建设工程法规-讲述人 吴超70课件讲解

建设工程法规讲述人：吴超兴7.4

建设工程监理当事人

●工程建设监理活动中最主要的当事人有业主、监理单位及承包商三方。它们的权利和义务是通过业主与监理单位及业主与承包商之间所签订的合同来约定的。

●业主通过合同将自己对承包商建设活动的监督管理权委托授予了监理单位，所以，承包商与监理单位之间虽无直接关系，也未签合同，但它们必须接受监理单位的监督和管理。

●为使各方的权利与义务基本平等，并有利于工程建设的顺利进行，国际咨询工程师联合会编制了FIDIC合同文本，建设部、国家工商局等部门也编制了«建设工程施工合同»示范文本和«工程建设监理合同»示范文本，供各方当事人参照执行7.4建设工程监理当事人7.4.1建设工程监理当事人之间的关系（1）业主与承包商实质上是雇佣与被雇佣的关系，他们是合同中的两个主体。（2）业主采用招、投标的手段选择承包商，业主与承包商签订的施工合同构成了合同双方相互关系的法律依据。（3）承包商按照合同条件的规定，对合同范围内的工程进行设计、施工直至竣工，并修补其任何缺陷。（4）业主也要按照合同文件履行自己的职责。业主与承包商的关系7.4建设工程监理当事人7.4.1建设工程监理当事人之间的关系

应当指出的是：在施工过程中，如业主已委托监理单位进行监理，业主就不能再直接指挥承包商的施工活动。

在合同条件中，没有任何条款说明承包商有权接受业主的指令，业主直接向承包商下达指令应属违反合同的行为。

因此，承包商有权拒绝执行业主下达的这一类指令，而承包商执行业主的指令也是违反合同的行为。

监理工程师有权拒绝，业主直接指挥承包商和承包商接受业主指挥的行为实际上将干预监理工程师对合同条件的执行。

实践证明：业主对承包商干预的越多，工程完成的越差，合同执行的越糟；而业主干预的越少，完全由监理工程师来组织、协调、控制，则工程完成的越好业主与监理单位7.4建设工程监理当事人业主与监理单位的关系1）业主与监理的关系是委托和被委托的关系，通过以下两个文件予以明确：2）一是在业主与承包商签订的合同文件中，详细规定了被委托的监理工程师的权利和职责，其中包括监理工程师对业主的约束权利和监理工程师独立公正的执行合同条件的权利。3）另一个文件是业主与监理单位签订的监理合同。合同主要对监理人员的数量、素质、服务范围、服务时间、服务费用以及其他有关监理人员生活方面的安排进行了详细的规定，同时，在监理服务协议中对监理工程师的权利也予以明确4）在监理协议中明确监理工程师的权利应与施工合同中所赋予监理工程师的权利保持一致。7.4建设工程监理当事人5）更换解除条款：在监理合同中一般还要明确，业主有权向监理单位提出更换不称职的监理人员或解除监理合同。这是业主对监理人员的制约。6）但是这种制约不应影响监理工程师按照合同条件独立、公正地行使监理的权利，包括监理工程师的决定对业主有约束力的权利。7）业主不能认为监理工程师是他所委托的雇员而去干预监理工程。

7.4建设工程监理当事人业主与监理单位的关系1）监理工程师与承包商都受聘于业主，他们之间既没有任何合同，也没有任何协议。他们之间的关系在业主与承包商签订的合同条件中可以明确地体现出来。2）按照合同规定，监理工程师与承包商之间是监理和被监理的关系，承包商的一切工程活动都必须得到监理工程师的批准。3）在涉及或关系到工程的任何事项上，无论这些事项在合同中写明与否，承包商都要严格遵守和执行监理工程师的指示，并且承包商也只能从监理工程师处取得指示4）承包商完成的任何工作都必须达到监理工程师满意的程度。承包商必须接受监理工程师的监督和管理。监理工程师与承包商的关系7.4建设工程监理当事人5）监理工程师对承包商的任何监督和管理都必须符合法律（包括合同文件）和实际情况。

如果承包商认为监理工程师的决定不能接受，他有权提出仲裁，通过法律手段进行解决。这是法律上对承包商的保护。6）监理工程师在处理与承包商的关系上另一个值得注意的问题是监理工程师不能与承包商有任何经济关系，包括监理单位不能与承包单位及提供设备制造和材料供应的单位发生隶属关系，也不得是这些单位的合伙经营者。7）业务禁止：监理单位和监理工程师均不能经营承包施工或材料销售业务，也不得在施工单位、设备制造和材料供应的单位任职，监理工程师更不能接受承包商的礼物。这是监理工作的一个原则性问题。

监理工程师与承包商的关系7.4建设工程监理当事人业主的权利(1)授予监理工程师职责的权力。(2)批准合同转让和终止合同的权力(3)完善或补充合同实施的权力。(4)提出仲裁的权力。7.4建设工程监理当事人(5)法规的规定的其他权利：1)委托人有选定工程总设计单位和总承包单位及监理单位以及与其订立合同的决定权；2)委托人有对工程规模、设计标准、规划设计、生产工艺设计和设计使用功能要求的认定权以及对工程设计变更的审批权；3)监理单位调换总监理工程师须经委托人同意；4)委托人有权要求监理机构提交监理工作月度报告及监理业务范围内的专项报告；5)委托人有权要求监理单位更换不称职的监理人员，直到终止合同。业主的义务

1.在合理的时间内提供施工场地2.合理的时间内提供施工图纸3.合同规定的时间向承包商付款4.业主在缺陷责任期内负责照管现场5.协助承包商的义务6.对监理单位的义务7.4建设工程监理当事人业主的责任

根据《工程建设监理合同》示范文本的规定，业主应对监理单位承担以下责任：1.业主应当履行监理合同约定的义务，如有违反则应当承担违约责任，赔偿给监理单位造成的经济损失2.由于业主或第三方的原因使监理工作受到阻碍或延误，以致增加了工作量或持续时间，则监理单位应当将此情况与可能产生的影响及时通知业主。由此增加的工作量视为附加工作，完成监理业务的时间应当相应延长，并得到额外的酬金。3.业主如果要求监理单位全部或部分暂停执行监理业务或终止监理合同，则应当在56天前通知监理单位。7.4建设工程监理当事人4.监理单位在应当获得监理酬金之日起30天内仍未收到支付单据，而业主又未对监理单位提出任何书面意见时；如果终止监理合同的通知发出后14天内未得到业主答复，可进一步发出终止合同的通知，如果第二次通知发出后42天内仍未得到业主答复，可终止合同，自行暂停或继续暂停全部或部分监理业务。5.监理单位由于非自己的原因而暂停或终止执行监理业务，其善后工作以及恢复执行监理业务的工作，应当视为额外工作，有权得到额外的时间和酬金。6.如果业主在规定的支付期限内未支付监理酬金，自规定支付之日起，应当向监理单位补偿应支付的酬金利息，利息额按规定支付期限最后一日银行贷款利息率乘以拖欠酬金的时间计算。

7.4建设工程监理当事人业主的责任

监理单位的义务FIDIC合同条件，监理工程师义务《工程建设监理合同》示范文本，监理单位义务7.4.3监理人的权利、义务和责任7.4建设工程监理当事人监理人的权利7.4建设工程监理当事人根据我国《工程建设监理合同》示范文本的规定，监理单位享有如下权利：

1）在业主委托的工程范围内，监理单位应有以下监理权；①选择工程总设计单位和施工总承包单位的建议权；②选择工程分包设计单位和施工分包单位的确定权与否定权；③对工程建设有关事项，包括工程规模、设计标准、规划设计、生产工艺设计和使用功能要求，向业主提出建议的建议权；④对工程结构设计和其他专业设计中的技术问题，按照安全和优化的原则，自主向设计单位提出建议，并向业主提出书面报告；如果由于拟提出的建议会提高工程造价，或延长工期，应当事先取得业主的同意。发现工程设计不符合建筑工程质量标准或者合同约定的质量要求的，有权报告建设单位，由其要求设计单位改正；7.4建设工程监理当事人

⑤对工程施工组织设计和技术方案，按照保质量、保工期和降低成本的原则，自主向承包商提出建议，并向业主提出书面报告；如果由于拟提出的建议会提高工程造价，或延长工期，应当事先取得业主的同意⑥对与工程建设有关的协作单位进行组织协调的主持权，重要协调事项应当事先向业主报告；⑦报经业主同意后，发布开工令、停工令、复工令；监理人的权利7.4建设工程监理当事人⑧工程上使用的材料和施工质量的检验权。对于不符合设计要求及国家质量标准的材料、设备，有权通知承包商停止使用；不符合规范和质量标准的工序、分项分部工程和不安全的施工作业，有权通知承包商停工整改、返工。承包商取得监理机构复工令后才能复工。发布停、复工令应当事先向业主报告，如在紧急情况下未能事先报告时，则应在24小时内向业主作出书面报告；⑨工程施工进度的检查、监督权，以及工程实际竣工日期提前或超过工程承包合同规定的竣工期限的签认权⑩在工程承包合同约定的工程价格范围内工程款支付的审核和签认权，以及结算工程款的复核确认权与否定权监理人的权利监理人的权利7.4建设工程监理当事人2）在业主授权下，可对合同规定的第三方的义务提出变更如果由此严重影响了工程费用或质量、进度，则这种变更须经业主事先批准。在紧急情况下未能事先报业主批准时，监理机构所作的变更也应尽快通知业主。在监理过程中如发现承包商工作不力，监理机构可提出调换有关人员的建议。3）在委托工程范围内的调解与作证权

在委托的工程范围内，业主或第三方对对方的任何意见和要求（包括索赔要求），均必须首先向监理机构提出，由监理机构研究处置意见，再同双方调确定。

当业主和第三方发生争议时，监理机构根据自己的职能，以独立的身份判断，公正地进行调解。

当其双方的争议由政府建设行政主管部门仲裁机关进行调解和仲裁时，监理单位有提供事实材料的作证权。

⑴向业主报送委派的总监理工程师及其监理机构主要成员名单、监理规划，完成监理合同专用条件中约定的工程监理范围内的监理业务；⑵监理机构在履行本合同的义务期间，应运用合理的技能，为业主提供与其监理机构水平相适应的咨询意见，认真、勤奋地公正，帮助业主实现合同预定的目标，公正地维护各方的合法权益；⑶监理机构使用的业主提供的设施和物品属于业主的财产，在监理公正完成或中止时，应将此类设施和剩余的物品库存清单提交给业主，并按合同约定的时间和方式移交此类设施和物品；7.4建设工程监理当事人7.4.3监理人的权利、义务和责任

⑷在本合同期内或合同终止后，未征得有关方同意，不得泄露与本工程、本合同业务活动有关的保密资料。⑸监理单位不得转让该合同约定的权利和义务。⑹除业主书面同意外，监理单位及职员不应该接受监理合同约定以外的与监理工程项目有关的报酬。监理单位不能参与可能与合同规定的和业主的利益相冲突的任何活动。⑺工程监理单位应当在其资质等级许可的监理范围内，承担工程监理业务。⑻工程监理单位与被监理的工程承包单位以及建筑材料、建筑构配件和设备供应单位不得有隶属关系或者其他利害关系。7.4建设工程监理当事人7.4.3监理人的权利、义务和责任监理单位的责任根据我国《工程建设监理合同》示范文本，监理单位的责任如下：⑴监理单位在责任期内，应当履行监理合同中约定的义务。如果因监理单位过失而造成了经济损失，监理单位应当承担相应的赔偿责任。工程监理单位与承包商串通，为承包单位谋取非法利益，给建设单位造成损失的，应当与承包单位承担连带赔偿责任。⑵监理单位如须另聘专家咨询或协助，在监理业务范围内其费用由监理单位承担（监理业务以外，其费用由业主承担）。⑶监理单位向业主提出赔偿要求不能成立时，监理单位应当补偿由于该索赔所导致业主的各种费用支出。监理单位对第三方违反合同规定的质量要求和完工（交图、交货）时限，不承担责任。因不可抗力导致监理合同不能全部或部分履行，监理单位不承担责任。7.4建设工程监理当事人

承包商的权利根据FIDIC合同条件，承包商享有以下权利：⑴拒绝接受指定分包商权。如果承包商认为指定的分包商不能与他很好地合作，承包商有权拒绝接受这个分包商。⑵提出索赔权。由于承包商自身以外的原因造成工程费用的增加或工期的延误，承包商有权提出费用索赔和工期索赔。业主或监理工程师不应以任何理由或手段反对或者阻拦承包商行使提出费用和工期索赔的权利。⑶终止受雇和暂停工作权。如果发生业主严重违约事件，承包商有权提出终止雇佣。⑷提出仲裁权。FIDIC合同条件规定，承包商如果对监理工程师的任何决定感到不公正、不满意，或者业主未能遵从监理工程师的决定时，承包商均有权提出仲裁。这是合同条件通过法律手段对承包商利益的保护。7.4建设工程监理当事人根据FIDIC合同条件，承包商应承担以下义务：1.按规定工期完工的义务2.对工程的质量负责的义务3.照管现场、保证安全的义务4.清理现场的义务5.保护坐标点和水准点的义务6.执行监理工程师指令的义务7.遵守国家、地区成文的法令、法规的义务8.法规的规定的其他义务（共八点）7.4建设工程监理当事人7.4.4承包商的权利、义务和责任

承包商的责任1.根据《建设工程施工合同》示范文本，承包商应承担如下主要责任（1）承包商不能按合同工期竣工，施工质量达不到设计和规范的要求，或发生其它使合同无法履行的行为，甲方代表可通知承包方按协议条款约定支付违约金，赔偿因其违约给业主造成的损失。（2）承包商根据协议条款约定，按照设计和规范的要求采购工程需要的材料设备，并提供产品的合格证明。在材料设备到货24小时前通知业主代表验收。对与设计和规范要求不符的产品，甲方代表拒绝验收，由承包方按甲方代表要求的时间运出施工现场，重新采购符合要求的产品，承担由此发生的费用，工期不予顺延7.4建设工程监理当事人7.4.4承包商的权利、义务和责任

承包商的责任1.根据《建设工程施工合同》示范文本，承包商应承担如下主要责任③工程分包后，不能解除承包方责任，承包方应在分包出去的工程现场派驻相应的监督管理人员，以保证合同的履行。分包单位的任何违约或疏忽，均视为承包方的违约或疏忽，并承担相应责任。④工程竣工交付使用后，承包方在国家规定和合同约定的范围内，对该工程承担保修责任并按约定支付保修金。7.4建设工程监理当事人7.4.4承包商的权利、义务和责任承包商的责任2.业主未能按时到现场验收，事后验收发现材料、设备不符合规范和设计要求，仍由承包商修复或拆除及重新采购，并承担发生的费用，赔偿业主的损失。7.4建设工程监理当事人7.4.4承包商的权利、义务和责任课堂练习【基本案情】

某监理单位与业主签订了某钢筋混凝土结构工程施工阶段的监理合同，监理部设总监理工程师1人和专业监理工程师若干人，专业监理工程师例行在现场检查、旁站实施监理工作。在监理过程中，发现以下一些问题：

1.某层钢筋混凝土墙体，由于绑扎钢筋困难，无法施工，施工单位未通报监理工程师就把墙体钢筋门洞移动了位置。

2.某层一钢筋混凝土柱，钢筋绑扎已检查、签证，模板经过预检验收，浇筑混凝土过程中及时发现模板胀模。

3.某层楼板钢筋混凝土墙体，钢筋绑扎后未经检查验收，即擅自合模封闭，正准备浇筑混凝土。课堂练习

3.某层楼板钢筋混凝土墙体，钢筋绑扎后未经检查验收，即擅自合模封闭，正准备浇筑混凝土。4.某层楼板钢筋经监理工程师检查签证后，即进行浇筑楼板混凝土，混混土浇筑完成后，发现楼板中设计的预埋电线暗管未通知电气专业监理工程师检查签证。

5.施工单位把地下室内防水工程给一专业分包单位承包施工，该分包单位未经资质验证认可，即进场施工，并已进行了200平方米的防水工程。

6.某层钢筋骨架焊接正在进行中，监理工程师检查发现有2人未经技术资质审查认可。

7.某楼层一房间钢门框经检查符合设计要求，日后检查发现门销已经焊接，门扇已经安装，门扇反向，经检查施工符合设计图纸要求。

问题：以上各项问题如何分别处理？

课堂练习【案例解答】1.指令停工，组织设计和施工单位共同研究处理方案。如需变设计，指令施工单位按变更后的设