《我国出口管制域外适用的原则综述》2800字

我国出口管制域外适用的原则综述目录TOC\o"1-2"\h\u19054我国出口管制域外适用的原则综述 1207911.遵守国际法基本原则 1299532.与国情相适应 2242953.遵循合理原则 2267094.防止泛化国家安全 3法律原则是立法的出发点与根本立场，可以指导制定规范性文件的制定、法律事实与司法活动。而且，法律原则具备对成文法漏洞的弥补功能。《出口管制法》因具有广泛的域外效力,在实施时更要遵循一定的立场与原则，使得其可以充分体现该法所调整的国际贸易出口关系的客观要求，并对该关系的全过程起到普遍指导意义。我国作为负责任的国际大国，以构建全球命运共同体为宗旨，是国际秩序、国际规则的积极倡导者和亲历者、实践者。我们深知法律域外适用对我国造成的经济危害（301调查），也深刻认识到这种法域外效力不断扩张，如果不积极地引导国际贸易法律秩序的良性恢复，美国的错误“示范”将引领国际贸易秩序走向崩盘。因此，我国出口管制域外适用不得违反国际法，量力而为，结合我国综合实力。此外，出口管制法作为公法，也受到“合理原则”的限制，参见马忠法,龚文娜：《法律域外适用的国际法依据及中国实践》，载《武陵学刊》2020年第5期，第76-83页。参见马忠法,龚文娜：《法律域外适用的国际法依据及中国实践》，载《武陵学刊》2020年第5期，第76-83页。1.遵守国际法基本原则基于上述对我国出口管制域外适用的合法性分析，我国域外效力的推行不能超越国际法基本原则的范围。因此，我国出口管制法在进行适用时，一方面要为保护我国的安全和利益积极适用，对待美国等一些国家的行为积极迎战，另一方面，也要在遵从国际法基本原则的限度之内“师夷长技以制夷”式地将美国出口管制法制度借鉴性地移植到我国出口管制法之中。根据《联合国宪章》互相尊重主权、领土完整、互不干涉内政、互不侵犯等都是国际法基本原则，其构成国际法规则的基础和依据，在国家之间的关系中应得到尊重和遵守。这些原则的基点在于各国主权平等。主权平等是各国行使管辖权的基础，同时界定了国内法域外适用的边界。参见曹亚伟：《.国内法域外适用的冲突及应对——基于国际造法的国家本位解释》，载《河北法学》2020年第期，第81-101页。因此，因此，中国在制定境外适用出口管制的规则时，必须尊重其他国家的主权，适当突破管辖权基础予出口管制法律以域外效力，合理界定出口管制的范围，考虑发展中国家或欠发达地区的特殊利益，保持良好的国际关系和气氛。参见曹亚伟：《.国内法域外适用的冲突及应对——基于国际造法的国家本位解释》，载《河北法学》2020年第期，第81-101页。2.与国情相适应我国的出口管制法域外效力的构建一定要同我国的实际国情相符。在改革开放初期，我国没有参与国际贸易体系，因此出口管制的程度近乎极点，任何物资都无法同国外交流，因此也就没有必要制定一部《出口管制法》来规制出口物资的行为，然而随着中国加入改革开放的大潮之中，中国同外国的国际贸易越来越密切，不仅跻身WTO世贸框架，而且积极地开展多边、双边贸易合作，随着国际交往越来越密切，摩擦也会越来越明显。大多数时期国际贸易与地缘政治联系到一起，因此纯粹的经济贸易合同关系虽然占据主流，但是合同关系背后的政治博弈、全球竞争愈演愈烈。由于我国在世界贸易格局中地位抬升，与美国等超级大国形成了直接竞争，由于美国已经形成了较为完备和成熟的出口管制法体系，在同美国进行博弈的过程中，中国因为缺乏经验和法治思维常常落于下风。因此在充分认识当今世界局势的复杂性的基础之上，正确正视我国当前的基础国情，寻求一部符合国情的《出口管制法》尤为必要。当前要格外防范美国等超级国家滥用域外效力条款对我国进行的干涉。同时也要关注国内对立法的需求，对于一些涉及到国家核心利益的产品或服务，如果在别国遭到不平等对待或阻力，可借助出口管制法作为维权的工具。可以巧妙地借助国际规则来实现出口管制法的域外适用。动态发展眼光下的适用。出口管制制度并非一尘不变，一方面我们要及时地发布下位的规则对《出口管制法》进行解释，另一方面我们要及时总结与国外贸易冲突案例，形成代表性的司法观点作为对法律适用的补充解释，适当情况下对出口管制法进行法律填充。如同美国出口管制制度在不断发展和演进一样，我们不要认为制定一部《出口管制法》就可以一劳永逸，要正视法律滞后性的特点，在实践中不断去完善法律。3.遵循合理原则“合理原则”是指决定本国立法域外得以其适用结果以“合理”为条件。“合理原则”形成于美国反垄断法域外适用的判例中,现逐渐被各国规定于立法之中。近年来，随着赋予法律域外效力的规定越发复杂,形式越来越多,必然会产生法律效力的重叠。行为发生国、效果发生国、个人或公司所属国籍国、甚至货物和技术的来源国都主张有权适用其法律的情况下,管辖权之间出现了重叠，因此，各国在域外立法中引用“合理原则”在一定程度上比较多地考虑了其他国家的利益。出口管制法也应当同样遵循“合理原则”，根据世界各国现有的立法规定以及实践经验来看，我国出口管制法在认定“合理”的标准时应当兼采以下几个方面：一是我国出口管制法的域外效力的实施是否明显违反合理预期，二是以不对其他国家的利益造成不合理的损害为条件，在考量因素上，主要考量国家利益而非所涉当事人的利益，因为我国出口管制法对域外效力的规定均出于对我国国家安全、利益以及国家政策规定的考量。本着本国利益优先的原则，但是当外国利益损害程度明显高于我国获得的利益时，可运用合理原则对我国法律的域外效力及时进行规制。三是出口管制的适用否会对国际社会政治经济文化以及整体的法律硬性制度产生重大影响。遗憾的是，合理原则在已经生效的《出口管制法》中并未明确体现，急需后续尽快制定相应规则以保证我国出口管制法域外适用的灵活性。4.防止泛化国家安全世界贸易组织（WTO）一方面在最大限度地促进贸易全球化，另一方面在世贸组织的法律框架下，对出口方面有着严格的限制。1994年《关税与贸易总协定》第20和21条规定，将一般例外和国家安全例外作为成员国实施出口管制域外效力的法律依据。这也为美国出口管制法的域外适用寻求了例外空间，但是通过乌克兰诉俄罗斯与转运有关的措施案（DS512），美国限制出口至捷克斯洛伐克案，这是国际上最早的国家安全例外条款争端。该案中捷克政府申诉美国使用出口许可证限制某些产品向捷克斯洛伐克出口的措施，构成歧视违反了最惠国待遇原则，美国抗辩这些许可证是依安全例外条款的规定，出于国家安全的需要而实施的，并最终获得了绝对多数缔约成员的支持，捷克斯洛伐克政府的申诉失败。美国限制出口至捷克斯洛伐克案，这是国际上最早的国家安全例外条款争端。该案中捷克政府申诉美国使用出口许可证限制某些产品向捷克斯洛伐克出口的措施，构成歧视违反了最惠国待遇原则，美国抗辩这些许可证是依安全例外条款的规定，出于国家安全的需要而实施的，并最终获得了绝对多数缔约成员的支持，捷克斯洛伐克政府的申诉失败。首先，该条款并非完全自决的条款，WTO争端解决实体（DSB）可以对其审查。PanelReport,Russia-TrafficinTransit,paras.7.101-103.成员国仅可决定其必要性，并承担这部分的证明责任；PanelReport,Russia-TrafficinTransit,paras.7.146-147.至于另外两个条件：第２１条ｂ款项下的三种情形不得阻碍成员采取任何其认为对保护本国安全利益所必要采取的行动，如与裂变和聚变物质等相关的行动，与武器、弹药和作战物资的贸易相关行动，及在战时或者其他国际关系中的紧急情况下采取的行动。和基本安全利益，不得由成员PanelReport,Russia-TrafficinTransit,paras.7.101-103.PanelReport,Russia-TrafficinTransit,paras.7.146-147.不得阻碍成员采取任何其认为对保护本国安全利益所必要采取的行动，如与裂变和聚变物质等相关的行动，与武器、弹药和作战物资的贸易相关行动，及在战时或者其他国际关系中的紧急情况下采取的行动。PanelReport,Russia-TrafficinTransit,paras.7.77and7.132．其次，基本安全利益的解释具有一定得限制。WTO协议下的“基本安全利益”与“国家利益”相比范围更加狭窄，基本安全利益主要出现的条款：GATT1994第21条，GATS第XIV条，TRIRS协定第73条，TBT协定第1.0.8.3条，政府采购修订协议第III条；国家安全出现在TBT协定第2.2.2.10.54和5.7条，以及政府采购修订协议第III条。一般来说，由于各个国家得实际情况不同，应当由成员国自主确定。PanelReport,Russia-TrafficinTransit,paras.7.130-131.但是，并不代表成员国可肆意决定，而是要善意解释和适用，不得利用该条款逃避义务，SeeUnitedStates-RestrictionsonExportstoCzechoslovakia,BISD11/28,ContractingPartiesDecision,1949,p.4-5.同时采取的措施要与所要保护基本安全利益之间存在最低要求合理性的。成员国基本安全利益主要出现的条款：GATT1994第21条，GATS第XIV条，TRIRS协定第73条，TBT协定第1.0.8.3条，政府采购修订协议第III条；国家安全出现在TBT协定第2.2.2.10.54和5.7条，以及政府采购修订协议第III条。PanelReport,Russia-TrafficinTransit,paras.7.130-131.SeeUnitedStates-RestrictionsonExportstoCzechoslovakia,BISD11/28,ContractingPartiesDecision,1949,p.4-5.PanelReport,Russia-TrafficinTransit,paras.7.132-134.andpara.138.最后，国家紧急情况的界定。国家紧急情况作为兜底性条款容易造成滥用。故，专家组指出，应当根据上下文语境进行理解，要同ｂ款所列举的其他事项一致，维护得是重大利益，而不可扩大解读。应是现在或潜在的武装冲突、紧张局势或危机加剧、或局势笼罩或整个国家处于动荡局势等类似情形之一。PanelReport,Russia-TrafficinTransit,paras.7.71-7.75.所以，我国在出口管制域外适用时，应保持善意原则，避免出现基本安全利益泛化的现象。尽管DS512案中未排除一般经济