功率器件公司合同相关的法律风险管理

功率器件公司

合同相关的法律风险管理

目录

一、产业环境分析...................................................2

二、行业发展趋势...................................................2

三、必要性分析.....................................................4

四、项目基本情况...................................................5

五、合同法律风险的防范............................................7

六、合同履行过程中的法律风险.....................................11

七、企业设置法律风险.............................................21

八、企业权益分配及法律风险.......................................30

九、企业税务风险的防控...........................................35

十、税务风险的含义及分类.........................................37

十一、企业法律风险的产生原因.....................................40

十二、企业法律风险的防范原则与解决办法...........................42

十三、法人治理....................................................46

十四、发展规划分析................................................56

十五、人力资源分析................................................59

劳动定员一览表....................................................60

十六、SWOT分析说明..............................................61

一、产业环境分析

当前全球新科技革命和产业变革不断取得新突破，国际经济贸易

格局、产业分工格局、能源资源版图等正在发生重大变化，预计“十

三五”时期，以新一代信息技术、生物技术、新能源等新兴产业为代

表的新生产力发展格局将初步形成，新兴产业将成为国际贸易的主导

力量。在我国经济社会发展的重要战略机遇期，国家、省将继续实施

加快培育和发展战略性新兴产业的决策方针，抓住新常态下的发展机

遇，把握国际竞争主动权，打造经济发展的新活力、新引擎。改革开

放以来，我市经济社会建设取得优异成绩，凭借先进的制造业基础，

经济总量始终位列省经济发展前列。但随着国际经济复苏缓慢，外需

拉动效应明显减弱，而国家工业化城镇化进程加速，国内资源环境约

束达到上限，以传统外向型、粗放式发展为主的东莞面临巨大压力，

亟需经济发展方式转变及产业结构转型升级。在经济社会三期叠加的

关键期，东莞应抓住新一轮科技革命和产业变革的重大机遇，坚持以

推进经济结构战略性调整为主攻方向，加快培育发展知识技术密集、

物质资源消耗少，成长潜力大、综合效益好的战略性新兴产业，充分

发挥创新引领作用，在更高起点上形成新的经济增长点，真正走向创

新驱动的发展之路。

二、行业发展趋势

1、技术方面未来发展趋势

随着经济发展和技术进步，终端应用对品质要求越来越高，高性

能、高可靠性一直以来是功率器件产品的发展趋势。功率器件性能包

括过流能力（耐正向电流冲击能力和耐反向电流冲击能力）和耐压能

力（耐反向击穿电压能力）；高性能决定于芯片设计方案，即PN结构

本身，包括单晶硅片的电阻率及厚度、芯片面积、扩散掺杂的浓度梯

度等重要因素。功率器件可靠性包括耐高温反偏能力、耐热疲劳能力

等；高可靠性决定于晶圆制造工艺设计及加工，包括掺杂扩散工艺、

光刻工艺、蚀刻工艺、PN结的钝化保护工艺、金属化工艺等。

功率器件性能及可靠性主要决定于其核心部件一一芯片。目前，

功率二极管芯片制造主要有0J工艺制程和GPP工艺制程两大类，后者

又可分为刀刮法、电泳法和光阻法。光阻法GPP难度系数大，不容易

掌控，目前为先进的功率半导体芯片工艺制程。相对于0J工艺、刀刮

法GPP和电泳法GPP,光阻法GPP芯片具有更高的性能和可靠性。

2、产业方面未来发展趋势

目前，国内半导体分立器件技术较发达国家先进企业的技术水平

还有一定差距。从国内市场来看，2019年我国半导体分立器件进口额

为261.6亿美元，进口规模折合人民币达到千亿级，进口替代空间较

大。从国际市场来看，全球分立器件市场主要为境外企业占据，国内

企业具有较大的追赶空间。在功率器件领域，国内头部厂商在生产技

术和产品品质方面得到显著提高，正逐步进口替代，并开始参与国际

市场竞争。未来，随着政策支持和行业不断投入，国内厂商有望加快

追赶步伐，提升国内及国际市场份额。

3、业态与模式方面未来发展趋势

半导体产业链主要包含芯片设计、晶圆制造、封装测试三大工艺

环节，根据所涉及经营环节的不同，分立器件制造业分为纵向一体化

(IDM)以及无晶圆模式(Fabless)两种模式。IDM模式指包含上述全

部环节的经营模式；无晶圆模式(Fabless)主要专注于芯片设计。国

际上功率器件龙头企业均采用IDM经营模式，国内头部厂商沿不同路

径最终亦采用该模式，IDM模式可以牢牢掌握完整核心制造工艺及资源,

把控市场变化。

三、必要性分析

1、提升公司核心竞争力

项目的投资，引入资金的到位将改善公司的资产负债结构，补充

流动资金将提高公司应对短期流动性压力的能力，降低公司财务费用

水平，提升公司盈利能力，促进公司的进一步发展。同时资金补充流

动资金将为公司未来成为国际领先的产业服务商发展战略提供坚实支

持，提高公司核心竞争力。

四、项目基本情况

（一）项目投资人

XX投资管理公司

（二）建设地点

本期项目选址位于XXX（以选址意见书为准）。

（三）项目选址

本期项目选址位于XXX（以选址意见书为准），占地面积约60.00

亩。

（四）项目实施上度

本期项目建设期限规划12个月。

（五）投资估算

本期项目总投资包括建设投资、建设期利息和流动资金。根据谨

慎财务估算，项目总投资28341.76万元，其中：建设投资22051.38

万元，占项目总投资的77.81%；建设期利息319.40万元，占项目总投

资的1.13%；流动资金5970.98万元，占项目总投资的21.07%。

（六）资金筹措

项目总投资28341.76万元，根据资金筹措方案，xx投资管理公司

计划自筹资金（资本金）15305.04万元。

根据谨慎财务测算，本期工程项目申请银行借款总额13036.72万

7G©

(七)经济评价

1、项目达产年预期营业收入(SP)：56600.00万元。

2、年综合总成本费用(TC)：43056.42万元。

3、项目达产年净利润(NP)：9925.58万元。

4、财务内部收益率(FIRR)：28.07%o

5、全部投资回收期(Pt)：4.97年(含建设期12个月)o

6、达产年盈亏平衡点(BEP)：17810.17万元(产值)。

(A)主要经济技术指标

主要经济指标一览表

序号项目单位指标备注

1占地面积m340000.00约60.00亩

1.1总建筑面积65013.34容积率1.63

1.2基底面积m122000.00建筑系数55.00%

1.3投资强度万元/亩358.56

2总投资万元28341.76

2.1建设投资万元22051.38

2.1.1工程费用万元19036.49

2.1.2工程建设其他费用万元2330.99

2.1.3预备费万元683.90

2.2建设期利息万元319.40

2.3流动资金万元5970.98

3资金筹措万元28341.76

3.1自筹资金万元15305.04

3.2银行贷款万元13036.72

4营业收入万元56600.00正常运营年份

■“

5总成本费用万元43056.42

■19

6利润总额万元13234.11

■”

7净利润万元9925.58

■”

8所得税万元3308.53

・f*

9增值税万元2578.86

10税金及附加万元309.47

11纳税总额万元6196.86

12工业增加值万元20612.15

13盈亏平衡点万元17810.17产值

14回收期年4.97含建设期12个月

15财务内部收益率28.07%所得税后

16财务净现值万元18961.68所得税后

五、合同法律风险的防范

针对上述常见的合同法律风险，可以从以下5个方面入手防范合

同法律风险。

1、减少、消除合同签订前的法律风险

该阶段的工作主要是审查合同对方的主体资格和履约能力。目前,

企业的重大合同应先经招标程序审查对方的主体资格和履约能力，这

是减少、消除合同签订前法律风险的有力措施。但是对于未纳入招标

范围的小额合同，也应在签约前审查合同对方的主体资格和履约能力,

这样，就能全面防范合同签订前的法律风险，做到“知己知彼，百战

不殆”。

2、避免、杜绝合同签订时存在法律风险

该阶段的工作主要是认真检查合同条款是否正确完整合法、合同

抬头和落款是否正确齐全。企业合同签订前应送企业法律顾问审查，

这是防范该阶段合同法律风险的有力措施。

鉴于定金有法定罚则，在签订合同时应慎重选用约定定金条款。

以买卖合同为例，如己方为买方，考虑签约后可能取消购买计划时应

在签约时避免约定定金条款以免日后己方违约时无法收回定金；如己

方为卖方，则要考虑签约后己方可能不能按期交货时应在签约时避免

约定定金条款以免日后己方违约时需双倍返还定金给对方。当然，定

金罚则也是双刃剑，如确信己方不会违约而对方可能违约，则应要求

约定定金条款以有力约束对方履约。

3、注意、发现、解决合同履行过程中的法律风险

该阶段的工作主要是围绕合同双方的权利义务进行。如发现对方

可能违约，应通过行使法定抗辩权及时中止或终止合同，或通过行使

法定解除权及时解除合同；如预见己方可能违约，则应及时与对方协

商变更合同，取得对方的谅解而避免承担己方的违约责任。该阶段的

工作很重要，合同经办人员应及时收集相关信息供法律部门判断合同

履行情况处于何种法律情形，己方应采取何种正确应对措施。

鉴于该阶段工作的重要性和复杂性，尤其法定抗辩权与法定解除

权的行使需严格依照法律规定，因此该阶段的工作需认真咨询律师或

法律顾问，必要时可交由企业法律顾问专案处理，以免措施不当，反

而陷于被动，尤其是给对方的函件一定要经律师审查后才可发出，在

该类合同的履行过程中，该等函件比原合同还要重要。

4、及时采取适当的补救措施，在合同产生纠纷时争取主动权

该阶段的工作主要是补齐证据和修正证据。需补齐证据的情况很

多，比如原来未签书面合同的要设法补签书面合同，原来对方未签收

货物的要设法让对方补签收，原来对方未开发票或收据的要设法让对

方补开发票或收据，原来未拿到合同原件的要设法拿到合同原件，原

来未拿到授权委托书原件的要设法拿到授权委托书原件，前述该等原

始文件如难以补齐则应设法让对方出具说明确认相关交易的实际履行

情况。需修正证据的情况较复杂，比如对方虽有签收但货物清单上无

签收，对方虽出具收据但收据上只有对方经办人员（非法定代表人）

签字无盖章，合同实际履行情况发生变更但未签署变更协议，等等。

鉴于该阶段工作的专业性和复杂性，尤其需修正证据的情况需专

业人士方能发现，因此该阶段的工作应及早交由企业法律顾问专案处

理，由企业法律顾问及时采取适当的补救措施，在合同产生纠纷时争

取主动权。

5、重视法律文件的证据效力

虽然合同订立的形式可以多种多样，但各种形式的合同在发生纠

纷后，不同形式的文件其作为证据的法律效力却是不同，其中书面文

件原件的证据效力是最好的，白纸黑字，最清楚不过。如果是口头的,

对方可能“翻脸不认人”矢口否认；如果是传真件，还需观察传真件

上是否显示对方企业名称和电话号码以及发送时间，如果没有显示，

可能需到电信部门打印己方传真机的收发记录，否则对方也可能不予

承认；如果是复印件，则除非对方自己承认否则法院将不予采信，但

对方当庭承认的可能性可说是微乎其微。不仅仅合同，相关的法律文

件也是如此。

各种法律文件包括合同、授权委托书以及合同履行过程中的货物

清单、签收单、验收单、发票等单证，也包括合同各方单方签发的往

来函件、通知等，都很重要，都将在合同产生纠纷时成为重要的证据。

鉴于法律文件的重要性，文件的保存也非常重要。合同经办人员

应小心保存各项法律文件，及时将重要文件归档保管，以在合同可能

发生纠纷时能及时收集整理相关文件进行法律分析，在合同产生纠纷

诉至法院时可不慌不忙地向法院提交相关证据文件。只有合法有效的

充足的证据文件，企业的诉讼请求才能言之有据，企业的合法请求才

能受法律保护。

六、合同履行过程中的法律风险

合同履行是合同生效后，合同当事人按照合同的约定，履行其义

务，如交付货物、完成工作、提供劳务、支付价款等，从而使合同的

目的得以实现。合同履行是依法成立后的合同所必然发生的法律后果,

是构成合同法律效力的主要内容，也是《合同法》的核心。

合同履行过程中的法律风险主要指在合同履行过程中发现对方丧

失履行能力或对方出现其他可能违约情形，对方违约导致己方生产经

营遭受重大影响的风险；该类法律风险也包括在合同履行过程中因己

方生产经营发生突发事件或投资战略发生重大调整而可能发生己方违

约需承担违约责任的风险。按《合同法》规定，违约行为包括不履行、

不适当履行及迟延履行3种形态。不履行是指当事人一方不履行全部

合同义务，根本不能实现合同目的的行为。具体表现为拒绝履行、根

本违约和预期违约。不适当履行是指当事人一方履行合同义务不符合

约定，即当事人虽然履行了合同义务，但其履行不符合合同的约定。

不适当履行通常包括标的物的质量和数量不符合合同约定，履行地点

和履行方法不符合合同约定等，但不包括迟延履行的形态。迟延履行

是指在履行期届满时还没有履行。

（一）对方违约的合同救济及法律风险

在合同履行时，最无法避免的情况就是对方违约，企业几乎没有

任何途径避免对方行为不当。当出现对方违约的情况时，企业能够做

的就是及时采取恰当的补救措施避免因此产生的损害进一步扩大。同

时积极行使法定或约定的权利，固定相关证据，以便将来追究对方相

应的责任。若因没有规范行使权利导致权利消灭，或者没有取得有利

证据，或者因自己不慎导致承认对方的行为，都将给企业带来难以弥

补的法律风险。

1、抗辩权的行使及法律风险

《合同法》规定的抗辩权是指合同的履行过程中，对抗请求权或

否认对方主张权利主张的权利，也称异议权。抗辩权的主要功能在于

行使这种权利可使对方的请求权消灭，或使其效力延期发生。《合同

法》规定了同时履行抗辩权、后履行抗辩权和不安抗辩权3种。同时

履行抗辩权（又称不履行抗辩权）是指没有规定履行顺序的双务合同

中，当事人一方在对方当事人未为对待给付以前，有权拒绝先为给付。

法律上设立同时履行抗辩权的目的在于维持当事人在利益关系上的公

平。后履行抗辩权是指依照合同约定或者法律规定，负有先履行义务

的一方当事人，到期未履行合同义务或者履行合同义务有重大瑕疵时,

后履行义务一方为保护自己的利益或保证自己履行合同的条件而终止

履行合同义务的权利。不安抗辩权是指双务合同中，负有先履行义务

的一方当事人在合同生效后自己一方履行义务完毕前，发现后履行的

一方有丧失履行合同的能力时，有中止履行的权利。不安抗辩双的设

立在于预防因情况变化致使一方遭受损失，公平地平衡了双方当事人

的利益。

法律为防止抗辩权滥用，针对不同的抗辩权规定了不同的行使条

件，例如，不安抗辩权必须对方具有法定情况时才能够终止履行，这

些情况包括：①经营状况严重恶化；②转移财产、抽逃资金，以逃避

债务；③丧失商业信誉；④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他

情形。

若企业不当行使抗辩权，则可能因行为不当而构成违约行为，给

自身造成法律风险。同时在他人行使抗辩权时，也需要准确衡量其抗

辩权是否符合法定条件、程序，以有效维护自身权益。在对方按照规

定要求行使不安抗辩权时，若企业希望继续履行合同，也可以通过向

对方提供适当担保要求恢复履行。

2、债权保全措施及法律风险

债权保全措施是指为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的

债权带来危害，允许债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利,

或者请求法院撤销债务人与第三人的法律行为的法律制度。具体体现

在代位权和撤销权的行使上。代位权是为了保全债权人的债权而设置

的一项制度，是指债务人应当行使却不行使其对第三人（次债务人）

享有的权利而有害于债权人的债权时，债权人为保全自己的债双，可

以自己的名义代位行使债务人的权利。代位权的行使主要是为了防止

债务人的财产不当减少，或称为保持债务人的财产。撤销权是指当债

务人放弃对第三人的债权，实施无偿或低价处分财产的行为而有害于

债权人的债权时，债权人可以依法请求法院撤销债务人实施的行为。

但撤销权的行使必须依据一定的诉讼程序进行。撤销权的行使是为了

恢复债务人的财产，从而使债权人的债权得到保证。

债权保全措施是债权人维护自身权益的有效策略，企业在自身权

益受到侵害时，若没有及时采用相应的保全措施，同样将给自己带来

法律风险。如保全措施的采纳必须通过人民法院，若企业自行向第三

人主张债务人的债权，则因为违反法定要求而无法达到保全措施的效

果。另外法律规定了撤销权行使的期限，超过法定期限则将丧失撤销

权，将给企业造成严重的损害。

实践中，不少企业不懂得运用债权保全措施维护自身权益，这样

的法律风险较债权保全措施运用不当的法律风险更为严重。甚至有些

企业明知债务人有恶意逃避债务的情况，但并不了解自身享有代位权

或撤销权，这种法律风险一旦识别较容易更正。

（二）己方违约的合同救济法律风险

社会经济活动总是瞬息万变，合同签订后，企业可能由于有更好

的交易条件或特殊的经营恶化，导致不愿继续履行合同。应该说己方

违约本身已经构成企业法律风险，其救济措施本身就是对法律风险的

消除，这种消除必须有效且不能给企业带来新的法律风险。但毕竟这

种救济是被动的，原则上公司还是应当尽量履行签订的合同。

当有第三方介入的合同，某些义务的履行不仅依赖当事人，同时

也依赖第三方正常履行合同。违约责任不以当事人具有过错为要件，

因此第三方造成的违约同样应当视为己方违约。

1、为对方提供违约证据的法律风险

企业主动违约时，通常都会寻找一些合理的理由，说明按照原合

同继续履行的困难，以期望与对方协议解除合同。若企业采用书面形

式要求与对方协商解除，一旦协商不成，则对方将利用函件作为证明

企业违约的证据。这种行为直接造成企业的法律风险。而且即使企业

事后期望继续履行合同，对方仍然可能根据企业提供的书面证据拒绝

履行合同，认定企业已经构成根本违约，对方根据法定要求解除合同,

同时追究企业的违约责任。

2、不当成就解除条件的法律风险

一些合同当事人会事先约定可解除合同的情况，在己方违约时，

企业为利用有关的约定，故意成就解除条件，然后向对方发出解除合

同的通知。根据《合同法》第四十五条第二款规定：“当事人为自己

的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条

件成就的，视为条件不成就。”

因此企业采用这样的方式解决己方违约同样面临法律风险，一旦

认定“视为条件不成就“，企业解除合同的通知仍然属于违约行为。

该法律风险属于阶段性法律风险，一般情况下双方就解除合同的后续

事项处理完毕，则该法律风险消失。但若对方认为企业行为不当，纠

纷发生概率极大。因此该法律风险属于持续时间短的高风险。

3、违约责任约定不对称的法律风险

在履行活动涉及第三方的合同中，企业与第三方之间合同约定的

违约责任小于企业与对方订立的合同，则一旦因第三方行为导致企业

违约行为，企业将承担两份合同之间需要承担责任的差额。如在运输

合同中约定运送货物应当到达的日期，若迟延按照原合同的责任大小

承担赔偿义务。这种运约责任约定不对称的法律风险，在法律风险评

估活动中，通过对相关的两份合同对比，才能够发现。

（三）不可抗力的合同救济法律风险

在法律上，确立不可抗力制度的意义在于：一方面有利于保护无

过错当事人的利益，维护过错原则作为民事责任制度中基本归责原则

的实现，体现民法的意思自治理念；另一方面，可以促使人们在从事

交易时，充分预测未来可能发生的风险，并在风险发生后合理地解决

风险损失的分担问题，从而达到合理规避风险、鼓励交易的目的。

一旦出现了不可抗力事件，按照法律规定或合同约定，当事人应

当履行通知义务、预防损失扩大等一系列附随义务，否则可能导致不

可抗力不被认可。目前法律对违约的认定不考虑当事人主观是否具有

过错，只要客观事实构成违约，当事人不能证明具有免责事由，就应

当承担违约责任。

1、通知义务及法律风险

《合同法》第一百一十八条规定：“当事人一方因不可抗力不能

履行合同的，应及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失。”由

于不可抗力通常会给双方造成一定损害，而“及时”作为抽象语言，

若双方未在合同中明确为具体的期限，则该法律风险容易引发双方发

生诉讼。

不可抗力通知义务履行的证据固然非常重要，但若在履行通知义

务时方式不当，同样构成企业的法律风险。不少企业因为情况紧急，

采用电话或传真方式履行通知义务，这些方式很难形成有效证据证明

通知义务的履行，企业在履行这些义务之后仍应当以函件形式补充通

知，否则因此产生的法律风险应当予以评估。

判断不可抗力事件发生与否并不是简单的活动，企业怀疑不可抗

力事件发生，而又不能得到确切的信息，此时若不予通知可能等到信

息明确时就丧失了最好的减少损失的时机；但是贸然通知又可能因没

有不可抗力事件发生而给企业造成违约法律风险。因此双方合同中对

此是否约定在怀疑不可抗力将要发生或已经发生时，采用提示性信息

方式通知对方，至关重要。

2、减损措施及法律风险

按照法律规定，不可抗力导致的损失由当事人自行承担，因此当

事人应当采用必要的减损措施。然而，在合同中一方损失的降低，并

不一定是该当事人自己可以做到的，可能需要对方协助，甚至需要主

要依靠对方。这个时候就面临着费用的承担和减损获利之间的矛盾，

当事人不愿意承担费用为他方减少损失。这就需要双方另外进行约定,

以实现自己利益的最大化。

这种约定在多数合同中都没有引起当事人的注意，由于缺乏事先

原则性的确定，不可抗力事件发生后双方很难及时达成一致意见。大

量的减损措施就只能是自己行为可以避免的一点效果。

在长期合同或复杂交易中，不可抗力条款缺乏减损措施采纳的相

关约定，应当给予适当的法律风险衡量。若合同中约定了减损措施费

用承担、措施采纳机制等事项，不仅可以降低不可抗力条款本身约定

不足的法律风险，同时将为企业未来可能遇到的不可抗力情况减少损

失。

（四）合同解除的合同救济法律风险

合同解除是指已经依法成立而且生效的合同，在一定条件下通过

当事人的单方行为或者双方合意终止合同效力或者潮及地消灭合同关

系的行为。合同解除有两种情况，一是协议解除，一是法定解除。

1、长效合同缺乏解除条件约定

一些履行期限很长的合同，在合同履行期内则可能发生各种不同

情况，一些情况将使合同订立基础改变。我国《合同法》并没有规定

“情事变更原则”，因此在出现相应事件时，缺乏法定的变更或解除

合同的规定，则必然损害当事人利益。因此，长效合同缺乏解除条件

的约定，应当作为法律风险予以重视。

（合同法）第四十五条第一款规定：“当事人对合同的效力可以

约定附条件。附生效条件的合同，自条件戌就时生效，附解除条件的

合同，自条件成熟时失效。”《合同法》第九十三条第二款规定：

“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解

除权人可以解除合同。”根据有关规定，当事人在长效合同中应当将

一些合同订立的基础因素改变约定为合同解除条件，如当事人一方资

产状况严重恶化、一方企业性质发生重大变化等。

2、合同解除通知义务履行不当

在合同当事人约定一方解除合同的条件或者根据法定解除条件解

除合同时，解除与否仍然是当事人的权利，行使解除权必须通知对方。

这种通知自达到对方当事人时产生解除合同的效力。但当事人通知义

务履行不当同样会产生法律风险。

采用书面通知方式是一种有效的证据固定手段，若企业通过口头

通知解除合同，则可能出现对方不予理会，继续要求履行合同，同时

企业没有及时行使解除权，对方为履行合同的支出则可能要求企业赔

偿。这种法律风险仍然属于法律监管的法律风险。为避免法律风险，

应当采用书面形式通知，并尽量取得对方的签收。

3、合同解除后续事项约定不明

合同解除并不像有些企业经营者想像的那样，合同已经解除就万

事大吉了。通常合同解除后还有很多善后事项需要约定明确，在协议

陋除时，由于解除的情况千差万别，所以就更需要特别注意。完全未

进入履行的合同较为简单，若已经作出了准备活动或者合同已经部分

履行时，双方关于合同之前履行情况的处置就必须与解除合同一并解

决。若解除条件或解除权为事先约定，则此时应当积极对后续事项进

行协商，达成解决方案。如果是事后协商解除合同，必须将有关条件

谈妥后才签署解除合同协议，此时合同一定不能有待定条款出现。否

则产生的各种不规范都属于企业法律风险。

实践中，合同解除后因一些后续事项约定不明产生的纠纷占有一

定比例，该法律风险并非个别现象。

七、企业设置法律风险

企业设立过程中，除注册企业需要提交的各种证明性法律文件以

外，还需在出资人之间签订确定规范企业运作的协议、章程等法律文

件。这些法律文件较之法律规定更为符合企业的实际需要，更详细地

对各方权利义务作出了约定。但在订立协议章程的时候，可能会产生

一些法律风险，下面对这些风险进行说明。

（一）合伙协议及法律风险

对于合伙企业，各合伙人之间权利义务的划分依赖于各方签订的

合伙协议。因此，合伙协议对合伙企业而言，具有设立协议和章程的

双重作用。合伙协议的特殊作用，要求在合伙协议中不仅要体现合伙

企业设立活动的权利义务分配，而且对于合伙企业成立后的经营管理,

以及合伙人对企业重大事项的决策形成程序、权限、表决方式等都需

要作出安排。

1、合伙协议条款设置与法律风险

合伙协议内容丰富，需要注意的法律问题较多。协议制定的不够

周详，必然为合伙企业将来的运作留下法律风险。

(1)合伙财产条款的法律风险。合伙出资形式多样，各种出资形

式所产生的财产权利并不相同，合伙协议应当就不同的出资有不同的

约定。首先是合伙财产归属的约定。通常提出合伙财产时，多数人简

单地认为属于合伙人共有，但实际情况要复杂得多。对于以现金或财

产的所有权出资的财产应认定为共有财产；对于合伙人以房屋使用权、

土地使用权出资的，在合伙经营期间，由全体合伙人共同享有使用权,

但合伙人不享有所有权；对于合伙人以劳务、技能等非财产权出资的,

劳务、技能虽然可以进行价值评估，但因其具有行为性的特征，不能

成为合伙企业的财产。当合伙人以商标、专利权等无形资产出资时，

既可能以所有权出资，也可能以使用权出资，这就需要合伙人在协议

中进一步明确约定。约定不明就存在发生争议的法律风险。其次，需

要办理登记的财产，在合伙协议中应当明确约定办理登记手续的义务

承担者、办理时间及办理费用等。包括所有权和他物权登记。一些权

利设定虽然不需要进行审批，但需要将相关的合同到有关部门备案，

如商标使用权、专利许可使用等。合伙人以这些财产出资，就需要约

定另行签订其他合同的时间、条件等，以及合同备案事项的相关问题。

对这些事项约定的缺失和不足，都将增加企业法律风险。再次，针对

财产瑕疵约定相应的处理方式，有助于减少不确定的法律风险，如物

品出资若存在严重瑕疵的补充出资责任等。当然一些法律禁止转让的

财产作为出资时，法律风险影响更为深远。

(2)合伙事务管理的法律风险。《合伙企业法》没有直接规定合

伙企业合伙事务的决策方式，合伙协议中若缺少对合伙事务决策的安

排，将为合伙企业今后的发展埋下隐患，甚至会导致重大法律风险。

评估合伙事务管理的法律风险时，应结合合伙协议约定的程度、合伙

企业出现过的合伙人分歧、合伙企业发展趋势等进行综合衡量。由于

该风险在转化为法律危机前能够通过补充协商解决风险，因此评估重

点可放在法律风险解决的成本上。

(3)合伙内部责任划分的法律风险。合伙内部责任划分保障合伙

人对外承担责任超过自己应承担部分时，向其他合伙人进行追偿的权

利。当合伙人内部责任划分不明时，容易引发合伙人之间的矛盾，从

而给合伙企业发展造成损害。所有的合伙协议都应当对合伙人的内部

责任进行约定。一些特殊的合伙企业，由于合伙人各有分工，对于特

定领域或者个别合伙人的过错造成的责任，就应当有更为详尽的划分。

(4)劳务出资的法律风险。合伙企业对劳务出资约定不明或约定

不当时，将会产生劳务出资的法律风险。常见的有以下几种：①劳务

出资价值确定的法律风险。劳务的价值很难进行准确衡量，更多依赖

于合伙人之间形成统一的意见。当合伙人只是同意以劳务出资但并未

明确其价值时，不确定的法律风险会因为这种不规范的行为而产生。

在评估时，还需要看合伙企业是否存在实际的利润分配比例或殒失承

担等作为劳务出资价值的补充确定。②劳务出资人承担责任的法律风

险。劳务出资人以劳务出资可能是因为其本身不具有财务出资的能力,

因而在承担责任问题上更应当明确其是否按照正常合伙人来承担责任。

③劳务出资人停止提供劳务的法律风险。劳务出资对合伙企业的价值

在于其提供的劳务，然而一旦确定了其在合伙企业中所占的出资比例

后，劳务出资人不再为合伙企业提供服务时，其出资份额不会刍动消

失。不能简单认为劳务出资人不提供劳务属于撤回出资的退伙行为，

毕竟劳务出资人会随着劳务能力或技能的丧失而不具备继续提供劳务

的必要性。一些合伙企业会因此而争议是否应当降低其所占出资比例。

发生此类纠纷的法律风险随着合伙人技能的减弱或丧失而日趋突出。

④劳务出资人退伙的法律风险。劳务出资人并不像其他合伙人对合伙

企业有实际的投入，当其退伙时，合伙企业实质上已经不再享有其提

供的劳务。各合伙人因劳务出资人退伙行为常常发生矛盾，就劳务出

资者分配合伙财产的比例和方式很难简单理清。应该说在事情发生前,

该法律风险属于隐性法律风险，不会引起合伙人的注意；但诱因发生

时，直接导致的法律危机造成的损失难以预测。

2、有限合伙的法律风险

有限合伙是当事人一方对另一方的生产、经营出资，不参加实际

的经营活动，而分享营业收益，并仅以出资额为限承担亏损责任的合

伙形式。有限合伙人通常不参与合伙企业的经营管理，不得以劳务出

资，在未经授权的情况下不得以合伙企业名义与他人进行交易。有限

合伙企业的法律风险明显高于普通合伙企业，若有限合伙协议约定不

当，其法律风险更难控制。

（二）公司设立协议及法律风险

公司设立协议是设立人为规范公司设立过程中各设立人的权利和

义务而签署的协议，主要解决设立人的出资问题，因此也称为出资协

议。主要可能产生的法律风险有以下几点。

（1）缺少书面公司设立协议的法律风险。应当说，缺乏书面公司

设立协议是一种完全的不确定法律风险，不仅体现为设立活动本身存

在法律风险，而且由于出资人放弃了明确股东之间进一步权利义务的

机会，潜在的不确定法律风险将一直持续存在于公司股东之间。

（2）公司设立协议约定不当的法律风险。从本质上说，公司设立

协议属于民事法律关系中的合同，所有违反公司设立协议的行为，对

设立人而言都是违法行为，适用《合同法》的有关规定。当公司设立

协议没有明确约定权利义务以及违约责任时，法律风险同样存在。通

常而言，约定不当的法律风险是局部的，只在特定的情况出现时才会

产生影响。另外，公司设立协议约定事项违法的情况也时有发生，违

法条款某些是无效的，某些则可能影响公司成立。这种法律风险的影

响常常是连锁性的，需要对与此相关的后续行为一并进行评估。

（3）缺乏股东之间约束机制的法律风险。股东作为公司的投资者

和公司利益的最大享有者，能够了解公司的全部经营活动，但股东因

出资的多寡而从公司获取的利益有所差异，当股东了解的经营信息能

够获得远远超出其出资获得的收益时，约束股东对经营信息的滥用就

显得十分必要。最为常见的缺乏对股东约束的法律风险体现在竞业禁

止上。股东行为的约定，只能通过股东之间的相互约束完成，包括设

立协议约定和股东制定公司章程，但设立协议比章程更为灵活，股东

可以根据实际需要而约定广泛的内容。

(三)章程及法律风险

公司章程是指公司依法制定的、规定公司名称、住所、经营范围、

经营管理制度等重大事项的基本文件，是以书面形式固定下来的股东

共同一致的意思表示，是公司的完章。公司章程肩负调整公司活动的

责任。这就要求公司的股东和发起人在制定公司章程时，必须考虑周

全，规定明确详细，不能做不同的理解。公司登记机关必须严格把关,

使公司章程做到规范化。从国家管理的角度，公司章程能对公司的设

立进行监督和保证公司设立以后能够进行正常的运行。公司章程制定

得好坏，直接关系着公司治理风险的评估值，尤其在股东结构比较复

杂的公司，缺乏好的章程带来的法律风险极可能引发严重的后果。应

当说公司章程法律风险是一种低概率、高损失的风险。

(1)公司组织和活动规则条款的法律风险。《公司法》第四十三

条第二款规定，有限责任公司股东会定期会议应当按照公司章程的规

定按时召开。《公司法》第四十四条、第四十九条规定，股东会和董

事会的议事方式和表决程序，除《公司法》有规定的以外，由公司章

程规定。《公司法》第四十五条规定，董事长、副董事长的产生办法

由公司章程规定。《公司法》第四十六条规定，董事任期由公司章程

规定，但每届任期不得超过3年。《公司法》第五十一条第二款规定,

执行董事的职权，由公司章程规定。《公司法》第一百七十条规定：

“公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所，依照公司章程

的规定，由股东会、股东大会或者董事会决定。”对于上述情形，如

果公司章程中没有具体规定，相应的组织和活动将因无章可循而陷入

混乱。看待该法律风险时，首先是公司章程是否有规定，在没有规定

时则需要了解公司是否具有约定俗成的操作方式。通常而言，这种法

律风险只有当股东或董事之间发生矛盾，要故意寻求决议形成障碍时

才会转化为法律危机，因此属于比较容易弥补的风险。对于章程进行

了规定的，则需要考察是否有足够的可操作性，缺乏可操作性的规定

同样具有法律风险。

(2)出资条款的法律风险。出资条款是公司章程的重要条款，由

于出资方式众多，使得章程约定不善产生的法律风险形式也多样起来,

无论是出资方式还是出资时间，都有可能给企业带来风险。在出资方

式上，由于非货币形式的出资方式需要进行评估，股东可能会在评估

机构的聘任及评估方法的适用性上发生争议。在出资时间上，由于允

许分期出资，因而发生争议的概率较一次出资方式更高。另外，若股

东每次出资并不是按照最终占出资份额的比例进行时，实际缴纳出资

和约定的出资份额不符，股东按照实际缴纳出资比例还是按照约定的

出资份额行使股东权利，若缺乏约定容易产生争议。

(3)股东会决议事项条款的法律风险。根据对公司经营影响的重

要程度不同，《公司法》列举了若干须经股东会特别决议的事项，但

并未也不可能穷尽这些事项。如果公司章程没有列入股东会特别决议

事项，一旦出现股东争执，对公司经营影响的法律风险不容忽视。

(4)股东会和董事会权限划分的法律风险。《公司法》对股东会

和董事会权限进行了规定，如股东会有权决定公司的经营方针和投资

计划，董事会有权决定公司的经营计划和投资方案，但缺乏更详细的

说明，到底何种程度是经营方针，何种程度是经营计划在实践中有时

难以说清。如果公司章程中没有进一步的规定，发生争议和纠纷的概

率就会增加。

(5)法定的章程决定事项条款的法律风险。《公司法》第十六条

规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规

定由董事会或者股东会、股东大会决议。《公司法》第一百七十条规

定，公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所，依照公司章

程的规定，由股东会、股东大会或者董事会决定。关于上述事项法律

仅仅为公司章程规定提供了选择范围，并没有明确做出规定，章程若

缺乏相应的规定，则法律风险必然存在。

八、企业权益分配及法律风险

（一）股权设置及法律风险

股权设置是出资人根据其出资比例确定的，但基本在最初设立公

司时都会有一个各方洽谈出资份额的过程。往往考虑的是：公司由谁

享有控制权？各方的收益比例如，何均衡？当股东之间发生争次时，

能否有效决策？

股权设置中可能出现平衡股权结构、股权过分集中和股权平均分

散等畸形结构。平衡股权结构容易出现股东僵局或者控制权与利益索

取权失衡问题，对股东和公司构成严重损害。股权过分集中会造成

“一股独大”的情况，股东会、董事会和监事会形同虚设，企业无法

摆脱“一言堂”和“家长式”管理模式。不仅对公司股东的利益保护

不利，对公司的长期发展不利，而且对公司大股东本身也存在不利。

在股权平均分散的股权设置结构中，由于缺乏具有相对控制力的股东,

各小股东从公司的利益索取权有限，参与管理的热情不高，公司的实

际经营管理通过职业经理人或管理层完成，缺失股东的有效监督，管

理层道德风险问题会比较严重。另外，大量的小股东在股东会中相互

制约，要想通过决议必须通过复杂的投票和相互的争吵。公司大量的

精力和能量消耗在股东之间的博奔活动中，也不利于公司的发展。

股权设置中还可能出现特殊的股权设置，即夫妻股东的问题。以

夫妻共同财产出资设立的有限责任公司，注册的夫妻股权比例的设置

往往带有一定的任意性或者仅仅出于形式上的需要，并不反映夫妻实

际权益的分配。工商登记不能作为财产所有权份额的依据，工商登记

中载明的夫妻投资比例并不等同于财产约定。因“夫妻公司”引发的

法人资格否定的纠纷，主要体现在公司债权人要求偿还债务和夫妻离

婚诉讼两种情况中。

（二）隐名出资及法律风险

公司中的隐名出资是指一方（隐名出资人）实际认购出资，但公

司的章程、股东名册或其他工商登记材料的出资人却为他人（显名出

资人）的法律现象。实际的出资认购人是隐名出资人，而公司的章程、

股东名册或其他工商登记资料记载的出资人是显名出资人。实际中隐

名出资人既有公司的隐名股东，也有合伙企业的隐名合伙人。

1、隐名出资人基本法律风险

实际中设立隐名股东一般出于两种原因：一种是非规避法律方面

的原因，常见的如实际出资人不愿意公开自身的经济状况等；另一种

是隐名股东的设立，主要是为了规避法律的禁止性规定。

以规避法律强制性规定为目的设立的隐名出资人，由于行为本身

具有违法性，隐名出资人与显名出资人之间关于企业权益的协议通常

应当归于无效。因此所导致的出资人地位的纠纷必然给企业造成较大

的法律风险，如果显名出资人与隐名出资人之间的违法行为影响企业

的存续，则这种法律风险就更为严重了。

在非规避法律的隐名出资人设置中，显名出资人与隐名出资人之

间确定权利义务的协议，一般情况下可以作为双方权利义务的依据。

但是在涉及第三人的交易中，隐名出资人不得以工商登记不实对抗第

三人。在这种情况下，企业仍然面临着交易不确定的法律风险。从设

置隐名出资人本身而言，法律风险主要表现在以下几点。

(1)隐名出资人与显名出资人之间协议约定事项不完善带来的法

律风险，包括双方对一些情况约定不明、约定内容本身存在歧义等。

(2)协议效力不被确认的法律风险。我国目前并没有关于隐名出

资人的明确规定，在理论上也存在一些争议，发生纠纷时更多依赖于

法官的自由裁量权，一旦协议效力不被确认，事情的处理方式将与出

资人最初设想的完全不同。

(3)涉及第三人交易的法律风险。无论隐名出资人与显名出资人

之间如何约定，第三人都无从得知，因此只要在涉及第三人的交易中,

隐名出资人将陷入被动局面。

2、与隐名出资人相关的法律问题

与隐名出资人相关的法律问题主要有3种情况：虚拟出资人、空

股股东和干股股东。

（1）虚拟出资人。虚拟出资人，又称冒名股东，包括以实际不存

在的人的名义出资并登记和盗用真实的人的名义出资两种情形。虚拟

出资人不同于隐名出资人，隐名出资人是基于自己的意思表示，而虚

拟出资人并非其本身意志表现，或是根本不存在的自然人或法人等主

体。虚拟出资人多数是为了规避法律，其带来的危害是十分严重的，

一旦公司被认定不能成立，股东责任必然被加重。虚拟出资人的法律

风险属于违法风险，风险值明显高于隐名出资人的法律风险。

（2）空股股东。空股股东是指虽经认购股权但在应当缴纳股权款

项之时却仍未缴付出资的股东，亦可将此称为出资瑕疵股东。空股股

东与隐名股东的主要区别如下。①隐名股东一般实际履行了出资义务;

而空股股东是未按照法定或约定将对应的资本缴付到位。②隐名股东

是否享有股东权利处于不确定状态，而空股股东实际享有与其出资相

对应的股权。③隐名股东在一定情形下可以显名，而空股股东一般不

会因出资的迟延履行而当然丧失股东资格，但空股股东极有可能因为

出资迟延履行而承担其他加重义务。我国法律有关于出资不到位或出

资不实的责任规定，严重的可能承担刑事责任。空股股东不仅存在个

人的法律风险，同样会对企业造成影响，因此这种法律风险在评估中

也属于高风险范畴。

（3）干股股东。干股股东，一般是指具备股东的形式特征并实际

享有股东权利，但自身未实际出资的股东。干股多是基于公司及其他

股东的奖励或者赠与形成的，确切地说干股股东是有实际出资的，只

不过其出资是由公司或者他人代为交付的。处理因干股股东引起的纠

纷时应尊重并承认干股持有者的股东资格，同时应尽可能维护赠与干

股股权时的协议。

（三）公司僵局的法律风险

公司的正常运行是通过股东行使权利和公司管理机构行使职权实

现的。因股东间或公司管理人员之间的利益冲突和矛盾，经常会出现

公司运行的障碍，严重者甚至使公司的运行机制完全失灵，股东会、

董事会、监事会等权力机构和管理机构无法对公司的任何事项作出任

何决议，公司的一切事务陷入瘫痪，这就叫作公司僵局。

公司僵局形成的原因在于公司决策和管理所实行的多数表决制度。

如果股东或董事之间发生激烈的争执，采取完全对抗的态度，任何一

方都无法形成法律或章程要求的表决多数，从而产生股东僵局和董事

会僵局。除此之外，还可能出现监事会僵局与其他僵局。

公司僵局无论是对公司还是对股东都会构成严重损害，在法律风

险中这种将引发公司存续危机的风险是绝对的高损害风险。当公司出

现僵局时，因经营决策无法作出，公司的业务活动不能正常进行；因

管理的瘫痪和混乱，公司的财产在持续地损耗和流失；因相互之间的

争斗，股东和董事大量的时间和精力被无谓地耗费；眼看公司的衰败

和破落，公司财产的损耗和流失，投资者却无所作为，无能为力。应

当说评估重点不是公司僵局发生的损害结果、解决成本，更应当从发

生公司僵局的概率和频率角度考虑确定其风险值。

九、企业税务风险的防控

（一）设立税务风险管理机构（岗位）

企业应结合业务特点和内部税务风险管理的要求，建立科学有效

的职责分工，制衡机制和税务风险管理的岗位责任制。设置税务管理

机构和岗位，明确各个岗位的职责和权限，确保税务管理的不相容岗

位相互分离、制约和监督。

（二）风险识别和评估

企业应该对导致税务风险的内部及外部风险因素进行详细评估。

其中，企业内部税务风险因素包括：企业经营理念和发展战略，税务

规划以及对待税务风险的态度，组织架构、经营模式或业务流程，税

务风险管理机制的设计和执行，税务管理部门设置和人员配备，部门

之间的权责划分和相互制衡机制，税务管理人员的业务素质和职业道

德，财务状况和经营成果，对管理层的业绩考核指标，企业信息的基

砧管理状况，信息和沟通情况，监督机制的有效性及其他内部风险因

素。企业外部税务风险因素包括：经济形势和产业政策，市场竞争和

融资环境，适用的法律法规和监管要求，税收法规或地方法规的完整

性和适用性，上级或股东的越权或违规行为，行业惯例，灾害性因素

及其他外部风险因素。

（三）风险应对策略和内部控制

企业应根据税务风险评估的结果，考虑风险管理的成本和效益，

在整体管理控制体系内，制定税务风险应对策略，建立有效的内部控

制机制，合理设计税务管理的流程及控制方法，全面控制税务风险。

对于发生频率较高的税务风险，企业应建立监控机制，评估其累计影

响，并采取相应的应对措施。

（四）信息与沟通

信息化是企业建立税务风险管理体系的基础，企业应根据自身的

业务特点和成本效益原则，将信息技术应用于税务风险管理的各项工

作，建立涵盖风险管理基本流程和内部控制系统各环节的风险管理信

息系统。在此基础上，建立税务风险管理的信息与沟通制度，明确税

务相关信息的收集、处理和传递程序，确保与管理层和相关业务部门

保持良好的沟通和反馈，发现问题及时报告并采取应对措施。

十、税务风险的含义及分类

企业税务风险是指企业的涉税行为未能有效遵守或被认为违反税

收法规，而导致企业未来利益的可能损失或者不利的法律后果。

从法律规范角度看，企业税务风险分为违反税务管理的法律风险、

违反纳税义务的法律风险、违反发票管理与使用的法律风险等。其中

违反纳税义务的法律风险，主要包括企业税务违法风险、主观非故意

而结果违法的法律风险、税收政策调整或税务机关的责任导致的企业

税务风险、客观上少缴税的无责任税务风险。

(1)税务违法风险没有追溯期限的限制，《税收征管法》规定偷

税可无限期追征，同时《行政处罚法》虽规定两年的时效，但由于纳

税行为的连续性，税务违法往往在公司持续经营过程中长期存在，时

效因偷税行为再次发生而中断，从而使行政处罚期限延长，企业对税

收违法行为不能存侥幸心理。

(2)非故意行为导致结果违法的税务风险，主要是指纳税筹划造

成的税务风险。纳税筹划是企业税务管理的重要内容，其目的是合法

节税，而不是非法偷税。但由于税收实务操作过程中缺乏合法节税与

非法偷税的判断标准，从而加大税务风险防范与控制的难度。即使没

有税收违法的主观故意，但客观上产生了税收违法的结果，导致税务

风险的发生。

(3)税收政策调整或主管税务机关的责任，给企业带来的税务风

险。

①税收政策调整给企业带来的税务风险。税收是国家宏观经济调

控的重要手段，税收政策随着国家总体经济形势的发展或产业结构的

变化会作相应调整。如税收的开征与取消，税率与退税率的升与降、

出口退税项目与范围的扩大与缩小，甚至征管方式的改变等，都会给

纳税人带来重大影响。

②主管税务机关的责任。主管税务机关的责任导致纳税人不缴或

少缴税款的问题，法律有明确规定，《税收征管法》第五十二条规定,

由于税务机关的责任，致使纳税人少缴税款的，税务机关在3年内可

以要求纳税人补缴税款，但是不得加收滞纳金。但实际的情况是由于

调查取证难，即使最终取得公正的结果，作为相对人的企业实际承担

了本不该承担的风险责任。

(4)客观上少缴税的无责任税务风险。一般来说，无责任就无风

险，之所以在税收实务领域会产生无责任状态下的法律风险，这与税

收的执法环境有关。所谓客观上不缴或少缴税的无责任税务风险，是

指纳税人已经按照由主管税务机关事先确定的纳税标准与纳税方式，

依法履行了纳税义务，但按其业务的规模可能应当缴纳更多的税收，

实际的纳税数额与业务的规模不相适应，从而导致税务风险的产生。

全国首例律师涉嫌偷税案就是一个典型案例。陈德惠及其律师事务所

被主管税务机关审核确定为“小型户”，按定额征收办法纳税，也就

是说该事务所从纳税的角度讲是不需要建账的，只要按税务机关核定

的税额，并按税管人员的要求，填表申报纳税即完成依法纳税义务。

由于不采取查账征收，所以事务所根据内部管理的需要建立财务会计

账簿，开展会计核算，与纳税没有关系。但税务机关出具的司法鉴定

和公诉人的公诉意见均认为该事务所采取另立记账凭证、少列收入，

上行虚假的纳税申报，构成偷税罪，一审法院认定其偷税额达114万

余元，判处罚金115万元，陈德惠本人被判有期徒刑4年。虽然陈德

惠最终被二审法院判决无罪释放。但已被关押两年多。这可以称得上

是无端飞来的牢狱之灾。

企业税务风险中，违反税务管理的法律风险、违反发票管理与使

用的法律风险以及企业税务违法风险等，这些法律风险要么属于企业

为获取非法利益而故意实施的违法或犯罪行为，要么属于企业相关人

员的业务能力欠缺造成的。法律风险的形戌带有强烈的主观性，法律

风险较为容易识别，原因较为简单，基本属于企业自身能够识别的法

律风险，无须评估者在法律风险评估过程中予以识别。因此本书仅对

纳税筹划的法律风险进行较为详细的说明。

十一、企业法律风险的产生原因

企业法律风险产生的原因，总体上可分为企业自身内部产生的风

险因素和企业外部环境造成的风险因素。

(一)企业自身内部存在的风险因素

(1)首先体现为人的风险。企业经营好坏，归根结底，人的因素

是最重要的，尤其是企业的管理者们基本可以控制并决定着企业的生

死存亡。个人私欲极为强烈的管理者，其在进行管理或决策时，必然

苣先考虑其个人的私利并有可能为了个人的私利而不惜让企业承担更

大的法律风险。所以从一定意义上讲，企业在选择用人时，本身就存

在着风险。

(2)从制度层面上讲，企业自身制度存在的缺陷也是导致或产生

企业法律风险的内在潜因。组织管理企业，不能光靠企业领导个人的

权威和能力，科学的管理其实最主要是指先进的企业管理制度。当然,

制度本身也包括对物、对事的管理。但这一切最终还是通过对人的管

理来得到落实。制度是由人来制定产生的，而人自身的认识能力是有

限的，所以，十全十美的制度是不存在的。企业运营的效率与风险总

是一对矛盾的统一体。为偏重提高企业经济效益而制定的一些管理制

度，其中也必然暗含着企业运营法律风险的增加。从企业运营的物质

载体看，企业自身规模超大、机构废杂也是现代企业内部存在“多米

诺骨牌”效应的直接依存的条件。随着科技的飞速发展，现代企业都

在不断地进行(有时甚至是盲目的)扩张，其内部组织结构的复杂化、

经营商品或提供服务的多样化已大大超乎前人的想像。为了更加有效

地组织生产要素，企业自身的组织机构也变得异常的复杂，企业自身

内部各职能部门的配合和信息沟通也变得越来越困难，这同时也就意

味着控制企业运营法律风险的成本增加、难度加大。

(二)企业外部存在的风险因素

(1)竞争对手方面的原因。企业作为市场经济的主体总是要在市

场竞争中谋求生存和发展的，也就是说，参与竞争的任何一方都会想

方设法尽可能为自己争得有利地位，包括会利用竞争对手对方的一些

弱点、在法律方面的疏忽来达到自己的目的。随着科技的发展，尤其

是在高科技领域，企业面临这方面的法律风险会越来越突出。况且，

现代企业的竞争已经跨越了国界，企业竞争的水平和激烈程度在不断

升级，自然企业所面临竞争对手方面的法律风险也会加大。

(2)政策及法律法规自身变化的原因。国家政策、法律法规自身

也是一个不断变化的动态系统，国家旧有的政策、法律法规在不断地

被废止和变更，同时新的政策、法律法规在不断地产生，或者说正在

日趋走向严密和完善。尽管企业的管理者总想了解最新的国家政策、

法律法规的变动，但总有了解不到或了解不全面的时候。可是，法律

又是那样的无情，它不会因为你不知悉或了解不到就对你不产生作用，

对国家政策或法律法规的无知在任何时候都不可能成为免除法律责任

的正当理由。所以，国家政策、法律法规的不断变化对不能把握其变

化的企业来说，无疑也是一种产生法律风险的外在因素。

（3）其他非企业自身的原因。导致企业承担法律责任的其他非企

业方面的原因主要包括意外事件、不可抗力、外