认为信中“如你想买的话,请正式写份申请”属于要约邀请.即请原告向议会提出要约,市议会后来未接受要约,所以合同没有成立,原告败诉。[交错的要约]甲向乙发出一份要约,拟以1万美金将一部汽车卖给乙,乙在受到甲的要约前,主动去信表示愿意以1万美金购买其汽车,尽管此信的内容与要约的内容相同,但也不能认为是一项承诺,而只能视为“交错的要约”，双方没有成立合同关系。5.要约邀请要约邀请是一方向另一方发出的邀请对方向自己提出要约的意思表示.(1)不以订立合同为直接目的.(2)内容不十分明确肯定.(3)通常向不特定的多数人发出.6.要约的约束力对要约人的约束力对受要约人的约束力对要约人的约束力

A.要约的撤回B.要约的撤销A.要约的撤回．要约发出之后，尚未到达受要约人之前，要约人可以用更为快捷的方式把撤回要约的通知在要约到达之前或与要约同时送达受要约人处，以阻止要约生效．即在要约到达受要约人前对要约人没有约束力，要约人可以随时将其撤回．B.要约的撤销．要约到达受要约人之后，受要约人承诺之前，要约人可以把撤销要约的通知送达受要约人，使已生效的要约失效．对于要约生效以后，能否将其撤销，各国存在较大的分歧．英美法、德国法、法国法«联合国国际货物销售合同公约»规定：在合同成立之前，要约可以撤销，但下列例外，A在要约中载明了承诺的期限，或以其他方式表示它是不可撤销的．B受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的，并本着这种信赖行事．英美法认为：要约人在受要约人作出承诺之前，任何时候都可以撤销或更改要约．这一原则对受要约人缺乏应有的保障．德国法认为：要约人依通常情形在可望得到答复之前，不得撤销或更改要约．除非要约人在要约中明确规定不受要约的约束．法国法认为：要约人在受要约人承诺之前可以撤销要约，但要承担赔偿责任。（２）对受要约人的约束力要约一般对受要约人没有约束力，受要约人接到要约只是在法律上获得了承诺的权利，并不承担必须答复的义务．但有的国家规定在某些例外情况下，受要约人无论是否承诺均应通知要约人．甲于6月3日寄出一封航空信给乙：“不可撤销发价。欲售东北大米1000吨，每吨200美元，FOB大连，交货期为7/8月，即期L/C支付。”信刚寄出，甲发觉国际市场价格涨为每吨220美元。于是立即给乙发出传真：“我方报价改为每吨220美元。”请问：如果乙接信后表示接受，合同的价格应为多少？甲于6月3日发传真给乙：“不可撤销发价。欲售东北大米1000吨，每吨200美元，FOB大连，交货期为7/8月，即期L/C支付。”刚发完传真，甲发觉国际市场价格涨为每吨220美元。于是立即给乙发出传真：“我方报价改为每吨220美元。”请问：如果乙这时表示接受，合同的价格应为多少？７．要约的消灭（１）要约因期限已过而终止．要约规定了承诺的期限的，在此期限内为作承诺，要约即告终止．如果要约中没有规定期限，则要约经过一定的合理时间终止．（２）要约因撤回而终止．（３）要约因撤销终止．（４）要约因受被要约人拒绝而终止．（５）要约因当事人死亡或丧失行为能力而终止．（6）要约规定了终止的条件成就时终止。纽曼诉斯奇夫案（1985年）一个名叫斯奇夫的人，自称为反税收者，在美国哥伦比亚广播公司（CBS）凌晨3:00-4:00的一档夜间电视节目中，声称联邦政府并未要求美国公民申报所得税，并说：“如果有人能从联邦税法中查到公民必须申报所得税的规定并马上打电话给本档夜间节目，我将付给他100000美元。”哥伦比亚广播公司的早间新闻转播了夜间节目的这则报道。一名名叫纽曼的律师看后查了联邦税法，确认联邦税法确实要求公民必须申报所得税，遂即打电话给哥伦比亚广播公司，要求得到100000美元，GBS把这一要求转给斯奇夫，斯奇夫拒绝支付，纽曼上法院告斯奇夫违约。法院认为，斯奇夫的要约是有时间限制的，即当天夜里3:00-4:00的这档节目，在这期间若有承诺，合同遂告成立，斯奇夫就要付100000没有，过了这段时间，要约失效，无合同可言，原告败诉。［练习］被告是一种名为石炭酸烟丸的药品的制造商，曾刊登一则广告，声称任何人根据指定方法和在特定的的期间内服用一颗药丸后，如果仍染上流行性感冒，可获被告赔付１００英镑，被告在广告里还声称已将１０００英镑存入银行，以示诚意．原告看到这则广告后，信以为真，购买被告的药丸，并按照说明书的指示服用，但结果仍染上流行性感冒．于是向被告追讨１００英镑．问：（１）要约的构成要件有几项？（２）该广告是否是一项要约？（３）原告的索赔是否成立？为什么？［练习］A与B买卖纠纷案某年3月28日，A向B发出了出售某种货物的要约，却忘了注明要约日期。几经周折，该要约于5月2日上午才到达B处。B于5月2日下午用电报答复表示接受。A收到答复很是诧异，A因认为B不接受要约而于4月28日将货物低价卖予他人。为此，B诉诸法院，控告A违约。英国法官认为，A应承担违约责任。（二）承诺承诺的定义承诺是指受要约人按照要约人所指定的方式对要约内容表示完全同意的一种意思表示。要约一经承诺，合同即告成立。2.承诺的构成要件3.承诺的生效时间4.承诺的撤回

2.承诺的构成要件（1）承诺必须在要约的有效期内作出。（2）承诺必须由受要约人作出。（3）承诺必须与要约的内容一致。英国法要求承诺象镜子一样反映要约的内容美国法则比较灵活规定受要约人在承诺中附加了某些条款，承诺仍可有效，合同以承诺的内容为准。除非：a.要约中已经明确规定承诺时不得附加任何条款b.这些附加条款对要约作了重大修改c.要约人在接到承诺后已经在合理时间内作出拒绝这些附加条款的通知（4）承诺的传递方式必须符合要约人的要求。案例：荷兰H公司诉英国E公司案E是英国的一家航空公司，一日为售出某台机器而向荷兰H空中服务公司发出要约：售X机器一台，请汇5000英镑。H立即回电：接受你方要约，已汇5000英镑至你方银行账号，在交货前该笔款项将由银行代为你方保管，请立即交货。E却将X机器高价售予第三人。H便诉至英国法院控告E违约。

3.承诺的生效时间（1）投邮生效原则（2）到达生效原则《国际商事合同通则》第7条规定：a.对要约的承诺应于同意要约的表示送达要约人时生效。b.按要约的要求或惯例，可以用某种行为表示承诺的，承诺于在有效时间内作出该行为时生效。[豪威尔诉证券公司案][豪威尔诉证券公司案]1971年10月，被告答应卖给原告一桩财产，并说原告须在6个月内以书面方式把通知送达，在6个月内，原告写了封回信表示同意，但信件遗失了。被告把财产卖给了别人，双方在法庭上争议的焦点是邮政规则是否在此案适用，法院认为，被告在要约中注明原告应把通知送达，因此邮政规则在此案不适用，原告败诉。4.承诺的撤回承诺的撤回是承诺人阻止承诺发生效力的一种意思表示,承诺必须在生效前才能撤回,一旦生效,合同成立,承诺人就不能撤回承诺了。二、对价与约因（一）英美法的对价1.对价的概念2.对价的种类3.对价的有效要件（二）法国法的约因约因是指订立合同的当事人追求的最近和最直接的目的。根据法国民法典1131条规定，没有约因的合同无效，但赠与合同除外。

1.对价的概念

1875年英国最高法院在科里诉米萨案的判决中有对价的定义:

对价是指合同一方得到的某种权利、利益、利润、好处或是他方当事人在克制自己不行使某种权利或遭受某种损失或承担某种义务。简单的讲，对价就是合同的双方的相互给付；或者是指为换取某一允诺而付出的具有法律价值的代价。对价是作为报答允诺实际给予或答应给予的东西。“购买某种允诺的代价”。强调当事人之间必须存在“我给你是为了你给我”的关系，即彼此之间要提供“相互给付”（Counterpart）。2.对价的种类

（1）过去的对价（不是对价）（2）已履行的对价（3）待履行的对价3.对价的有效要件（1）对价必须合法（2）对价必须是已履行的或待履行的，不能是过去的对价。过去的对价不是对价。（3）对价必须具有某种价值，但不要求充分。[蒙特夫诉斯考特案]（4）已存在的义务或法定义务不能作为对价。[船员诉船长案]（5）对价必须来自受允诺人。[蒙特夫诉斯考特案]被告答应以1英镑的价格把房子卖给原告，但后来被告反悔了，声称1英镑是个不充分的对价，法院认为，对价并不要对等或充分，合同能够执行取决于有没有对价而不是对价是否充分，被告败诉。案例：Williams诉Roffey兄弟公司案（1991）原告（Williams）同意按照20000英镑的固定价为被告（Roffey）承包的一栋公寓做些木工活，双方约定了完工日期。由于开工晚了些，Roffey担心Williams不能按时完工。为了避免业主引用与其所签承包合同中延迟完工的违约金条款，Roffey向Williams许诺多付10000英镑以确保后者按时完工。事后，Roffey拒绝向Williams多支付10000英镑的工钱。英国上诉法院认为，虽然原告按时完工的行为丝毫没有超过原合同，但是在本案条件下却存在多付10000英镑工钱的新合同，双方都受益于这一新合同。因为：原告所提供的对价使被告避免了公寓业主对其执行延迟完工的违约金条款，原告所提供的这种对价是一种新对价。被告作出多付10000英镑的许诺时没有受到任何欺诈或胁迫，在这种情况下允许其反言是不公平的。里奇兹诉斯科森案（1898年）原告里奇兹原来是一名图书管理员。某日，她祖父开给她一张标明每年给付2000美元外加6%利息的本票作为抚养费，请求其辞职，她予以照办。其后，她的祖父仅支付了1年的利息就停止付钱，但没有表示不再支付。几年后祖父去世，遗产管理人斯科森拒付票款，里奇兹诉请法院强制执行。问：上述本票的约定有无强制执行效力？问题转化：原告与其祖父之间是否形成有效的合同关系？本案是依据“禁反言”或者“不得自食其言”的规则判决的，从合同成立的要件看，原告的行为可以作为其祖父的允诺的对价。祖父死亡，其遗产应当支付本票款项。因此上述关于本票的约定有效，可以强制执行。三、当事人订立合同的能力自然人订立合同的能力1.中国法的规定2.德国法的规定3.法国法的规定4.英美法的规定法人的行为能力

法人是指拥有独立的财产，能够以自己的名义享受民事权利、承担民事义务的社会组织。最常见的经济法人组织是公司，公司的缔约能力取决于公司章程的规定。

1.中国法的规定(1)无行为能力人：A.10岁以下的儿童B.完全不能辨认自己行为的精神病人（2）限制行为能力人：A.10岁以上的未成年人B.不能完全辨认自己行为的精神病人。《中华人民共和国合同法》第四十七条：限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。（3）完全行为能力人。A.18周岁以上的公民B.已满16岁未满18岁以自己的劳动收入为主要生活来源的人2.德国法的规定（1）无行为能力人：

A.未满7岁的儿童

B.处于精神错乱状态，不能自由决定意志，而且按其性质此种状态并非暂时

C.因患精神病被宣告为禁治产者

无行为能力人订立的合同一律无效（2）限制行为能力人：

7岁以上18岁以下的未成年人。

此类人订立合同须经代理人同意，未经同意的须经追认，或未成年人成年后自己追认（3）完全行为能力人。

3．法国法的规定

法国民法典1124条规定，无订立合同能力的人包括：A．未解除亲权的未成年人（18岁成年）B．受法律保护的成年人（包括官能衰退者和因挥霍浪费、游手好闲以至陷入贫困者）他们订立的合同必须取得其监护人或管理人的同意，否则无效。但须经法院宣告无效。未成年人解除亲权有两种情况：A．因结婚而解除亲权B．年满16岁以后，由其父母或其中一方向监护法官提出申请，宣告解除。解除亲权的未成年人有处理一切民事行为的能力，但不得经营商业。4．英美法的规定

英美法规定，未成年人、精神病者、酗酒者都属于缺乏订约能力的人，对他们订立的合同，根据不同情况可能产生三种结果：具有约束力、可以撤销、无效

（１）未成年人。原则上未成年人没有订立合同的能力，未成年人对其订立的合同，在其成年后可以予以追认，也可以要求撤销。但属于必需品的合同除外。

（２）精神病人。A.精神病人在被宣告神经错乱以后订立的合同一律无效

B.精神病人在被宣告神经错乱之前订立的合同可以要求撤销。

（３）酗酒的人。酗酒者订立的合同原则上有强制力，但如果酗酒者在订立合同时，由于酗酒而失去行为能力，则可以要求撤销合同。

四、合同的形式

从订立的形式角度看，合同可以分为要式合同和不要式合同两种。要式合同是必须按照法定的形式或手续订立的合同。不要式合同是法律上不要求按特定形式订立的合同。各国对合同成立的形式要件的规定各不相同（一）中国法的规定（二）法国法的规定（三）《联合国国际货物销售合同公约》的规定（四）英美法的规定（一）中国法的规定《合同法》第十条：当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。《合同法》第十一条：书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。（二）法国法的规定法国法把要式合同分为两种情况：１．以法定形式作为合同有效的要件。如赠与合同、夫妻财产合同、设立抵押权的合同都以公证人的文书作为合同有效成立的形式要件，没有公证书，这些合同不能成立。２．把某种法定形式作为证明合同的存在及其内容的证据。法国民法典１３４１条规定“一切物件的金额或价额超过５０新法郎者，即使是自愿的寄存，均须于公证人前作成公证书，或双方签名作成私证书”没有证书,合同有效，但不能得到强制执行。（三）《联合国国际货物销售合同公约》的规定公约第11条规定，买卖合同无须以书面订立或证明，在形式方面不受任何其他条件的限制。我国于1986年成为公约缔约国，对该条款提出了保留，坚持必须采用书面形式。但1999年颁布的《合同法》第10条规定：“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。”保留没有意义。英美法把合同分为签字蜡封合同和简式合同两类1．签字蜡封合同。签字蜡封合同的订立必须遵守特定的形式，主要是合同必须以书面作成，有当事人的签名，加盖印戳，并须把它交给合同的对方当事人。现在只需在合同上加一条Seal或“L.S.”字样的标签，然后由允诺人把合同文本交给对方当事人即告完成。按照英国的判例法以下合同必须采用签字蜡封形式简式合同。简式合同是指必须有对价的合同。一般是不要式的，但也有一些必须以书面形式作成，否则合同无效或不能强制执行。这样的简式合同主要有以下两种：

按照英国的判例法以下合同必须采用签字腊封形式：(1).转让船舶的合同(2).转让地产权益的合同,包括租赁房屋超过三年的合同(3).没有对价的合同这样的简式合同主要有以下两种：（1）要求以书面形式作为合同有效成立要件的合同。（2）要求以书面文件或备忘录作为证据的合同。该类合同若没有书面文件或备忘录，合同依然有效，但一般得不到强制执行。除非原告证明自己确已履行了合同的义务，以此证明合同的存在，法院可视情发布强制执行命令。（1）要求以书面形式作为合同有效成立要件的合同。英国法规定下列合同必须以书面形式，否则无效：A汇票、本票和支票B海事保险合同（须以保险单形式）C债务承认D卖方继续保持占有的动产权益转让合同E转让公司股份合同F消费者信贷合同要求以书面文件或备忘录作为证据的合同英国法规定下列合同须有书面证据：A保证合同B有关地产买卖或处分土地权益的合同C金钱借贷合同美国法规定下列合同需有书面证据：A不动产买卖合同B从订约时起不能在一年内履行的合同C为他人担保债务的合同D价金超过500美金的货物买卖合同五．合同的内容（一）合同的内容构成合同内容即合同条款。合同的内容是由明示条款和未能及不能用明示条款排除的暗示条款或默示义务共同构成。写进合同的条款为明示条款，未写进合同但约束合同的条款为暗示条款。暗示条款主要三种：1、当事人之间的交易习惯2、民商事惯例3、法定的暗示条款

（二）合同内容的合法性大陆法：《法国民法典》在总则中原则性的规定,任何个人都不得以特别约定违反有关公共秩序与善良风俗的法律。德国法不具体规定是合同的标的违法还是合同的约因违法,而是着重于法律行为与整个合同的内容是否违法的情况。

英美法：英美法认为,一项有效的合同必须具有合法的目标或目的。凡是没有合法目标的合同就是非法,因而是无效的。以下三种合同属于非法:

1、违反公共政策的合同

是指损害公众利益,违背某些成文法所规定的政策或目标,或旨在妨害公众健康、安全、道德以及一般社会福利的合同。2、不道德的合同

是指那些违反社会公认的道德标准,如果法院予以承认将会引起正常人愤慨的合同.

3、违法的合同

比如,差使他人做犯罪行为的合同,以诈骗为目的的合同,与敌人进行贸易的合同以及赌博合同等,都是违法的,因而是无效的.

合同违法的后果

既不产生权利,也不产生义务。例如：A与妹妹B约定，若B在圣诞节期间不回去看望A所痛恨的父亲，A即会付给B1000法郎，B如果按此约定未回去看望父亲，B是否可以要求法院强迫A支付1000法郎？X与Y达成一项协议，Y同意不与B结婚，Y因此得到了X支付的10000美元，一年后，Y与B结了婚，在此情况下，X是不能向法院指控Y违约的。因为X与Y达成的违反婚姻自由公共政策是无效的。（三）各国关于合同内容的规定：1．《中华人民共和国合同法》第十二条规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：2．英美法把合同的条款依其重要性分为条件和保证两种。3．大陆法对合同条款只有明示和暗示之分，当事人违反任何条款时，均视其程度承担违约责任。4．《联合国国际货物销售合同公约》之规定与大陆法相同。

免责条款《中华人民共和国合同法》第十二条规定，合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所（二）标的（三）数量（四）质量（五）价款或报酬（六）履行期限、地点和方式（七）违约责任（八）解决争议的方法当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。2．英美法把合同的条款依其重要性分为条件和保证两种。

条件，即合同中的重要条款。

保证，即合同中的次要条款。

如果一方当事人违反了条件，对方有权解除合同并要求赔偿损失。

如果一方当事人违反了保证，对方不能解除合同，只能要求损害赔偿。

例：［国际墙面装饰公司诉市场营销公司案］

例：［国际墙面装饰公司诉市场营销公司案］

原告与被告订立独家代理合同，由被告代理原告销售原告生产的陶质瓦．合同规定每次交货后９０天内被告应付款．被告总是推迟２－２０天付款．后陶质瓦销路很好，原告想再设代理销售点，但鉴于同被告订立的独家代理合同．所以想以被告迟延付款为由解除合同．法院认为被告只违反保证故原告只能要求被告赔偿损失。免责条款，即合同中规定赦免一方当事人因违反合同或侵权所应负责任的条款。很多国家以国际公约或国内法的形式拒绝承认严重违反公平原则或公共利益的免责条款。而很少涉及各国利益、对方当事人应自行小心保管等原因在法律上被承认是有效的。英美法规定免责条款成立必须具备两个条件：１．免责条款必须进入合同才能有效，在合同签定后加入的免责条款无效．例：［克蒂斯诉化学洗染有限公司案］２．免责条款进入合同的方式必须合乎常人思维．只有写在合同正面或口头特别强调的免责条款才算是合乎常人思维的，写在反面或挂在墙上等都不算．例：［切佩顿诉佩雷案］

例：［克蒂斯诉化学洗染有限公司案］原告去洗染公司洗衣服，洗染公司规定对所洗衣服受损、受污不负责。但雇员对原告只说衣服受损不负责，后来衣服受污，洗染公司想以免责条款为由推脱责任。法院认为洗染公司虽规定包括受损、受污的免责条款，但进入合同的只有受损免责条款，受污免责条款未进入合同，故不能免责，被告败诉例：［切佩顿诉佩雷案］原告租了被告一张桌子，后桌子塌了。原告因此受伤。被告认为出租的地方挂了注意事项（其中含有免责条款），原告付钱后得到的收据上也有免责条款，但原告没有注意，所以出租方不负责任。法院认为，免责条款进入合同的方式必须是合乎正常人思维的，挂在墙上的注意事项没有人强调一定要看则是可看可不看的，收据是收款的凭证，不是合同正文，出租人没有强调。故此案的免责条款无效。六、合同的抗辩合同是双方当事人意思表示一致的结果，如果当事人对意思表示的内容有误解或者在错误、胁迫、不当影响的情况下订立了合同，这时双方当事人虽然达成了协议，但这种合意是不真实的，因而当事人可以以此为抗辩理由，主张该合同无效或请求撤销。（一）误解（Mistake）（二）欺诈(Fraud)（三）胁迫(Duress)(四)不当影响(UndueInfluence)

（一）误解1.中国法的规定2.法国法的规定3.德国法的规定4.英美法规定

1.中国法的规定我国《民法通则》59条规定：行为人对行为内容有重大误解的，一方有权请求人民法院或仲裁机关予以变更或撤销。所谓“重大误解”是指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的真实意思相悖，并造成较大的损失。我国《合同法》54条规定：下列合同，当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销：（1）因重大误解订立的（2）在订立合同时显失公平的一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。2.法国法的规定

法国民法典1110条规定，错误只有在涉及合同标的物的本质时才构成无效的原因。合同标的物的本质是指：物的实质性品质，没有它，当事人就不会订立合同。如当事人试图交易的是一副名画，赝品就不具有实质性品质。3.德国法的规定

德国民法典119条规定，（1）表意人所做的意思表示的内容有错误时或表意人根本无意为此种意思表示者，在可以认为，表意人若知悉情事并合理地考虑其情况而不会做此项意思表示时，表意人可以撤销其意思表示。（2）关于人或物的性质的错误，以性质在交易上具有实质性为限，也视为表示内容的错误。（1）所涉及的错误有两种情况：表达错误和涵义错误。4.英美法规定

英美法系国家一般将误解区分为单方误解和共同误解两类。单方的误解通常不能导致合同无效或得以撤销。只有当该项错误导致当事人之间根本没有达成真正的协议,或者虽然已经达成协议,但是双方当事人在合同的某些重大问题上都存在同样错误时,才能使合同无效。下列单方误解都不能使合同无效:

一方当事人意思表示的错误

一方在判断上发生错误

一方当事人对自身的履约能力估计错误

在凭说明的买卖中，对说明的含义的理解发生错误

经典案例：GreatPeace船运有限公司诉Tsavliris施救有限公司案（2002）被告（Tsavliris施救有限公司）的CapeProvidence号轮在南印度洋发生了严重的结构损害而面临着沉船危险。被告便委托其经纪人寻找最近的施救船舶，后者获知原告（GreatPeace船运有限公司）所拥有的GreatPeace号轮会在12小时的航程内赶到危船所在之处，事后却发现，关于GreatPeace号轮位置的信息是错误的，该船实际上在数百英里之外。鉴于此种情况。被告取消了合同，并拒绝支付任何租金。英国法院判决：支持原告索要5天租金的诉讼请求。理由是：本案中的原告不知道两船之间的距离是合同的先决条件，原告仅仅知道有义务向被告提供租船和有权利获得5天的租金；本案中只有被告发生了单方面误解。英美法实质性的误解包括：（1）身份误解（2）客体误解。主要指在认定合同的标的物上，双方都存在误解，即没有意思表示一致，合同无效。（3）条款误解。主要指一方对条款有所误解，而另一方已经知道对方误解却佯装不知。在这种情况下，有误解的一方可以主张合同无效。例：[威伯斯特诉塞西案]（1）身份误解最常见的有买者冒充知名人士或有信誉的公司，支付支票，待卖者发现准备撤销合同时，货物已经转到了不知情的第三人之手。如骗子亲自上门，伪称自己是知名人士，诱引买方订立合同，属于错误陈述，只能撤销合同，若合同撤销前货物已转到不知情的第三人手中，买者只能起诉骗子，不能向第三人主张权利。如果骗子用电话、电报伪称知名人士定货，则属于卖方误解，合同无效。这样即使货物已转到不知情的第三人手中，卖者也可以向第三人追回货物。例：[莱威斯诉艾伍纳案]和[卡笛诉林达纳案][莱威斯诉艾伍纳案]原告登广告出售他的旧车，450英镑。骗子上门自称是电视演员盖克，并出示有照片的证件，他愿支付支票。莱威斯同意了。后来骗子把车转卖给艾伍纳。莱威斯上当后因找不到骗子，于是起诉艾伍纳，想讨回车子。法院认为，这种情况属于错误陈述，只能撤销，而现在在合同撤销前，车已转入第三人手中，第三人已拥有合法的所有权。莱威斯只能去起诉骗子。[卡笛诉林达纳案]骗子打电话冒充一家有名的公司从卡笛处订了一批货物，然后转卖给被告。原告发现上当后向被告讨回货物。法院认为，这种情况与骗子上门的情况不同。骗子上门，卖方理应有所识破，故承担风险大些。这里卖方始终未见到骗子，一直以为对方是一家公司，故属于误解，合同不存在，卖方可追回货物。威伯斯特诉塞西案原告以2000英镑买被告的一桩财产，被告不肯。后原告又说以1250英镑买，被告同意了。原告要求被告履行合同。法院认为，原告明知被告误解而佯装不知，故该合同无效。英国法与大陆法关于误解的区别1、英国法的要求比大陆法更加严格；2、因误解而引起的后果不同：法国：合同无效德国：合同可以撤销英国普通法：合同无效英国衡平法：合同可以撤销5、《国际商事合同通则》规定对有关合同订立时已存在的事实或法律的不正确假设即为错误。(1)一方当事人可宣布合同因错误无效，如果订立合同时错误如此重大，一个处于相同情况下的通情达理的人若了解事实真相后只会就实质不同的条款订立合同或根本不会订立合同，并且：(a)另一方当事人制造此错误或导致此错误，或知道或理应知道该错误，而使误解方一直处于错误状态是有悖于公平交易的合理商业标准。或(b)另一方当事人在宣告合同无效时没有本着对合同的信赖行事。(2)但是，一方当事人不可宣告合同无效，如果(c)该当事人由于重大疏忽而犯此错误，或(d)错误与某事实相联，而关于该事实发生错误的风险已被设想到，或考虑到所有相关情况，应由误解方承担。上述规定是对英美法德等国有关误解的制度兼容并包的结果。共同误解经典案例：瑞福斯诉维切豪斯案（英）原、被告签订了一份买卖从孟买出发的一艘叫“Peerless”船舶上的棉花的合同，原告期望卖的是12月份从孟买出发的Peerless上的棉花，被告期望买的是10月份从孟买出发的Peerless上的棉花。结果原告试图以Peerless后一期运输的棉花交付被告时遭拒绝。英国法官认为：原、被告之间不存在有约束力的合同，因为双方对基本条款有不同的理解，属于对事实的共同误解，而且他们属于合理地相信某一事实是真实的，则任一方当事人都不受这样的合同约束。（二）欺诈是指以他人发生错误为目的的故意行为。各国法律都认为,凡是因受欺诈而订立合同时,受蒙骗的一方可以撤销合同或主张合同无效。1.中国法的规定2.法国法的规定《法国民法典》1116条规定：如当事人一方不实行欺诈手段，他方当事人决不签定合同者，此种欺诈构成合同无效的原因。3.德国法的规定《德国民法典》123条规定：因被欺诈或被不法胁迫而为意思表示者，表意人得撤销其意思表示。4.英美法的规定英美法把欺诈称为“欺骗性的不正确说明”。蒙受欺诈的一方可以要求赔偿损失，并可以撤销合同或拒绝履行合同义务。1.中国法的规定《民法通则》58条规定：凡一方以欺诈、胁迫手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的民事行为无效。《合同法》52条规定：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的，合同无效。《合同法》53条规定：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。黑龙江省甲公司本无俄罗斯钢材可供，却隐瞒真相，于2008年10月11日同江苏省的乙公司签订了俄罗斯钢材的买卖合同，规定于2009年8月6日交货，次日付清全部货款；同时规定，乙公司先向甲公司支付100万元定金，甲公司委托丙公司作保证人向乙方担保，丁公司以其全部不动产向乙公司抵押。2008年10月30日，丙公司和乙公司签订了一般保证合同，丁公司与乙公司签订了抵押合同，乙方便向甲公司支付了100万元定金。后因丁公司拖延致使抵押合同未办理登记手续。2009年8月9日，乙公司请求甲公司支付俄罗斯钢材，未果。

2009年11月1日，甲公司几名成员因其他诈骗被捕，后被判刑，财产被没收。

乙公司闻讯起诉，追究甲公司违约责任，并诉请丙公司承担担保责任，主张实行它对丁公司的抵押权时，甲公司主张合同无效，拒付交货义务，丙公司也以无保证责任，丁公司以抵押无效为由，拒绝承担责任。希尔诉琼斯案（1986）本案中，希尔向琼斯购买房屋一幢，在达成合同前，希尔向琼斯询问房屋内是否有白蚁问题，琼斯一口否认，而后，希尔请专业人员检测房屋内的白蚁情况，琼斯则利用箱包和植物的摆放使检测人员未能检测到白蚁的存在，希尔购买房屋入住后，发现白蚁的痕迹，遂提起诉讼。欺诈性陈述应具备的条件：（英美法系）（1）欺诈性陈述与签订合同具有因果关系。（2）陈述者存在过错并导致无辜的当事人的损失。（3）受欺诈的当事人信赖该欺诈性陈述属于情理之中。案例：奥茨加汽车有限公司诉威廉姆案（1965）被告（威廉姆）将其车子卖给原告（奥茨加汽车有限公司）时，称该车为1948年车型。该车实际上是1939年车型，当原告了解真相后，便以被告作出欺诈性陈述为由要求赔偿。2004年3月，杭州市中级人民法院开庭审理了一起“1800万元人民币跨国骗局案”。

2002年11月，杭州萧山某外贸公司（以下简称“萧山公司”）一位业务员于某，在与另一位外贸从业人员李某聊天时得知，美国客商扬林公司急需一批工艺地毯和挂毯，货物标的为236万美元。该业务员便与扬林公司进行洽谈。在洽谈过程中，扬林公司表示可先预付30万美元定金，余款在货到美国后以付款交单D／P方式支付。双方就此签订了外销合同。

接着，李某又向该萧山公司业务员提供了京美公司能提供地毯和挂毯的货源信息。经过与京美实业公司总经理石某的洽谈，萧山公司与京美公司签订了货物标的为2036万人民币的收购合同。该合同规定：萧山公司必须在装货后5天内支付1850万元人民币货款给京美公司。而根据外销合同，装运期为卖方收到定金后7天内船运。

同年的11月13日，该萧山公司收到扬林公司的董事长美籍华人柯扬林从香港汇来的定金30万美元。在收到这笔定金后的10天内，萧山公司分3次把1800万人民币货款汇入京美公司的账户。11月14日，柯扬林委托其建筑师女婿MARK前来验货，经过3小时的查验，最终签字验收。

至此，生意似乎进行得十分顺利，只要该公司将货物一倒手，就可以从中赚取近300万元。而该名业务员于某本人也有利可图，因为介绍信息的李某向其承诺，一旦买卖成功，就可以从中提取10万元的“辛苦费”。为此，就是萧山公司负责人问她生意是如何招揽进来的时候，她也故意将李某这一关键人物疏忽，声称是自己在以往业务中认识的美国客户。

但在随后的出口报关中，该批货物被海关以涉嫌“多报少出”扣压，因遭稽查而延误了船期。在海关，该萧山公司交纳200万元人民币保证金后，这批货物又重新报关，改作空运至美国。然而扬林公司却以萧山公司违约为由拒绝付款赎单收货；并于2002年12月中旬，又以萧山公司违约为由将其告上法庭，要求双倍返还定金，即60万美元。京美公司也向法院起诉，要求萧山公司支付剩余货款200多万元。外贸进出口业务应当注意的几个法律问题2010-2-28一、卖方对买方提供的信用证与合同内容不符的，应及时要求买方改证。按照国际惯例，卖方接到与合同不符的信用证，有权要求买方立即改证，若买方不改证或延期改证，则构成违约，卖方有权解除合同并提出索赔。反之，若卖方不及时提出改证要求，则视为默认信用证对合同的变更。

二、在跟单信用证付款条件下，应选用CIF或CFR条件，若选用FOB条件，则必须规定由卖方代买方租船、订舱，否则，对卖方而言，信用证只有在买方愿意履行合同时才有用。因为在FOB价格条件下，是由买方负责租船或者订舱，而提单是必须提交的单据，若届时买方不派船，也就无从取得单据，无单据也就无法议付货款。

三、在买方提出解除合同时，据《合同法》第一百一十九条和《联合国国际货物销售合同公约》第七十七条、第八十八条的规定，卖方须在合理期限内及时采取措施，或转售，或运回货物以期减少损失，否则无权就扩大的损失部分进行索赔。

四、卖方要警惕买方利用信用证中的软条款进行欺诈，使得银行保证支付的银行信用转变为商业信用，加大卖方承担的风险。如：价格条件用FOB；在信用证中插入一信托收据条款，允许进口商先借单提货，待检验合格后，由进口商向银行提交该种检验证书付款；信用证内容相互矛盾，如禁止分批装运，又规定每批交货期限；须进口商承兑汇票等等。

五、买方要注意索赔有效期的签订，防止外商在索赔有效期上提出不合理意见来掩盖商品质量问题。否则，合同质量条款订得再好，索赔有效期订得不合理，质量条款就成为一句空话。

六、买方一旦发现卖方交付的其中一批或几批货物存在缺陷或卖方根本不想履行合同，以致构成严重违约，买方有权解除合同，并有权援引“欺诈例外”原则申请法院下达止付令，禁止卖方再继续获得信用证项下的付款。

七、国际货物买卖合同争议提起诉讼或者仲裁的期限为四年，自当事人知道或应当知道其权利受到侵犯之日起计算。

八、作为托运人或收货人，在运输合同中慎用“一旦滞期，永远滞期”条款。该条款是指船舶在受载港或卸载港除合理使用的时间以外，一旦发生船舶滞港，则滞期启动累计计算，不排除不可抗力和无法预见的外因。该条款是一个有利于船东或承运人的海上运输惯例之一，但对托运人或收货人则颇为不利。关于保持沉默是否构成欺诈的问题

英美法:“买主自慎”，作为一般原则，沉默不构成虚假表示，但从属某些例外（1）表意人负有最大诚信义务的情况（2）原来的陈述因情况变化而变得不真实（3）因片面披露事实而不真实（4）因存在信义关系而有义务披露。法国法：一直奉行“不说话就不存在欺诈”的原则。1971年后，隐瞒构成欺诈的两种情况（1）对于有关情况，相对方不可能自行了解（2）一方拥有相对方所没有的专业知识，而这种知识涉及合同的标的。德国法：依案件的具体情况而决定当事人有没有披露义务。

（三）胁迫

1、胁迫的定义胁迫是指以非法威胁的方法使对方当事人产生恐惧而被迫与之签订合同的行为。2、胁迫的特征（1）胁迫采用的是非法威胁的方法；（2）胁迫使用的手段非常紧急严重以致受胁迫者无其他合理选择；（3）胁迫将影响声誉或经济利益。3、胁迫的法律后果1.中国法规定,损害国家利益的合同无效,只侵害对方利益的合同可撤销或变更.2.法国法规定,胁迫导致合同无效.3.德英美规定,胁迫导致合同可撤销.

案例：北大西洋船舶公司诉海威汀造船厂案（1978）被告（海威汀造船厂）同意按固定价为原告（北大西洋船舶公司）建造一艘船舶。在交付前被告要求加付10％的款项。鉴于自己急需用船，原告被迫同意加价。船舶交付后，原告继续付款直到原合同价款与被迫同意增加的款项全部付清。后来，原告以胁迫为由，向法院提起撤销加价承诺，要求被告退还多收的价款。(四)不当影响不当影响存在于英国衡平法中,主要适用于滥用特殊关系订立合同谋取利益的情况,蒙受不利一方可以撤销合同.“特殊关系”主要有父母与子女、律师与当事人、监护人与未成年人、医生与病人。七、合同的解释当事人在订立合同时所使用的语言和文字有时并不能充分表示他们所要表达的意思，或者有些事项当事人在订约时没有考虑周到，发生这种情况时，如果双方当事人发生争议就要由法院对合同进行解释。（一）解释合同的方法（二）合同解释的有关规则（三）中国法关于合同解释的规定

（一）解释合同的方法1.意思说。强调探求表意人的真实的意思，而不拘泥于文词。（1）法国法采用意思说、德国法原则上采用意思说，但在涉及商事方面的问题时也有例外。法德法均认为，如果相对人因为信赖表意人的意思表示，而采取了行动，则应受到法律上的保护，表意人应负赔偿责任。2.表示说。强调外部现象，即以当事人表示出来的意思为依据。英美法采用表示说。句子产生歧义的原因我们在讲到修改病句的时候，常常会讲到其中的一个病因，那就是句子有歧义。所谓有歧义也就是句子有两种或两种以上的意思。例如：思念着故乡的亲人们。我们可以理解为：一是对故乡的亲人表示思念；一是亲人们，他们对故乡思念。那么是什么原因造成句子产生歧义的呢？我想主要是以下几点原因吧。原因一：句子中的某个词因为我们理解的意思不同，即某个词是个多义词，那么句子就容易产生歧义。例如：我可以三天不吃饭。“饭”是一个多义词，可以理解为每天定时吃的食物，也可以专指煮熟的谷类食物。所取的“饭”的意项不同，那么句子的含义也就不同。比如上面的句子可以理解为：我可以三天不进食。也可以理解为：我三天不吃米饭而可以吃面条之类的其他食物。原因二：句子中的每个词理解的词性功能不同，那么这个句子也会产生歧意。例如：这碟菜不热了。“热”可以理解为形容词；也可以理解为动词。当理解为形容词时，这个句子就是指：这个菜凉了愣冷了。当理解为动词时，这个句子就是指：这个菜不加热了。又如：（这些话）没有翻译就听不懂。“翻译”可以理解为动词，即把一种语言翻译成另一种语言；也可以理解为名词，即专指作这些项工作的人。“没有”同样可以理解为动词，也可以理解为动词。那样“没有翻译”可以理解为：未翻译，也可以理解为无翻译的人。原因三：在理解句子时，划分的层次不同，那么句子也会产生歧义。例如：三个哥哥的同学来了。对于上面的句子，我们可以这样划分句子的层次：三个/哥哥的同学来了。三个哥哥的/同学来了。他们的意思分别是：来的同学有三个，而且都是哥哥的同学。第二句的意思是：来的同学是三个哥哥的。原因四：句子的成分之间可以理解两种不同的短语类型，这样的句子也会产生歧意。例如：学习文件。来可以理解为偏正短语，也可以理解为动宾短语。原因五：直接成分之间，或间接成分之间有不止一种词义联系（隐性的），也会产生歧义。例如：这人谁不放心。“放心”是一个二价动词，它形成的动词性结构也联系着两个名词性成分。“这个人”和“谁”相对于“不放心”而言，一个是间接成分，一个是直接成分。“这个人”可以是“不放心”的施事者，也可以不放心的受事者。相应的“谁”可以是“不放心”的施事者，也可以是“不放心”的受事者。那么这个句子就可以有两个含义了：这个人对谁也不放心，谁也不放心这个人。（二）合同解释的有关规则1、文义解释规则文义解释，指在解释合同条款的含义时，首先要以合同条款中使用的文字的通常含义进行解释。这是一种客观解释的规则。2、整体解释规则整体解释，即按照合同的应该条款进行解释。它要求把合同的所有条款作为一贯整体，从有争议的条款与其他条款的关系以及该条款在合同中的位置等，来解释该合同条款的真实含义。原因三：在理解句子时，划分的层次不同，那么句子也会产生歧义。例如：三个哥哥的同学来了。对于上面的句子，我们可以这样划分句子的层次：三个/哥哥的同学来了。三个哥哥的/同学来了。他们的意思分别是：来的同学有三个，而且都是哥哥的同学。第二句的意思是：来的同学是三个哥哥的。案例：柴普曼诉桔米磨房公司案美国联邦第五巡回区法院（1984）原告拥有7800英亩林地。1967年6月他与被告订立了一份租期为十年的出租合同。被告承诺在“10年租期内至少清理7000英亩”林地。合同的计划进度表规定：“每年应清理700英亩，在1970年7月1日前至少清理4000英亩”。到1970年7月，被告清理了4000英亩。1978年合同到期，双方均认为合同己经完成。然而到了1980年，农业部的一项普查显示被告实际只清理了5226英亩。原告起诉被告违约，被告抗辩说他的清理7000英亩的义务在1975年7月即已到期，任何违约都应从此时起算。根据诉讼时效法，违约之诉应在4年内提起，而原告的起诉已经超过了时效。原告认为合同期满是在1978年，所以从此时起算并未超过诉讼时效。（美国商法115）3、习惯解释规则交易习惯，指人们在长期的实践中形成的，在某个地区、某个行业内普遍和反复使用，并且为大多数从事交易的人所广泛认同和遵循的做法。Tampa烟草公司与一个墨西哥城的独立经纪人签订合同，购买一海运集装箱的“苏门达腊烟草”。Tampa烟草公司实际上包括这个行业中的大多数公司都相信，苏门达腊烟草生长于苏门达腊岛。除非合同另有规定，否则这个术语将成为合同的一部分。如果该经纪人发送的是由苏门达腊烟草得种子在洪都拉斯生长出来的烟草，并且若法律认定“苏门达腊烟草”为一个正当有效的贸易习惯，那么这个经纪人就违反了合同。4、诚实信用解释规则诚实信用原则是订立合同和履行合同的基本原则，在解释合同有争议的条款时，诚实信用当然是一项重要的规则。5、目的解释规则目的解释，指在解释合同有争议的条款时，要按照双方当事人订立合同的目的进行解释。目的解释是合同有争议条款解释的核心规则。全部的解释活动，最终都要以解释是否符合双方当事人的合同目的来判断。6、文本解释规则合同法第１２５条第２款规定，合同文本采用两种以上文字订立并约定具有同等效力的，对各文本使用的词句推定具有相同含义。各文本使用的词句不一致的，应当根据合同的目的予以解释。7、格式条款解释规则合同法第１２５条规定的是合同解释的一般规则。而对某些合同，合同法基于特别的政策上的考虑，规定了合同解释的特别规则。在解释合同有争议的条款时，法院和仲裁机构就不能适用合同法规定的一般解释规则。而应当适用该特别解释规则。（三）中国法关于合同解释的规定《中华人民共和国合同法》规定：第三十九条第四十条第四十一条第五十二条第五十三条第三十九条采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十三条合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。案例：当事人张三和李四既是邻居又是同事。两年前，张三向李四借了14000元。2002年7月，张三归还李四部分欠款后向李四打了新的借条。其内容是：“张三借李四人民币14000元，今还欠款4000元。”此后张三一直未再还款，李四告到法院，诉称张三尚欠其余款1万元，请求返还。张三辩称自己已经归还1万元，还欠原告4000元。法院应如何判决？第三节合同的履行一、合同的履行二、违约三、情势变迁、合同落空与不可抗力一、合同的履行合同的履行是指合同当事人实现合同内容的行为。各国法律都认为，合同当事人在订立合同后都有履行的义务。这里主要介绍中国法和英国法的有关规定。（一）中国法的规定（二）英美法的规定

《中和人民共和国合同法》规定：第六十条第六十一条第六十二条第六十三条第六十六条第六十七条第六十八条第六十九条第七十条第七十一条第七十二条第七十三条第七十四条第七十五条第七十六条第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第六十二条当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：

（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行；

（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。

（三）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。

（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。

（六）履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。第六十三条执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。第六十六条当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求（同时履行抗辩权）第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。（先履行抗辩权）

第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。（不安抗辩权）第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且提供担保的，中止履行的一方可以解除合同。

第七十条债权人分立、合并或者变更住所没有通知债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以中止履行或者将标的物提存。

第七十一条债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。

第七十二条债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。第七十三条因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。（代位权）代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。（撤销权）撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。第七十五条撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年没有行使撤销权的，该撤销权消灭。第七十六条合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。（二）英美法的规定1．关于履行合同的时间根据英美的法律和判例，如果合同中规定了履行的时间，而时间又是该合同的要素时，当事人就必须在规定的时间内履行合同，否则债权人有权解除合同并要求损害赔偿。一般来说，商务合同中的时间条款是合同的条件，其他合同的时间条款一般视为担保。

2.关于“提供”

2.关于“提供”

按照英美法的规定，在履行合同的过程中有一个重要的步骤叫做“提供”

所谓“提供”就是合同当事人旨在履行其合同义务的一种表示。包括：

（1）提供货物或其他财产

（2）提供应支付的款项

两种提供产生不同的法律后果，表现在：

两种提供产生不同的法律后果，表现在：

（1）提供货物或其他财产：一方已按合同为提供行为，而被对方拒绝，则可免除其相应的合同义务。

（2）提供应支付的款项：一方按合同规定提供款项，对方拒绝的，不能免除义务人的合同义务，但会产生以下三种法律后果：

第一如该项债务有担保利益，则自债权人拒绝适当提供给他的款项时起，该项担保利益即告消灭。

第二该债务的利息亦自债务人提供之日起停止计算。

第三如债权人日后就该项债务提起诉讼，不能取得高于原来提供的金额时，则必须负担诉讼费用。二、违约

（一）违约的概念：违约是指合同当事人一方由于某种原因，完全没有履行其合同义务，或没有完全履行其合同义务的行为。（二）违约的构成（三）违约的形式（四）违约的救济方法（二）违约的构成关于违约的构成，大陆法和英美法存在重大差异，主要体现在以下两个方面1．关于过失责任原则2．关于催告1．关于过失责任原则大陆法规定，合同债务人只有当存在着可以归责于他的过失时才承担违约的责任。即如果仅仅证明债务人没有履行合同义务，还不足以构成违约，必须同时证明或推定债务人的行为有某种可以归责于他的过失时，才能使其承担违约的责任。英美法认为，只要允诺人没有履行其合同义务，纵使他没有任何过失，也构成违约。2．关于催告催告是大陆法上的一种制度，是债权人向债务人请求履行合同的一种通知。在合同没有明确规定履行日期时，债权人必须首先向债务人作出催告，然后才能使债务人承担迟延履行的责任。催告的作用主要有以下三点：法国法要求催告必须以书面形式作成，并由法警送达当事人。德国法则不要求任何方式，书面方式、口头方式都可以，唯一的要求是把催告送达当事人。英美法没有催告这个概念，英美法认为，如果合同规定有履行期限，债务人必须按合同规定的期限履行合同；如果合同没有规定履行的期限，则应于合理的期间内履行合同，否则构成违约。催告的作用主要有以下三点：（1）自催告生效之日起，不履约的风险完全由违约一方承担。（2）债权人有权就不履行合同请求法律救济。（3）从送达催告之日起，开始计算损害赔偿及其利息。（三）违约的形式

１．德国法的规定（１）给付不能（分为自始不能与嗣后不能）（２）给付延迟２．法国法的规定３．英美法的规定4.《联合国国际货物销售合同公约》的规定２．法国法的规定（１）不履行债务（２）迟延履行债务法国民法典１１４７条规定：债务人对其不履行或迟延履行债务应负损害赔偿责任，对于双务合同，如果一方当事人不履行其合同义务，对方有权解除合同，但在这种情况下，合同并非当然解除，债权人可要求债务人履行合同或请求法院解除合同并要求损害赔偿．法国法也规定，合同自始不能履行时，认定合同无效．３．英美法的规定（1）违反条件（2）违反担保（3）违反中间性条款（4）提前违约（5）履行不能（1）违反条件如果一方当事人违反了条件，对方有权解除合同并要求赔偿损失。在商务合同中，关于履约的时间、货物的品质及数量等条款都属于合同的条件。至于合同中有关支付时间的规定，除当事人另有约定，一般不作为合同的条件。注：在英美法中，“条件”一词还有另外一种意思，指以某种不确定的事件的发生与否来决定其是否生效的那种合同规定。从这个意义上说，英美法把条件分为以下三种：A.对流条件B.先决条件C.后决条件A.对流条件指合同的双方当事人同时履行其各自的义务或者至少是每一方当事人都同时准备并愿意履行其各自的义务，即一方的履行与对方的履行互为对流条件。先决条件。指以一方首先履行某种行为，或以某种事件的发生或经过一定的时间，作为对方履行的前提。前者即为先决条件。后决条件。指在合同成立以后，如发生某种事件，履行合同的义务即告消灭。这一事件为后决条件。（2）违反担保如果一方当事人违反了合同的次要条款，即担保，对方不能解除合同只能要求赔偿损失。（3）违反中间性条款中间性条款即有别于“条件”与“担保”的条款。一方当事人违反这类条款时，对方能否解除合同，须视违约的性质及其后果是否严重而定。（4）提前违约当一方当事人提前违约时，对方当事人可以解除自己的合同义务并立即要求给予赔偿，而不必等到合同规定的履行期来临时才采取行动。合同规定履行期到来时能发生情况而丧失求偿的权利（在合同履行期到来之后，后者只能依新的事实主张前者违约，而不能再主张预期违约），所以最好在对方提前违约时立即要求赔偿。案例：杰克波斯公司诉肯特案（美国）原、被告达成了一项为被告（肯特）建一乡间居所的合同，规定所有的钢管必须是电镀完好、复合焊接的“瑞定”标准管。原告（杰克波斯公司）装的却是实质上相似的替代管。被告知道真相后要求原告全部更换为原定的钢管，原告则认为更换工程不仅困难而且费用高昂，被告所用的钢管质量、外表、价值与成本是一样的，因此要求被告付款。被告不仅不予付款，还提出解除合同的要求。美国法院认为，当事人只有没有全面履行其义务，才能解除合同，但是原告已实质性履行了其义务，只是存在轻微的违反合同的行为，因此被告不能解除合同，而只能获得少量的赔偿。4．《联合国国际货物销售合同公约》的规定（1）根本违反合同公约25条规定“一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际上剥夺了他根据合同有权期待得到的东西，即为根本违反合同。除非违反合同的一方并不预知而同样一个通情达理的人处于相同情况中也没有理由预知会发生这种结果。”一方根本违反合同的，另一方可以解除合同并要求损害赔偿。（2）非根本违反合同（3）提前违约（3）提前违约A．在订立合同后，当事人一方鉴于对方履行合同的能力或信用有严重缺陷、或者从对方在准备履行合同或履行合同的行为中看出对方显然将不履行其大部分重要义务时，当事人一方可以中止履行其义务。B．如果在履行合同日期之前，明显看出一方当事人根本违反合同，另一方当事人可以撤销合同，但是，当事人在撤销合同时，应谨慎行事。如果到了履行期的时候，原来预计对方显然会发生根本违反合同的情事实际上并没有发生，则撤销合同的一方当事人就会因为自己没有履行合同义务而构成违约，必须承担由此造成的违约的后果。（四）违约的救济方法违约救济是指一个人的合法合同权利被他人侵害时，法律授予受损害一方的一定补偿．违约救济的目的是保护非违约方的合同利益。这种利益有三种形式：期待利益