个人笔记总结-行政法【许可、处罚】

专题四行政许可依申请；授益性；对一般禁止的解除（未经许可即违法）；要式；过程性；连续性一、行政许可的设定☆☆☆经常性许可非经常性许可规定权禁止设定许可法律（全人常）立法设定法律以上无上位法行政法规（国务院）法律未设定的可以设定必要时：国务院决定可设定实施后：国务院应及时提请（全人常）立法自行制定行政法规行政法规行政法规地方性法规规章部门规章省级政府设区市政府自治州政府可在上位法范围内作出具体规定，但不得增设许可、不得增设违反上位法的其他条件地方性法规(省级、设区市)(人常）上位法未设定的可以设定1.国家统一确定公司/法人/组织资格\资质2.企业/组织设立登记+前置性3.限制外地入地方保护省级政府规章必要时：设定临时性许可实施满1年，需继续：应当提请（本级人常）制定地方性法规许可处罚措施授权授权依据许可处罚措施授权授权依据法律法规：行政法规、地方性法规法律行政法规被授权组织管理公共事务的组织（强制接受）对外实施行政许可自己名义自己担责授权机关无需公告委托委托依据法律法规：行政法规、地方性法规规章其他行政机关管理公共事务的事业组织无需公告被委托机关\组织其他行政机关（同意接受）对外实施行政许可委托机关名义委托机关担责不得再次转委托委托机关公告：受托机关、实施许可的内容许可费用原则禁止收费许可费用原则禁止收费例外：法律（全人常）行政法规（国务院）应当按法定项目和标准收费，全部上缴国库机关有义务提供：格式文本一律免费集中实施（实质权利集中）“一个窗口对外”（形式集中：各自实施许可权）统一办理联合办理改变权利的分配：将多个机关的权利交给一个机关实施一个机关里的多个内设机构地方政府管的两个以上部门国务院批准省级政府可以决定应当统一实施：受理、送达机关各司其职统一受理送达本级政府可以确定一个部门受理行政许可原则：应当自受理之日起45日内，作出许可决定特殊：（本级政府负责人批准,可延长15日=延至60日通过右边通过右边能够规范可以不设行政许可自主决定优先行业自律管理市场竞争调解事后监督管理三、行政许可的程序☆☆☆☆☆11、非人身：可委托2、必书面：款式多【除许可外=1\*GB3①企业组织：必书面=2\*GB3②个人：原则书面/书写确有困难可口头】3、申请人诚信义务；行政主体特定义务：公示/说明/免费格式文本/推行电子政务1、形式：齐全？符合法定形式？1、形式：齐全？符合法定形式？实质：核实内容真实性，应指派两名以上工作人员2、多层级：部分许可，下初审（20日内审完）→（初审意见+全部材料）报送→上决定（10日内）上级不得要求申请人重复提供材料3、许可事关他人重大利益：应当告知该利害关系人＋听取（申请人+利害关系人）陈述申辩1、无论是否受理：出具书面凭证，本行政机关印章＋注明日期2、申请事项：依法不用设许可、非职权范围内：即时作出不予受理决定，告知向有权机关申请3、文字计算错误：可以当场更正的，应当允许当场更正4、材料不全不符：当场/5日内一次告知要补正的全部内容；逾期没告知，收到申请材料，视为受理1、准予1、准予许可：颁发证书文件or（设备设施物品）贴标签/盖印章；应当公开【国秘商秘个隐】拒绝许可：说理由＋告知复议诉讼权利；无须公开2、【法律、行政法规】全国有效；【地方性法规、省级规章】特定地域3、符合申请条件，应当当场作出准予行政许可的书面决定；无法当场：受理起20日内作出决定（本机关负责人批准可延10日）所有行政行为的实施期限（许可、强制、处罚、复议、公开、国赔、诉讼）均要扣除（听证、招标拍卖、检验测疫、鉴定、专家评审）所需时间5、作出许可决定起：10日内（颁发送达）许可证or贴标签/盖印章申请书面决书面决定受理审查启启动依职权法律法规规章规定应当法定事项机关认为：涉及公共利益的事项依申请直接涉及（申请人与他人之间）重大利益的事项在作出许可决定前：应当告知（申请人、利益关系人）享有（要求听证的权利）自被告知之日起：5日内提听证申请→行政机关20日内组织听证行政处罚：3日内无要求行政机关应当在举行听证7日前（同处罚）告知听证时间地点，必要时予以公告许可5207——处罚37注：只有必要时——公告对象不确定/确定但找不着，所以并非一定要公告听证主持人回避程序原因机关应当指定（审查许可申请）之外的工作人员为听证主持人（同处罚）申请人、利害关系人发现：主持人是调查阶段（审查许可申请）的工作人员实体原因申请人、利害关系人认为：主持人与该许可事项有直接利害关系许可听证应当：公开进行；所有听证都免费2、听证笔录应当：交给听证参加人，确认无误后，签字/盖章3、案卷排他：行政许可决定，只能根据听证笔录作出。注：只有行政许可有案卷排他原则听听证一般：被许可人需要延续许可的，应在一般：被许可人需要延续许可的，应在许可有效期届满30日前提出申请例外：法律、法规、规章另有规定2、许可机关应在许可有效期届满前作出是否准予延续的决定；逾期未作，视为准予延续延续特别程序特许1.自然资源开发利用2.公共资源配置3.特定行业的市场准入（直接关系公共利益）=1\*GB3①交费、有数量限制、许可机关有自由裁量权=2\*GB3②承担：提供普遍服务、不得擅自歇业等公益义务=3\*GB3③特许补偿：实际投入=4\*GB3④必须通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出许可决定核准消防验收生猪屠宰游乐园、水库大坝竣工验收电梯安装运行标准应当向主管的行政机关申请核准（检：验测疫）受理之日起：5日内指派两名以上有数量限制只要符合法定条件，就以受理许可申请的先后顺序，先到先得四、行政许可的监督☆☆☆☆区别区别行政许可决定从事许可活动实体撤销违法合法吊销合法违法撤回变更1、许可所依据的法律、法规、规章修改或者废止2、准予许可所依据的客观情况发生重大变化；3、针对合法、因公共利益的需要、造成损失给予补偿程序注销行政许可实际已死亡，机关在形式上（收回许可证件/公告许可失效）删除许可的登记手续。注销注销原因：①许可期满未延续②享[特定资格许可]的公民死亡、丧失行为能力③法人/其他组织依法终止④许可被依法撤销、撤回、吊销⑤不可抗力导致许可无法实施撤销撤销（违法的）撤不撤谁来撤赔不赔后遗症行政机关滥用职权玩忽职守超越职权违反程序申请人缺法定资格可撤/可不撤：实施许可虽违法，但无侵犯他方合法权益应当撤销：侵犯他方合法权益自己上级被越权的法定许可机关国家应赔申请人：隐瞒情况、交假材料（未得证）不予受理/不予许可警告公共安全、人身健康、生命财产安全：一年内不得再次申请被许可人：欺骗贿赂（已得证）撤销许可相应行政处罚公共安全、人身健康、生命财产安全：三年内不得再次申请注：易燃易爆/管制刀具/人用药品，“办公用品”被许可人欺诈、贿赂应当撤销不赔以上共同违法例外：即使符合撤销条件，但可能对公共利益造成重大损害的，应当不予撤销许可：均工作日许可：均工作日(法定节假日）复议：57工作日（剩：自然日）强制：≤10工作日（剩：自然日）公开：主动20/申请15工作日收费免费强制执行格式文本信息公开成本参加听证复议鉴定保管、检测强制查扣物行政诉讼行政复议申请部分许可国家赔偿不收费不征税机关申请法院非诉执行 专题五行政处罚一、行政处罚的种类与设定（图表十八）☆☆☆☆行政处罚的设定权行政处罚的设定权行政处罚种类①①警告②罚款③没收违法所得、非法财物④责令停产营业⑤暂扣/吊销许可证暂扣/吊销执照=6\*GB3⑥行政拘留（15日以下）=7\*GB3⑦法律、行政法规规定的其他行政处罚（驱逐出境等）全人常法律所有处罚：限制人身自由只能由法律设定（法律保留）国务院行政法规限制人身自由省级/设区市（人常）地方性法规限制人身自由吊销＋企业＋营业执照暂扣+个体+其他许可国务院部门部门规章警告罚款:国务院国务院可授权直属机构（处罚设定权）省级/设区市警告罚款:省级人常决定数额规定权上位法已经设定：行政处罚行为、种类、幅度的范围内下位法才能规定：从粗到细从多到少、从少到多：违反合法行政-法律优先二、行政处罚的实施与管辖☆☆☆实施机关一般处罚①被授权：管理公共事务的组织②被委托：其他行政机关管理公共事务的事业组织委托组织：无需公告集中处罚①国务院/国务院授权省级政府决定让一个行政机关行使属于多个行政机关享有的处罚权②限制人身自由的处罚：公安③中央垂直领导机关的处罚海关/外汇/国税/金融级别县级以上：政府+具有处罚权的部门法律/行政法规另定：各级/乡镇/内设/派出地域行为发生地（实施地+结果生现地）指定管辖争议报请：共同上一级移送行政违法，移送有管辖权的行政机关（同一级间、上下级间）都可以案件移送刑事犯罪，全案移送司法机关，追究刑责涉及行政责任，刑事终结后，才给予行政处罚从轻/减轻不予处罚已满14不满18周岁不满14周岁精神病人从轻/减轻不予处罚已满14不满18周岁不满14周岁精神病人不能控制、辨认主动消除/减轻危害后果轻微＋及时纠正＋没有造成危害后果受他人胁迫违法事实不清配合查处、立功表现一事当事人的同一违法行为不再罚一个法律规范一个具体社会关系：仅有权机关能给予一次(多种)处罚。其他机关同种不同种多个法律规范多个具体社会关系：凡有权机关应分别作出处罚决定。两次以上同种类不同种记：具备及时纠正的条件却不纠正，有权机关可以再次处罚。封闭高速上：5次超速罚款5次，自觉遵守交规随时纠正；超载只罚1次，无法及时纠正。处罚时效①2年内未发现，不再行政处罚。（仅法律另定：治安管理处罚6个月，税5年②从行为发生之日起算。行为/后果有持续状态，从终了之日起算。建房生娃处罚不成立作出处罚决定前：未告知当事人处罚的事实/理由/依据OR拒绝听取当事人陈述申辩行刑折抵①行政拘留——拘役/有期徒刑②罚款——罚金没收处罚——没收刑罚四、行政处罚的程序四、行政处罚的程序☆☆☆☆☆作出处罚决定之前先取证后行为（卷宗主义）履行告知义务（事实/理由/依据）否则，不成立充分听取意见（当事人陈述申辩）简易程序当场处罚程序：可以1人执法——调查、决定、送达。适用条件1.违法事实确凿＋有法定依据＋违法行为对社会危害性小2.警告or罚款①公民：50元以下（治安处罚为200元以下）②法人/其他组织：1000元以下具体步骤→当场出示执法证件→制作现场笔录→当场调查取证→告知当事人事实理由和权利、听取当事人陈述申辩→当场作出处罚决定、现场制作处罚决定书（执法人员签章）→当场交付（送达）→执法人员回机关备案一般程序行政处罚的普通程序：执法人员必2人以上立案受理→呈报→立案决定→交办调查取证1、出示执法证件2、可以抽样取证：妥善保管、验完应还；若作为证据扣押查封，出具证据清单3、先行登记保存：执法人员可以证据保全措施①适用条件：证据可能灭失/日后难以取得②具体步骤：→执法人员向本机关负责人报告→负责人审查批准：保存＋制作清单（一式两份）→采取登记保存的7日内作出处理决定：若认为有需要的，可以查封扣押；若拿到异地保存的，应当及时返还处罚决定行政机关负责人决定；【对复杂/重大违法行为给予较重的处罚】：负责人集体讨论决定2、处罚决定书必须盖处罚机关印章3、内容载明：①违法情况=事实理由、证据②处罚情况=处罚结果③法律依据④执行方式及期限⑤救济途径及期限4、在场的当场送达，不在场的7日内送达5、处罚的同时应责令当事人改正或限期改正违法行为听证程序①责令停产停业②吊销许可证或执照（暂扣）③大额罚款（没收）行政处罚决定作出前，应当告知当事人有申请听证的权利：启动：依申请就应当听证（许可：依申请/依职权）2、回避：发现是本案调查人员主持听证；认为有直接利害关系3、期限：3日内申请；7日前告知时间地点（处罚37——许可5207）4、当事人亲自参加/委托1-2人代理5、应当制作听证笔录：处罚决定仅参照笔录，无排他效力（许可排他）6、处罚听证应当公开，除国秘商秘个隐（许可无例外一律公开）7、所有听证都免费五、五、行政处罚的执行☆☆缴罚分离①决定者：行政机关②收缴者：银行（当事人应自收到处罚决定书15日内到银行缴款）③所有者：国库（任何机关/个人不得截留私分，财政部门不得以任何形式返还）可以当场收缴①简易程序：20元以下罚款（治安处罚为处50元以下罚款＋被处罚人无异议）②简易程序：不当场收缴事后难以执行：违法行为人在当地无固定住所③边远/水上/交通不便（当事人向指定银行缴款确有困难）＋经当事人提出执法人员自【收缴】【自抵岸/到站】之日起2日内→行政机关2日内→指定银行罚款收据：（省、自治区、直辖市）财政部门统一制发。否则当事人有权拒绝缴纳罚款强制执行当事人在收到处罚决定书15日内未实际/未完全履行①每日加处：罚款数额3％的滞纳金（执行罚：行政强制执行。行政处罚）②有强制执行权的机关：县级以上政府、公安、国安、税务、海关经行政处罚法以外的法律专门授权，必须自己强制执行：将查封、扣押的财物拍卖or将冻结的存款划拨，抵缴罚款③无强制执行权的机关：只能申请法院强制执行六、治安处罚☆☆(特别法，与一般处罚法不同的地方优先适用)种类①警告②罚款：500元以下可派出所治安处罚时效：违法行为发生之日起持续行为终了之日起：6个月后不再处罚③吊销：由公安机关发放的许可证④没收：有受害人应先退还，无受害人才没收县级（区）以上公安机关⑤拘留：≤15日（合并执行：≤20日）⑥限期/驱逐出境：仅针对外国人只能公安处罚规则绝对不处罚不满14精神病人(辨认控制)从轻、减轻应当：已满14不满18可以：盲、聋、哑减轻不处罚①特别轻微②主动消除/减轻后果＋得到谅解③主动投案＋如实供述④立功/被胁迫、受诱骗一般处罚法：立功胁迫——从轻or减轻从重①结果较严重②教唆胁迫诱骗他人违反治安③对报案人、控告人、举报人、证人打击报复④6个月内曾受过治安处罚分别决定、合并执行：一个人有两种以上个违反治安管理行为处处罚程序调查传唤经批准：公安办案部门负责人传唤证：现场可口头=出示工作证件+询问笔录中注明应告知：传唤的原因依据可强制：无正当理由不接受/逃避传唤只适用于：违法人员不适用于：受害人证人询问询问查证：≤8小时；可能适用行政拘留：≤24小时及时通知：通知家属原因、处所；询问不满16周岁的人，应当通知监护人书面材料：被询问人自行提供/公安可以要求其提供询问笔录：被询问人＋询问人——签章5、询问地点：违法人员1234公安机关；被害人证人34单位、住所、公安机关检查1、检查人员：≥2人（检查妇女身体：女性工作人员）2、出示证件：工作证＋县级以上公安机关开具的检查证明文件==公民住所必双证立即检查：确有必要紧急，工作证一证即可3、检查