金融法(第三版)课件第17章

第十七章资本市场法律制度１．股票发行法律制度２．股票上市法律制度３．股票交易法律制度４．证券投资基金的分类５．证券投资基金的运作原则６．证券投资基金当事人的权利、义务７．期货交易的基本原则重点知识一、资本市场的概念与特征资本市场是指融资期限在1年以上的资金交易市场，又称中长期资金市场。资本市场对于经济发展具有特殊的作用。资本市场具有融资功能，能够促进资本的社会化和公众化，起到资源配置的作用。资本市场的特点主要有：

1．融资期限长，有利于资金的充分使用。2．资金流动性相对较差。3．风险大而收益较高。二、资本市场的构成1．股票市场2．债券市场3．投资基金市场4．衍生工具市场第一节资本市场法律制度概述三、资本市场的发展资本市场在现代市场经济中发挥着特殊的作用。在现代市场经济中，无论是企业的成长，还是国民经济的发展，资本和资本市场始终是重要的、持续的推动力量。我国在计划经济体制时，资本市场几乎没有发展。1981年，为了弥补财政赤字，国家首次发行国债，标志着我国资本市场的萌芽。1983年开始实行“拨改贷”，企业流动资金改由银行全额贷款，银行信贷市场开始培育。20世纪80年代，国内企业开始发行股票，在90年代初在上海和深圳成立证券交易所，我国证券市场正式启动。在我国经济的发展过程中，资本市场结构尚不完善。资本市场中股票市场有所发展，而债券市场却发展缓慢；股票现货市场有一定发展，而投资基金和衍生工具市场发展缓慢。在股票市场中，长期存在着流通股和非流通股并存的问题。资本市场是以市场方式配置资源最重要的手段，所以必须全方位发展我国的资本市场。第一节资本市场法律制度概述四、资本市场的立法发达的资本市场需要完善的法律规范，资本市场要健康、有序地发展，离不开完善的资本市场立法。我国资本市场的立法体现在以下方面：1．商业银行法。2．外汇管理条例。3．公司法。4．证券法。5．证券投资基金法。6．期货交易管理条例。7．金融机构衍生产品交易业务管理暂行办法。第一节资本市场法律制度概述一、股票发行法律制度（一）股份有限公司设立的股票发行设立股份有限公司公开发行股票，应当符合《公司法》规定的条件和证监会规定的其他条件，向证监会报送募股申请和下列文件：（1）公司章程；（2）发起人协议；（3）发起人姓名或者名称，发起人认购的股份数、出资种类及验资证明；（4）招股说明书；（5）代收股款银行的名称及地址；（6）承销机构名称及有关的协议。依照法律规定聘请保荐人的，还应当报送保荐人出具的发行保荐书。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，还应当提交相应的批准文件。（二）公开发行新股

公司公开发行新股，应当符合下列条件：（1）具备健全且运行良好的组织机构；（2）具有持续盈利能力，财务状况良好；（3）最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；（4）证监会规定的其他条件。上市公司非公开发行新股，应当符合证监会规定的条件，并报证监会核准。第二节股票市场法律制度二、股票上市法律制度（一）股票上市申请申请股票上市交易，应当向证券交易所提出申请，由证券交易所依法审核同意，并由双方签订上市协议。（二）股票上市公告股票上市交易申请经证券交易所审核同意后，签订上市协议的公司应当在规定的期限内公告股票上市的有关文件，并将该文件置备于指定场所供公众查阅。（三）股票上市交易的暂停上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定暂停其股票上市交易：（1）公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件；（2）公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，可能误导投资者；（3）公司有重大违法行为；（4）公司最近三年连续亏损；（5）证券交易所上市规则规定的其他情形。第二节股票市场法律制度二、股票上市法律制度（四）股票上市交易的终止上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定终止其股票上市交易：（1）公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件，在证券交易所规定的期限内仍不能达到上市条件；（2）公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，且拒绝纠正；（3）公司最近三年连续亏损，在其后一个年度内未能恢复盈利；（4）公司解散或者被宣告破产；（5）证券交易所上市规则规定的其他情形。第二节股票市场法律制度三、股票交易法律制度（一）股票交易程序在我国，证券交易所进行股票交易遵循以下程序。1．开立证券账户和资金账户。2．交易的委托。3．竞价与成交。4．清算与过户。（二）股票交易的特别限制1．股票交易合法原则。2．董事、高级管理人员及主要股东买卖股票的限制。3．特定人员持股和交易限制制度。4．专业机构及其人员交易限制规则（三）禁止的交易行为1．虚假陈述。2．内幕交易。3．操纵市场。4．欺诈客户第二节股票市场法律制度一、债券的概念与特征债券是指政府、金融机构以及公司、企业依照法定程序向投资者发行的，约定在一定期限内还本付息的有价证券。债券具有以下法律特征：1．债券是由发行机构依照法定程序发行的。2．债券是债权的凭证。3．债券是一定期限内还本付息的有价证券。二、债券的种类依发行机构的不同，债券可以分为国债（国库券）、金融债券、企业债券、公司债券等种类。国家发行的称为国债，地方政府发行的债，称为地方政府债或者地方债；金融机构发行的是金融债券；企业发行的为企业债券；公司发行的为公司债券。第三节债券市场法律制度三、企业债券市场法律制度企业债券，是指企业依照法定程序发行，约定在一定期限内还本付息的有价证券。企业债券持有人有权按照约定期限取得利息、收回本金，但是无权参与企业的经营管理。企业债券持有人对企业的经营状况不承担责任。企业债券可以转让、抵押和继承。（一）企业债券企业发行企业债券必须符合下列条件：（1）企业规模达到国家规定的要求；（2）企业财务会计制度符合国家规定；（3）具有偿债能力；（4）企业经济效益良好，发行企业债券前连续3年盈利；（5）所筹资金用途符合国家产业政策。（二）公司债券公司债券，是指公司依照法定程序发行，约定在一定期限还本付息的有价证券。公司以实物券方式发行公司债券的，必须在债券上载明公司名称、债券票面金额、利率、偿还期限等事项，并由法定代表人签名，公司盖章。公司债券，可以为记名债券，也可以为无记名债券。公司发行公司债券应当置备公司债券存根簿。第三节债券市场法律制度四、政府债券市场法律制度（一）国债国债作为国家主权发行的债券，主要由财政部制定每年的发行计划，计划与当年的财政政策息息相关。我国国债目前分为储蓄类国债、记账式贴现国债和记账式付息国债。现阶段的国债，主要是指国库券。（二）地方政府债地方政府债券是地方政府发行，所筹资金主要用于交通、通信、住宅等地方性事务的债券，分为一般债券和专项债券。商业银行是地方政府债的主要购买者。我国地方政府债的发展过程可以分为三个阶段。从2009年开始，发行主体为省一级的政府，由中央政府财政部代发代还，这种形式其实是国债转贷地方政府的演变。2011年，试点地区可以自主发行债券，但是由中央政府财政部代为还本付息。从2014年开始，还本付息从财政部代行转为发债地区自行还本付息。2015年，财政部发文确认置换1万亿地方债，置换债券由地方政府自发自还。所置换的债券主要是由之前地方政府通过地方融资平台所发行的债券。第三节债券市场法律制度一、证券投资基金的概念与特征我国《证券投资基金法》第1条规定，“在中华人民共和国境内，通过公开发售基金份额募集证券投资基金（以下简称基金），由基金管理人管理，基金托管人托管，为基金份额持有人的利益，以资产组合方式进行证券投资活动，适用本法”。这一规定回避了理论界对证券投资基金概念的争论，未对证券投资基金下定义。我们认为，证券投资基金，是指通过发售基金份额募集资金形成独立的基金财产，由基金管理人托管，以资产组合方式进行证券投资，基金份额持有人按其所持份额享受收益和承担风险的投资组织。证券投资基金具有以下法律特征：1．证券投资基金是一种间接的证券投资方式。2．证券投资基金由专家运作，集中管理并专门投资于证券市场。3．证券投资基金具有组合投资、分散风险的特点。4．证券投资基金具有投资小、费用低的特点。第四节证券投资基金法律制度二、证券投资基金的分类（一）开放式基金和封闭式基金根据基金的运作方式不同，证券投资基金可以分为封闭式基金和开放式基金。（二）契约型基金和公司型基金根据基金组织形式不同，证券投资基金可以分为契约型基金和公司型基金。（三）私募基金和公募基金根据基金筹集方式不同，证券投资基金可以分为私募基金和公募基金。（四）成长型基金和收入型基金根据基金投资目的的不同，证券投资基金可以分为成长型基金和收入型基金。第四节证券投资基金法律制度三、证券投资基金市场的产生与发展投资基金产生于英国。19世纪中叶，英国经历了产业革命。经过产业革命，国内生产力得到极大的提高，社会财富和个人财富的迅速增加导致资金过剩，但国内投资成本很高，大量投资者希望投资于劳动力较为低廉的其他国家。与此同时，其他正在经历工业化的国家又急需资金。由于英国投资者缺乏海外投资知识，盲目投资的结果是遭受了重大损失。在这种情况下，投资者萌发了集合众人投资资金，委托具有海外投资知识和经验的专人对资金进行管理和运用的想法。英国政府特许一批达官贵人共同出资成立了一个国际投资实体，聘请了一些善于理财的人对他们的财产进行管理和运用，并委托律师订立契约以确保投资财产的安全和增值。美国到1924年才创立了第一个投资基金即“马萨诸塞投资信托基金”。基金的繁荣和大规模的发展发生在美国，进而影响到全世界。第一次世界大战后，美国的基金组织纷纷涌现，经过几个时期的爆发性发展，基金已经成为美国公众最普遍的投资方式。与此同时，基金迅速扩展到美国以外的世界各国，并成为当代国际金融市场变化最突出的特征之一。第四节证券投资基金法律制度四、证券投资基金的运作原则（一）基金财产投资采用资产组合方式的原则基金管理人运用基金财产进行证券投资，应当采用资产组合的方式。资产组合的具体方式和投资比例，依照《证券投资基金法》和国务院证券监督管理机构的规定在基金合同中约定。（二）基金财产投资合法原则基金财产应当用于下列投资：（1）上市交易的股票、债券；（2）国务院证券监督管理机构规定的其他证券品种。（三）公开披露基金信息的原则基金管理人、基金托管人和其他基金信息披露义务人应当依法披露基金信息，并保证所披露信息的真实性、准确性和完整性。基金信息披露义务人应当确保应予披露的基金信息在国务院证券监督管理机构规定时间内披露，并保证投资人能够按照基金合同约定的时间和方式查阅或者复制公开披露的信息资料。第四节证券投资基金法律制度五、证券投资基金的设立、变更和终止（一）证券投资基金的设立证券投资基金的设立要经过三个步骤：确定基金类型；向主管机关提出申请；发布基金招募说明书，准备发行基金证券。（二）证券投资基金的变更基金的变更是指在基金运作过程中，基金当事人根据有关法律和基金合同（或基金公司章程）的规定，在履行规定的程序后，将对基金各当事人影响重大的基本事项更改的行为。我国《证券投资基金法》规定，按照基金合同的约定或者基金份额持有人大会的决议，并经国务院证券监督管理机构核准，可以转换基金运作方式。（三）证券投资基金的终止在投资基金符合一定的条件之后，基金有关当事人可以办理基金的清算事宜，了结有关当事人的债权债务关系和基金证券持有人的资产分配事宜，以终止基金的运作。第四节证券投资基金法律制度六、证券投资基金当事人的权利、义务（一）证券投资基金法律关系从各国的基金立法和实践来看，大多数国家把投资基金的法律性质定性为信托法律关系。信托，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或者特定目的，进行管理或者处分的行为。证券投资基金属于一种特殊的信托。证券投资基金的特殊性不仅表现在委托人具有广泛性和不确定性上，还表现在投资基金治理结构的特殊性上，即除基金财产所有权与受益权的分离外，还有基金财产所有权和经营管理权的分离。证券投资基金涉及基金持有人、基金管理人和基金托管人三方面的主体。在证券投资基金法律结构中，基金持有人作为投资者，是信托法律关系的委托人兼受益人，基金管理人和基金托管人属于信托法律关系中的共同受托人，共同承担受托义务。第四节证券投资基金法律制度六、证券投资基金当事人的权利、义务（二）基金持有人的权利与义务1．基金持有人的权利基金持有人享有下列权利：（1）分享基金财产收益；（2）参与分配清算后的剩余基金财产；（3）依法转让或者申请赎回其持有的基金份额；（4）按照规定要求召开基金份额持有人大会；（5）对基金份额持有人大会审议事项行使表决权；（6）查阅或者复制公开披露的基金信息资料；（7）对基金管理人、基金托管人、基金份额发售机构损害其合法权益的行为依法提起诉讼；（8）基金合同约定的其他权利。2．基金持有人的义务基金持有人的义务包括：（1）遵守基金合同；（2）缴纳基金认购款项及规定的费用；（3）承担基金亏损或终止的有限责任；（4）不从事任何有损基金及其他基金投资者利益的活动。第四节证券投资基金法律制度六、证券投资基金当事人的权利、义务（三）基金管理人的权利与义务1．基金管理公司设立的条件基金管理人由依法设立的基金管理公司担任。设立基金管理公司，应当具备下列条件，并经国务院证券监督管理机构批准：（1）有符合《证券投资基金法》和《公司法》规定的章程；（2）注册资本不低于1亿元人民币，且必须为实缴货币资本；（3）主要股东具有从事证券经营、证券投资咨询、信托资产管理或者其他金融资产管理的较好的经营业绩和良好的社会信誉，最近三年没有违法记录，注册资本不低于3亿元人民币；（4）取得基金从业资格的人员达到法定人数；（5）有符合要求的营业场所、安全防范设施和与基金管理业务有关的其他设施；（6）有完善的内部稽核监控制度和风险控制制度；（7）法律、行政法规规定的和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。第四节证券投资基金法律制度六、证券投资基金当事人的权利、义务（三）基金管理人的权利与义务2．基金管理人的职责（1）依法募集基金，办理或者委托经国务院证券监督管理机构认定的其他机构代为办理基金份额的发售、申购、赎回和登记事宜；（2）办理基金备案手续；（3）对所管理的不同基金财产分别管理、分别记账，进行证券投资；（4）按照基金合同的约定确定基金收益分配方案，及时向基金份额持有人分配收益；（5）进行基金会计核算并编制基金财务会计报告；（6）编制中期和年度基金报告；（7）计算并公告基金资产净值，确定基金份额申购、赎回价格；（8）办理与基金财产管理业务活动有关的信息披露事项；（9）召集基金份额持有人大会；（10）保存基金财产管理业务活动的记录、账册、报表和其他相关资料；（11）以基金管理人名义，代表基金份额持有人利益行使诉讼权利或者实施其他法律行为；（12）国务院证券监督管理机构规定的其他职责。3．基金管理人的义务（1）区别所管理的基金财产的义务；（2）善良管理人的注意义务；（3）防范利益冲突；（4）禁止从事的行为。第四节证券投资基金法律制度六、证券投资基金当事人的权利、义务（四）基金托管人的权利与义务1．基金托管人的设立条件。基金托管人是指与基金管理人订立基金合同，负责保管和接受基金管理人的指示实际运用基金资产的机构。基金托管人由依法设立并取得基金托管资格的商业银行担任。2．基金托管人的职责。（1）安全保管基金财产；（2）按照规定开设基金财产的资金账户和证券账户；（3）对所托管的不同基金财产分别设置账户，确保基金财产的完整与独立；（4）保存基金托管业务活动的记录、账册、报表和其他相关资料；（5）按照基金合同的约定，根据基金管理人的投资指令，及时办理清算、交割事宜；（6）办理与基金托管业务活动有关的信息披露事项；（7）对基金财务会计报告、中期和年度基金报告出具意见；（8）复核、审查基金管理人计算的基金资产净值和基金份额申购、赎回价格；（9）按照规定召集基金份额持有人大会；（10）按照规定监督基金管理人的投资运作；（11）国务院证券监督管理机构规定的其他职责。第四节证券投资基金法律制度六、证券投资基金当事人的权利、义务（四）基金托管人的权利与义务3．基金托管人的义务。（１）保管该基金的所有资产。基金托管人对所托管的不同的基金财产分别设置账户，确保基金财产的完整和独立。（２）合理注意的义务。基金托管人在托管基金时，应尽到合理的注意义务，合理、谨慎地保管基金财产。（３）运用基金资产。执行基金管理人的投资指令，办理投资项目清算、交割等业务。（４）监督基金管理人的管理活动。第四节证券投资基金法律制度一、金融衍生工具的概念与特征金融衍生工具，又称金融衍生品、衍生金融工具、衍生证券，是由金融标的资产以远期合约形式衍生出来的金融工具。金融衍生工具是一种金融合约，其价值取决于一种或多种基础资产或指数。合约的基本种类包括远期、期货、互换和期权。常见的金融衍生工具包括远期合同、期货合同、互换合同和期权合同等。衍生工具是指具有下列特征的金融工具或其他合同。1．其价值随特定利率、金融工具价格、商品价格、汇率、价格指数、费率指数、信用等级、信用指数或其他变量的变动而变动，变量为非金融变量的，该变量不应与合同的任何一方存在特定关系。2．不要求初始净投资，或者与对市场因素变化预期有类似反应的其他合同相比，要求较少的初始净投资。3．在未来某一日期结算。第五节金融衍生工具法律制度二、金融衍生工具的产生与发展20世纪70年代以来，随着美元的不断贬值，布雷顿森林体系崩溃，国际货币制度由固定汇率制走向浮动汇率制。1973年和1978年两次石油危机使西方国家经济陷于“滞胀”，为对付通货膨胀，美国不得不运用利率工具，这又使金融市场的利率波动剧烈。面对利市、汇市、债市、股市发生的前所未有的波动，市场风险急剧放大，金融期货、期权等金融衍生工具便应运而生。20世纪80年代以来的金融自由化进一步推动了金融衍生工具的发展。政府或有关监管当局对限制金融体系的现行法令、规则、条例及行政管制予以取消或放松，形成了一个较宽松、自由，更符合市场运行机制的新的金融体制。由于允许各金融机构业务交叉、相互渗透，多元化的金融机构纷纷出现，银行业不得不寻找新的收益来源，改变以存、贷款业务为主的传统经营方式，把金融衍生工具视作未来的新增长点。新技术革命为金融衍生工具的产生与发展提供了物质基础与手段。计算机和通信技术突飞猛进的发展，电脑网络信息处理在国际金融市场的广泛应用，使得个人和机构从事金融衍生工具交易得以长足发展。第五节金融衍生工具法律制度三、金融衍生工具的种类（一）按照交易场所的不同可以分为场内交易衍生品工具和场外交易衍生品工具（二）按照金融衍生工具的标的资产分类可以分为汇率衍生工具、利率衍生工具、指数衍生工具、股票衍生工具（三）按照金融衍生工具自身交易方法可分为远期、期货、期权、互换第五节金融衍生工具法律制度四、金融衍生工具市场法律制度的框架金融衍生工具因其复杂性而涉及不同属性的部门法律制度，主要有两类：一类是民事法，包括合同法、担保法、破产法等，主要适用于场外衍生产品交易。在本质上，场外金融衍生产品的交易总体上要遵循合同制度的基本原理，另还涉及担保、破产制度。另一类是金融法，包括证券法、期货法、银行法等，主要适用于场内金融衍生产品交易。金融衍生工具涉及证券法，部分金融衍生工具，特别是发行类的金融衍生工具如可转换公司债券、权证等，属于证券法调整的范畴；金融衍生工具涉及期货法，股票、利率、股指期货采用普通意义上的期货交易模式，受期货法调整；金融衍生工具涉及银行法，银行配置和控制金融