《公司法学》第十八章

第十八章公司治理的运行机制：利益冲突及其治理第一节公司诸利益相关者一、公司利益相关者理论与公司社会责任(一)利益相关者理论利益相关者理论对股东至上理论提出了修正,认为公司是一个由物质资本提供者(股东)、人力资本提供者(管理层、雇员)以及债权人等组成人员组成的契约组织,公司治理就是关于诸利益相关者之间利益平衡及其实现的制度安排。(二)公司社会责任公司社会责任有法律上的与伦理上的之分,其中,法律上的社会责任是指公司在依法实现营利目的、增进股东利益的同时,应兼顾其他利益相关者的利益。第一节公司诸利益相关者(三)对公司治理立法的影响1.概述2.我国的公司立法规定(1)总括的宣示性条款——《民法典》第86条；《公司法》第5条(2)关于职工参与公司治理宣誓性规定、职工民主管理、职工参与组织机构(3)保护债权人——《公司法》第1条、第20条第一节公司诸利益相关者二、利益相关者及其利益冲突(一)利益相关者的范围第一节公司诸利益相关者(二)利益相关者的分类1.松散层利益相关者与紧密层利益相关者2.法律上的利益相关者与伦理上的利益相关者3.内部人与外部人(三)我国公司法上的命题1.股东间的利益冲突2.股东与管理层的利益冲突3.股东与债权人的利益冲突第二节股东间的利益冲突治理一、股东间的利益冲突及其治理:中国语境下的含义1.股权结构的不均衡状态2.股东间利益冲突的结构性与普遍性3.股东间利益结构与权力结构的不平衡性4.多数股东滥用权力的现象普遍第二节股东间的利益冲突治理二、限制与规制多数股东(一)课以股东诚信义务1.股东诚信义务的概念2.不同公司的实践3.我国的规定与实践4.进一步的发展:股东违反诚信义务的责任扩张(二)规制非公允的股东自我交易1.公司法的基本立场2.《公司法规定五》进一步规范第二节股东间的利益冲突治理(三)限制多数股东的表决权1.表决权排除2.表决权比例限制3.人头决4.表决权代理限制1.公司法的基本立场(四)公司章程规定的自治措施表决权规则的自由约定；表决权打折；提高决议通过的法定比率要求或者扩张特别决议的适用事项；关于认缴制下未缴纳出资的股东表决权限制。第二节股东间的利益冲突治理三、保护与救济少数股东(一)少数股东表决权的放大(二)与表决权相关的程序性权利(三)公司决议瑕疵诉权(四)股东知情权及查阅权之诉(五)异议股东评估权(六)强制股利分配诉权(七)股东代表诉权(八)强制解散公司诉权(九)特别清算请求权第三节股东与管理层的利益冲突治理一、管理层的诚信义务概述(一)概说董事应当忠实、诚信、谨慎地办理受托事务,不能从事有违公司利益的行为。大陆法系公司法没有像英美公司法那样形成了关于董事义务的完整理论体系。我国公司立法主要借鉴了英美法系的经验。(二)我国的规定与实践《公司法》第147条第1款第三节股东与管理层的利益冲突治理二、忠实义务(一)概说忠实义务,指管理层竭尽忠诚地履行职务,为公司的最佳利益和适当的目的行事,当自身利益与公司利益存在冲突时,不得将自身利益置于公司利益之上的义务。(二)关于董事自我交易定义董事自我交易，指董事及其关联人与公司之间的交易。董事自我交易属于关联交易的一种,包括两种基本形式:一是直接自我交易;二是间接自我交易。第三节股东与管理层的利益冲突治理2.我国的规定与实践《公司法》关于董事自我交易的规范有五：(1)一般规定(2)基本规定(3)禁止借款(4)对上市公司的特别规制(5)关于董事薪酬的规制第三节股东与管理层的利益冲突治理(三)关于篡夺公司机会1.公司机会的判断2.正当利用公司机会3.我国的规定与实践(四)关于竞业定义竞业,即竞争营业,指对特定营业有竞争性的活动2.立法政策《公司法》第148条第1款第5项第三节股东与管理层的利益冲突治理(五)其他不作为义务1.不得挪用公司资金2.不得将公司资金私存3.不得违法决定对外借贷与担保4.不得收受佣金5.不得泄密第三节股东与管理层的利益冲突治理三、勤勉义务(一)概说勤勉义务，或称注意义务(英美法系)、善管义务(大陆法系),即董事(包括监事、高管)遵守诚信原则,以一个合理的谨慎的人在相似情形下所应表现的谨慎、勤勉和技能,为实现公司利益最大化而努力工作。(二)英美法系的经验1.一般标准——美国《示范公司法》第8.30条2.经营判断规则第三节股东与管理层的利益冲突治理(三)大陆法系的规定大陆法系的善管义务,即民法典规定的“善良管理人的注意义务”。(四)我国的规定与实践《公司法》第147条第1款原则规定了勤勉义务,但未进一步规定适用标准,还亟须司法解释有所作为。证监会《上市公司章程指引》(2022年)第98条详列六项具体规则,同时建议公司根据自身情况在章程中增加要求。第三节股东与管理层的利益冲突治理四、管理层的违信责任(一)责任构成违法行为主观过错损害因果关系第三节股东与管理层的利益冲突治理(二)责任形式确认行为无效——《公司法》第22条停止侵害——《公司法》第111条损害赔偿——《公司法》第149条归入责任——《公司法》第148条第2款第三节股东与管理层的利益冲突治理(三)责任限制与免除1.英美法系的经验（1）立法授权公司章程限制或免除（2）立法直接规定（3）公司个别追认2.我国的规定与实践《公司法》欠缺关于董事责任限制与免除的特别规定,仅在第112条第3款存在相关规定第三节股东与管理层的利益冲突治理五、股东代表诉讼(一)相关概念1.公司直接诉讼——《公司法规定四》第23条2.股东代表诉讼股东代表诉讼，又称股东代位诉讼、派生诉讼或衍生诉讼,指公司的利益受到侵害而公司不能或怠于起诉时,股东为了公司的利益以自己的名义代表公司提起的诉讼。3.双重股东代位诉讼我国公司法没有规定双重股东代位诉讼。最高人民法院《关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(四)》(2016年7月25日征求意见稿)第34条曾规定对该问题作出回应。第三节股东与管理层的利益冲突治理(二)诉讼当事人1.原告各国公司法对股东的原告资格设置了限制：持股数量；持股期限；主观善意2.被告《证券法》第44条；《公司法》第151条；《公司法规定二》第23条3.公司的诉讼地位域外公司法将公司的诉讼地位划为三种：原告、被告、第三人。我国公司法未予明确，在我国民事诉讼法框架下，公司更接近于无独立请求权的第三人。4.其他股东的诉讼地位——《公司法规定四》第24条；《公司法规定二》第23条第3款第三节股东与管理层的利益冲突治理(三)诉讼请求范围《证券法》第44条；《公司法规定五》第2条(四)诉讼前置程序《公司法》第151条、《证券法》第44条(五)反诉《九民纪要》第26条；《公司法》第151条第3款(六)调解《九民纪要》第27条第三节股东与管理层的利益冲突治理(七)费用担保费用担保，指代表诉讼的原告股东向法院提供一定的担保,以有利于其可能对公司、被告承担的赔偿责任的执行。(八)诉讼后果诉益归属；诉讼费用承担；原告股东的赔偿责任(九)其他诉讼规则诉讼管辖；既判力；诉讼时效(十)董事责任保险功能：减轻董事责任风险第三节股东与管理层的利益冲突治理六、股东直接诉讼(一)概念股东直接诉讼，指股东在自身权利受到公司、其他股东、管理层侵害时,以自己名义对侵害者提起的诉讼。(二)与股东代表诉讼的区别1.诉权归属2.适用情形3.诉讼目的与结果归属4.程序差异5.当事人第四节股东与债权人的利益冲突治理一、保护公司债权人的制度体系债权人利益保护的一般制度规则,在大陆法系主要由债法为代表的交易法规范提供,包括债的成立与生效、债的履行、债的移转、债的消灭、债的保全、债的担保、债的不履行责任制度等。除此之外,以公司法为代表的组织法也提供了特殊保护规则。二、债权人参与公司治理机制(一)理论学说——代理成本说及其分支企业控制权理论(二)实定法的规定(三)各国模式——英美模式&日德模式&我国治理机制第四节股东与债权人的利益冲突治理三、公司法人格否认规则(一)公司法人格否认与债权人保护有限责任之弊（1）公司股东和债权人的利益失衡（2）为股东滥用公司人格提供了机会2.公司法人格否认的衡平价值(二)公司法人格否认适用情形的各国经验适用情形：资本显著不足；滥用控制行为；人格混同第四节股东与债权人的利益冲突治理(三)我国的立法与司法政策1.立法演变2.司法政策——《九民纪要》提出适用公司人格否认的四个基本原则(四)我国公司法人格否认之诉的适用1.适用要件：主体、行为、主观、结果、因果关系2.对一人有限公司的特别适用3.当事人的诉讼地位4.适用效果第四节股东与债权人的利益冲突治理四、清算义务人怠于履行清算义务的赔偿责任(一)基本规定1.怠于履行清算职责的2.未清算或未经依法清算而注销公司的(二)少数股东的赔偿责任豁免1.少数股东豁免承担怠于履行清算义务的责任2.少数股东可以因果关系抗辩而免责(三)诉讼时效期间的起算——《九民纪要》第16条；《公司法规定二》第18条第2款第四节股东与债权人的利益冲突治理五、次级债权理论(一)概念