2023年房屋出卖人被鉴定出是精神病,房屋买卖合同模板效力如何确定

房屋出卖人被鉴定出是精神病，房屋买卖合同效力如何确定?

房屋出卖人被鉴定出是精神病，房屋买卖合同效力如何确定？

房屋买卖合同的签订，看似正常不过，但法律风险无处不在。尤其是对于合同向对方属于无

民事行为相关能力或者限制民事行为相关能力的人，或者事后被鉴定出来属于无民事行为相

关能力或者限制民事行为相关能力的人，交易风险非常大。【张付杰律师按】依据我国现行

相关法律规定，精神病人等无民事行为相关能力或限制民事行为相关能力人与他人签订房屋

买卖合同进行交易的民事行为，未征得法定代理人的同意，或事后追认，该民事行为相关能

力无效。

【基本案情】

王某婚前有一套房产，王某将该房屋作为婚房，于2008年与李某登记结婚，并共同居住该

房屋内，2011年10月份，王某将房屋挂牌出售，2012年1月孙某通过房产中介，看中了王

某的房产，并于2012年1月18日于王某签订房屋买卖合同。合同约定，双方于2012年7

月前办理房屋过户手续。但直至2013年5月，王某仍不配合办理房产过户手续，孙某遂于

2013年6月委托本律师向法院起诉，要求王某办理过户手续。

【庭审纪实】

李某代理王某参与庭审诉讼，提出合同约定的房价过低，王某患有精神分裂症，系精神分裂

症患者，属于无民事行为相关能力人，作为监护人的代理人对房屋的买卖行为不知情，事后

也不认可，原被告签订的房屋买卖合同应属无效。

第一次庭审中，法院认为确认被告的行为相关能力确有必要，遂要求被告提供相关门诊病历

及相关材料，对被告的民事行为相关能力进行鉴定。2013年9月23日，经鉴定机构鉴定，

结论为:被告目前系精神分裂症患者,但无法评价原告签订合同时的民事行为相关能力状况。

第二次庭审，法院基本确认代理律师的代理意见，将择期宣判。

【律师部分代理意见】

被告主张自己在签订房屋买卖合同时系无民事行为相关能力人，应承担相应的举证责任，经

鉴定机构被告目前系精神分裂症患者，但无法评价原告签订合同时的民事行为相关能力状

况的鉴定结论，并不能直接证明被告与原告签订房屋买卖合同时的精神状况，在未经法院

依照法定程序确认被告行为相关能力前，被告具有民事行为相关能力，且双方的房屋交易是

按照当时的市场价，通过房产中介进行的，并不存在被告声称的房屋交易价格过低的相关问

题。

【律师提醒】

房屋买卖合同相对方的行为相关能力直接影响合同的效力。就以往的行为相关能力鉴定，应

当提供过去一段时间内的诊治情况。如不能证明签约当时的行为相关能力，仅以现时的鉴定

结论，证明房屋买卖合同无效，可能将是一厢情愿，难以得到法院的支持。

东方能源（香港）有限公司（简称“东方公司”）与福州保税区建诚贸易有限公司（简称

“建诚公司”）订立柴油进口合同，约定东方公司出口5,000吨柴油给建诚公司，每吨181

美元，CFR福州马尾。合同允许卖方装船时多装或少装5%,装货港韩国安山（ONSAN）,

买方以信用证方式付款，信用证得在提单签发之日起90天以美元按发票金额支付。信用证

下跟单文件为商业发票、正本提单、数量证明书、质量证明书等。

东海公司根据其与建诚公司、福州吉福石化公司连江东升保税油库(简称“吉福油库”)的

《长期代理进口协议书》，作为建诚公司的开证代理人，在建诚公司向其支付800,000元开

证保证金后，于1998年1月16日在中国建设银行福建省分行开立了FJLC9801014信用证。

信用证载明开证申请人为东海公司，受益人为东方公司，总金额875,000美元，提单签发日

起90天按发票金额付款，装船港韩国安山，目的港中国福州，货物为轻柴油，数量5,000

吨(±5%),单价CFR175美元。

1998年1月20日，双龙公司签发了NO.1提单，提单载明托运人为东方公司，收货人凭指

示，通知人为东海公司，船名“光勇”轮，装港韩国安山，卸货港福州马尾，装轻柴油5,234.71

吨。提单由船长PARKKILNAM签发。

1998年1月27日，托运人东方公司传真给双龙公司，要求双龙公司在未收到正本提单的情

况下将“光勇”轮所教轻柴油中的3,034.71吨交付给福州明达电力开发公司(简称“明达公

司”)，其余2,200吨交付给吉福油库，并保证由此产生的一切责任与损失由东方公司负责。

同日，双龙公司向其福州港船舶代理人即福州外代下指令，要求福州外代将“光勇”轮货物

放给明达公司、吉福油库。福州外代在收到船东电话指令后，于当日开出两张小提单，准予

明达公司、吉福油库提取上述货物，货物已凭小提单提走。

1998年2月9日，东海公司依照信用证的约定，向开征行承兑赎得包括上述NO.1号提单在

内的全套单证。1998年2月120,东海公司持正本提单到福州外代处提货时，得知福州外

代已无单放货。此后，东海公司多次向放货人、提货人追讨。2月19日、3月28日建诚公

司给东海公司出具《承诺书》，表示货物已由其于1月28日提货报关，除其己付800,000元

保证金外，其将向东海公司支付开证费111,69元，承兑费11,505元，改证费200元，东海

公司开证手续费76,263元及货款，但建诚公司未履行承诺。1998年4月10日，东海公司在

福州市中级人民法院申请诉前保全，福州市中级人民法院的(1998)榕经保字第10号、第

11号裁定书裁定冻结建诚公司银行存款6,902,553元或查封、扣押相应价值的财产，裁定止

付受益人东方公司的FJLC9801014号信用证项下875,000美元，上述措施均未能保全到有关

财产。

1998年4月22日，东海公司与东方公司签订了一份《协议书》，将本案信用证的付款期延

长至1998年7月15日。

1998年4月25日，东海公司与东方公司、建诚公司签订了《补充协议书》，再次明确信用

证的付款期为同年7月15日，并约定：建诚公司将其储存在吉福油库的大约6,000吨柴油

的所有权转让给东海公司，东海公司同意在1998年6月15日前,只拥有这批柴油的所有权，

不实质处分这批柴油，6月15日前建诚公司须付清相当于916,074.25美元的人民币以赎回

这批油，否则东海公司可将油出卖以收回上述款项。

1998年4月27日，东海公司以其与东方公司就有关相关问题达成协议为由，向福州市中级

人民法院提出撤销止付信用证的裁定，解除财产保全。

1998年5月18日、7月13日，东海公司通过其律师两次向双龙公司发索赔函，要求双龙公

司因无正本提单放货赔偿原告货款和利息损失。东海公司上述追偿行为未取得任何效果。

1998年7月20日，开证行中国建设银行福建省分行对外支付本案信用证项下“光勇”轮所

载柴油的货款。

1998年7月27日，中国建设银行福建省分行向东海公司发出通知函称：'‘我行已于1998年

7月22日付款，其中你公司用自有资金买汇付款597,184.96美元，我行垫付资金318,884.51

美元，垫款利息按合同规定以每日万分之五收取。”

东海公司无进口柴油许可证。

二、双方争议的主要焦点

（-）原告的诉讼请求

原告认为：其从东方公司进口柴油，在其承兑赎单后，凭正本提单于1998年2月12日向被

告双龙公司的船舶代理人被告福州外代提货时，发现福州外代已依双龙公司指令，在没有正

本提单的情况下，仅凭副本提单及保函将货物交付他人，而原告已就该批货物对外付款，为

此，原告向厦门海事法院提起诉讼，要求法院：（1）判令两被告连带赔偿货款损失6,803,416.2

元；（2）判令两被告连带赔偿原告开证费11,169元、改证费200元、合同代理费76,263元、

诉前保全费35,043元、37,718元；（3）上述货款、费用自1998年7月25日起日万分之五

的利息。

（二）被告的答辩意见

被告双龙公司认为：近洋运输中，信用证付款的情况下只能凭保函无单放货。原告只是进口

商的开证代理人，其无进口许可证，不可能提取提单项下货物，原告明知双龙公司凭保函放

货，并且认可放货，对外承兑付款，原告已依债权关系追索贸易合同的买家，并已部分受偿，

故不应转而向船东主张提单项下的物权。被告福州外代认为：其作为双龙公司代理，依双龙

公司指令放货，责任应由双龙公司承担；原告在发现货被提走后，并未依提单关系向船东和

福州外代主张提单权利，而是以贸易合同开证人的身份，与贸易合同的卖家东方公司及实际

收货人建诚公司交涉，并达成一份补充协议，对原贸易合同作了补充，因此，提单物权凭证

效力归于灭失。原告7月份对外付款前，虽占有提单但非善意持有人，无诉权。国际油轮运

输中，尤其近洋航运中，正本提单流转时间长，代理公司凭船方指令放货，符合国际惯例。

【律师代理词】

一、原告律师的代理词

原告委托代理人，厦门群贤律师事务所赵德铭和陈志铭律师认为:

(-)本案为共同侵权之诉，两被告应承担连带赔偿责任。

根据《中华人民共和国海商法》和我国的司法实践，提单作为货物的物权凭证，谁拥有提单,

谁就拥有提取并控制货物权利。除此之外,其他人在没有法律依据的情况下，擅自提取货物,

侵害了提单合法持有人的物权。

根据《中华人民共和国海商法》第七十一条，提单是承运人据以交付货物的保证。可见，把

货物交给提单合法持有人是承运人及代理人的法定义务，同时，提取并控制货物是提单合法

持有人的法定权利。本案两被告的无单放货行为，客观上已经构成对原告物权的侵害。

原告之所以对外开证承担付款义务，是因为有提单作保障，在被告建诚公司等不履行付款赎

单义务的情况下，原告可以留置并处分货物。

被告福州外代作为专业性船务代理公司，明知无单放货侵犯了提单持有人的权利，是一种违

法行为，而仍将货物放给了非正本提单持有人，根据《中华人民共和国民法通则》第六十七

条的规定，两被告应承担连带责任。

(-)原告有权行使追偿选择权，就所遭受的损失向负有连带责任的任何一方或几方被告

主张赔偿，在这种索偿得到完全满足以前，本案中的其他连带责任方(包括两被告)

不能免除其赔偿责任。

被告把原告的追偿行为当成认可无单放货、免除承运人及代理人责任的表示，这种认识与法

律规定相悖。原告依法拥有对共同侵权人索赔的选择权，原告向其中一个或者一个以上共同

侵权人的索赔，属于依法行使索赔权利，依法行使权利并不会解除其他侵权人的侵权责任。

在缺乏充分证据证明提单持有人明确同意无单放货的情况下，提单合法持有人与无单提货人

单纯的协商以及订立没有履行或者没有完全履行的赔偿协议，并不能认定提单持有人存在该

项同意。有关追索与赔偿协议完全是提单持有人不同意无单放货而进行索赔的有力证据。

二、被告律师的代理词

被告双龙公司委托代理人，上海段和段律师事务所高俊和徐捷律师认为：

(-)近洋运输，提单流转滞后，信用证付款情况下，只能凭保函放货。这种做法，有利

于贸易和运输的发展，有其客观必然性。

(-)建诚公司是贸易合同的买家，原告只是信用证开证代理，没有进口许可证，无法成

为适格的合法收货人，不可能合法占有本案涉讼货物，双龙公司根本无法凭正本提

单将货物交付给原告。双龙公司是凭保函将货物交付给了合法的货主。

(三)原告明知双龙公司凭保函放货，并且认可、承兑付款。凭保函放货，与原告主张的

损失，无必然的因果关系。相反，正是由于原告接受存在重大不符点的议付单据，

才造成货款对外支付。

(四)原告一直主张债权，只是无法完全实现债权，才转而主张物权，目的是把商业风险

转嫁给船东。原告主张了债权，并且部分受偿，已丧失了提单项下的物权。

据上，被告双龙公司恳请法院驳回原告的起诉。

被告福州外代委托代理人，该公司职员陈晖、祝光明认为:

福州公司完全依船东的指令行事，并未超越代理权限范围，依照《中华人民共和国民法通则》

第六十三条第二款的规定，代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被

代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。据此，福州公司在本案中不承担任何民事责任。

根据最高人民法院《关于贯彻执行〈民法通则〉若干相关问题的意见》第83条的规定，只

有对已实施的民事行为负连带责任的，在民事诉讼中才可以列为共同诉讼人。因此，本案原

告对福州公司没有诉权。

原告在2月12日发现货已被实际收货人提走后，并未通过提单关系向船东和福州公司主张

提单权利，而是以贸易合同开证人身份，与国际贸易合同卖方和实际收货人交涉货款支付及

货物处理相关问题，并在4月25日签订一份补充协议，该补充协议是对原贸易合同的补充，

说明原告愿意改变条件，变通方式方法，继续履行原贸易合同，从而在事实上认可了实际提

货人的提货行为，即原告已经对提单项下的债权进行了处分。这标志着原告不能再对同一提

单项下的货物向福州公司主张物权，标志着本提单的物权凭证效力由于原告的上述行为而归

于灭失。

证据证明原告实际对外支付货款是在7月份，由于原告未付货款就取得提单，是未付对价的

占有，因而原告不是提单的善意持有人，不能对承运人主张基于物权的诉权。

目前在国际油轮运输中，收货人通常凭保函及提单副本提货，而承运人代理凭船东指令放货,

这已经成为国际惯例。福州公司在船东指令下凭收货人保函放货，完全符合国际惯例。

原告企图将贸易风险转嫁给承运人及其代理人，其起诉福州公司的事实和理由不成立，请求

法院驳回原告的诉讼请求。

【一审法院判词】

审理本案的原审法院认为：

本案纠纷因双龙公司和代理公司无正本提单放货而引起。无单放货的侵权行为在中国，故处

理本案纠纷应适用中华人民共和国的法律。原告虽然不是本案诉争货物的合同进口人，但却

是支付进口货物款项的开证申请人。根据信用证法律关系，香港东方公司在按信用证要求向

银行提交提单等规定单据后，原告有义务承兑赎单，并由此成为提单合法持有人。

原告是否持有进口柴油许可证以及是否为柴油进口人，不影响原告享有提单项下的各项

权利，即原告有权凭正本提单向承运人及其代理人主张物权。根据《中华人民共和国海商法》

第七十一条规定，凭正本提单支付货物是承运人及其代理人的法定义务，该项义务并不因近

洋运输合信用证付款而改变。双龙公司作为承运人在未收到正本提单的情况下凭托运人的保

函即通知其代理人放货，即违反了我国法律，又有悖于国际航运惯例，系对原告的侵权，故

应就其过错向原告承担相应的民事责任。代理公司作为承运人的代理人，应在法律规定的范

围内行使代理权，其明知无单放货不符合我国法律规定仍按双龙公司指令行事，也构成对原

告的侵权，因此代理公司应就其过错与双龙公司向原告承担连带赔偿责任。

原告在得知货物被无单交付后，曾向提货人、放货人贸易合同的卖方主张权利，并与提

货人、贸易合同的卖方订立《补充协议书》，但这些作为均是原告在其合法权益受到侵害时

而采取的挽回损失或避免损失扩大的积极措施。因原告并未向承运人及其代理人明确表示放

弃追索，也未能通过履行上述《补充协议书》挽回损失，因此不能据此认定原告已同意或认

可了被告的无单放货行为，也不能由此认为原告所持的提单己丧失物权功能。被告关于本案

纠纷中原告通过贸易关系向卖方等主张了债权，便不能再依据运输关系向承运人主张提单物

权的辩称缺乏法律依据，因此，不予采纳。

被告还辩称原告得到了实际提货人的部分赔偿，在原告否认的的情况下，被告不能进一

步举证，故不予认定，因此，原告因被告无单放货造成的损失应包括信用证下的货款，原告

的进口开证代理费，又因建城公司已付原告80,0000元开证保证金，故此款应从信用证下款

项中扣除。原告诉请的开证费，改证费等系原告的业务成本支出、与被告无单放货无关，不

予支持。原告诉请的其在福州市中级人民法院申请诉前财产保全的费用与被告无单放货亦无

必然联系，不予支持。

依照《中华人民共和国民法通则》规定，厦门海事法院判决如下：

一、双龙公司应于判决生效之日起十日内赔偿东海公司货款6,803,416.2元及相应利息，并

赔偿开证费76,263。（其中货款利息自1998年7月25日起，计算至实际付款日）；

二、代理公司与双龙公司承担连带责任；

三、驳回原告其他诉讼请求。本案诉讼费45000元，原告负担4,500元，两被告连带负担

40,500元。

【专家评析】

本案是一个比较典型的无单放货纠纷案件，案情复杂，涉及国际贸易合同法律关系、代开信

用证合同关系、信用证法律关系、代理法律关系和海上货物运输合同关系等。但是，归纳起

来，案件争议的主要法律相关问题是三个：一是无单放货案件的性质，二是承运人的代理人

按照承运人指示无单放货是否要承担责任；三是本案提单项下权利是否丧失。

一、无单放货案件的性质

法官审理案件必须确立两个裁判基础：一个是对事实定性，确定案件当事人之间的关系的性

质；另一个则是根据该关系的性质，找出调整该关系的现行法律规范。因此，审理无单放货

案件，首先应明确提单持有人与无单放货行为人之间的关系性质。

（-）无单放货案件定性相关问题首先是一个国际私法的识别相关问题，其识别的根据，

应以法院地法为原则。

（二）

无单放货案件均具有涉外因素，是典型的涉外案件。因此，对案件有关事实情况的性质作出

定性，首先涉及的是国际私法中的识别相关问题。

国际私法中的识别，是指依据一定的法律观点或法律概念，对有关事实情况的性质作出“定

性”或“分类”，把它归入特定的法律范畴，从而确定应援用哪一冲突规范的法律认识过程。

我国现行立法没有关于识别的规定，但《中国国际私法示范法》第9条提出了如下建议：对

国际民商事关系的定性，适用法院地法。但如果依法院地法不能适当解决的，可以参照可能

适用的法律来解决。可见，在理论界以法院地法为依据解决识别相关问题是通说。在各国司

法实践中，也多采用法院地法进行识别。我国司法实践中亦是依我国的法律观念进行识别。

据此，我国法院对无单放货案件所涉事实情况的定性，识别的根据应以法院地法即我国法为

原则。

（三）无单放货案件的概念

根据《中华人民共和国海商法》第七十一条的规定，提单是承运人保证据以交付货物的单

证。因此，凭正本提单交付货物的义务主体只能是签发提单的承运人。据此，严格意义上的

无单放货案件应是指提单持有人依据正本提单诉请签发提单的承运人返还提单项下货物或

赔偿相应货物损失的案件。

（三）司法实践中对无单放货案件定性的状况

1993年7月1日《中华人民共和国海商法》实施以前，我国法院对无单放货案件性质的认

识是，国际货物买卖是单证买卖，认单不认人，提单是物权凭证，无单放货案件当事人之间

是物权关系，只要无单放货便构成侵权；《中华人民共和国海商法》实施后，是合同之诉和

侵权之诉并存；1997年第1期《中华人民共和国最高人民法院公报》公布的“粤海公司与

仓码公司、特发公司等海上货物运输无单放货、提货、代理放货纠纷再审案”，是个分水岭，

自此，最高人民法院确认无单放货案件应按违约定性，并在以后的案件审理与批复中坚持这

一观点，但至于为何定性为合同之诉，却没有具体说明。

由此可见，我国法院对无单放货案件性质的认识，有一个从侵权之诉转向合同之诉的演进过

程。很明显，前后对无单放货案件定性并不一致。这种情况的出现，与理论上对提单性质的

认识有很大关系。

（四）提单的性质

提单表彰的是货物返还请求权,本身并不是物权凭证，仅凭提单提起侵权之诉没有法律根据。

III

《中华人民共和国海商法》第七十一条规定："提单，是指用以证明海上货物运输合同和货

物己经由承运人接收或者装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。提单中载明的向记名

人交付货物，或者按照指示人的指示交付货物，或者向提单持有人交付货物的条款，构成承

运人据以交付货物的保证。”这一条的含意，现在通行的看法是明确了提单的三项功能，即

提单是海上货物运输合同的证明；是一张货物收据；是一张物权凭证。对前两个功能，理论

界没有异议，主要的争论是第三项，即提单是否具有物权凭证性质？

从法律的文义解释角度推敲该条规定，可以看出，该条有前后两句话，前一句，是从功能的

角度，对提单进行定义，说明提单是什么。按照文意解释，要构成我国海商法所称的“提单”，

必须同时具备三个功能要素，第一、用以证明海上货物运输合同；第二、用以证明货物已经

由承运人接收或者装船；第三、承运人保证据以交付货物。缺少任何一个要素的单证，都不

是我国海商法所称的“提单”。

显而易见，海商法在这里设定了一个法律事实：提单一旦签发，就构成“承运人保证凭提

单（据以）交付货物”这一法定的提单条款。该条的后一句话是对上述定义中“保证”的具

体补充说明，即具体向谁交付、如何交付货物。实际上是海商法在进一步确立另一个法律事

实：提单中载明的向记名人交付货物，或者按照指示人的指示交付货物，或者向提单持有人

交付货物的条款，构成承运人据以交付货物的保证。即承运人必须保证将货物交给①记名提

单上记名的收货人；②指示提单上的被背书人；③空白提单的提单持有人。

据此，我国海商法在第七十一条中对承运人签发的提单，实际上是规定了两个法律事实，

构成承运人的两项保证条款，即首先承运人保证凭提单交付货物；其次承运人还保证按提单

中载明的交付方式将货物交给特定的提单持有人。综上所述，从我国海商法第七十一条本身

导出的结论是：提单除了是海上货物运输合同的证明和货物收据外，还是确定货物交付方式

的单证，但从该条款本身并不能得出提单是物权凭证的结论。

长期以来人们一直受提单是物权凭证这一观念的影响，认为持有提单就对货物拥有物权，以

致大量的无单放货案件以侵权为由诉到法院，而法院也允许当事人选择诉由，产生现在无单

放货案件违约与侵权诉讼并存状况。对提单是物权凭证这一看法，理论界反思的声音越来越

多。有的学者甚至提出认为提单具有物权凭证功能是历史的误会。

目前主张提单是物权凭证的主要学说如下几种：

（1）所有权说：认为提单是所有权凭证或是货物所有权的支配文件。主要理由是①按照商

业惯例，占有提单即等于占有货物，转让提单就等于转让货物；②如果出让人的意思是转移

货物的所有权，则提单受让人就取得货物所有权:③提单可以作为买卖的标的和押汇的工具。

（2）占有权说：认为提单持有人凭提单要求承运人交付货物的权利，是基于提单持有人对

货物的占有权。提单代表货物，因而谁持有提单谁就取得了占有货物的权利。

（3）综合说：认为提单代表提单项下货物的物权，而物权包括自物权（所有权）和他物权

（抵押权、质权、留置权等），提单持有人对提单项下的货物可能具有不同的物权。III

（4）拟制占有说：认为提单即代表货物，转让提单即转让对货物的占有权，占有提单即等

于占有货物。提单持有人对货物的占有权，是提货债权的基础。

从以上各种学说中可以看出，都是基于“提单代表货物本身”、“提单交付等于货物本身的交

付”这些假定。但是，没有哪一个国家是以明确的法律条文来规定提单是物权凭证。有关的

规定都是从维护商业习惯角度，以法律规定确认交付提单具有交付货物的同样效果，解决的

是国际贸易中买卖合同项下的货物交付相关问题。因此，学界有反对提单有物权凭证性质的

学说，即否定说。

（5）否定说：认为提单根本不代表物权，提单表彰的是“运送物之交还请求权”，属于债权

性质。提单的交付与物品交付有同一效力，提单项下货物的处理必须以提单为据等提单表现

出的与物本身有关的各种特点都是基于提单的这种债权性。

上述否定说有一定道理，提单的物权凭证性质，不能用英美法的思维，以商业实践中的习惯

做法为基础简单假设，而应立足于我国现有法律框架进行实在法意义上的客观分析。权利的

来源要有先后的次序.如前述及，提单首先是确定货物交付方式的单证，货物没有交付，运

输合同便没有完结，此时，提单持有人相对于承运人而言，首先具有的是基于运输合同或提

单的货物返还请求权。英美法中只有契约、侵权、动产、不动产等概念，并无物权、债权概

念，“物权是大陆法系民法上的概念，在罗马法中已有出现，一直沿用至今「''documentoftitle”

翻译成“物权凭证”的确值得推敲。

提单是物权凭证的说法来源于英国的判例，这一点是公认的事实。在1794年的Lickbarrow

V.Mason一案中，英国法院首次确认documentoftitle,“买方将提单背书给一个善意被背书

人后破产，卖方欲行使停运权并向已支付对价的善意被背书人主张权利。在二审中特别陪审

团作出判决，认定提单经过这样背书、交付转移后，货物所有权就转移了，被告胜诉。”从

这个项目案例中看、法官实质上肯定的也是提单在货物买卖中的交付功能。

提单在货物交付方式上发挥了作用。在现代物权变动理论中，“交付作为公示方式方法，

是着眼于动态的物权变动。处于静态的动产物权，则以占有作为公示的方式方法。交付与占

有分别从静态和动态两个方面来表现动产物权关系，二者相辅相成，占有是交付的结果

提单项下的货物，占有显而易见是承运人占有。托运人把货物交给承运人，即将货物的占有

转移给了承运人，承运人收回提单将货物交给合法提单持有人，对提单项下货物的占有才转

移。所以提单持有人对承运人而言，具有的首先是货物返还请求权，根本不是占有权。

现代社会的进步巨大，传统民法面临着现代化的冲击，其本身也在现代化。传统的交付方

式仅仅限于现实交付一种，即指对动产的事实管领力的移转，使受让人取得标的物的直接占

有。由于商品经济的发达，物流速度大大加快，促进交易便捷便有了客观的相关需求，这种

现实交付方式开始跟不上发展的需要，于是传统交付制度有了发展，在一些国家和地区的交

易实践中逐步出现了新型的交付方式，包括简易交付、占有改定和指示交付。民法理论已经

放弃了死守现实交付的思路，但上述提单是物权凭证的学说却在死守现实交付理论，纷纷将

不在占有之下的货物拟制为占有，来适用现实交付理论以解释国际货物买卖中的交付，显然

难以自圆其说。

指示交付，又称返还请求权让与，是指在交易标的物被第三人占有的场合，出让人与受让人

约定，出让人将其对占有人的返还请求权移转给受让人，由受让人向第三人行使，以代替现

实交付。学理上也称之为返还请求权代位。《德国民法典》第931条规定："物由第三人占有

时，所有人得以对于第三人的返还请求权让与给受让人，以代替交付。”由此可见，返还请

求权让与，已经发展成为独立的一种国际货物买卖交付方式，债权的让与并不依赖于对货物

的占有。

国际贸易的发展不仅发展了民法的货物交付方式，还发展了民法中的质押理论，出现了权利

质押。我国担保法在质押一章专设权利质押一节，将提单、仓单等提货债权单证作为可以质

押的权利凭证。动产质押与权利质押的根本区别在于：权利质押存于权利之上，而非存于动

产之上。

在押汇协议的约定下，提单交付给银行，即是将提单项下货物的返还请求权转让给了银行。

权利质押与指示交付理论一样，都是国际贸易实践发展的产物。提单只是被国际贸易使用的

一种工具，提单本身表彰的是货物返还请求权，贸易中将其作为取得权利的权利，是运输环

节以外的买卖、结算环节中相关法律的规定，是提单所证明的返还请求权证明了提单持有人

在买卖合同项下的权利。而不是提单本身在直接证明国际货物买卖合同项下的权利。

《中华人民共和国合同法》第一百三十五条规定：''出卖人应当履行向买受人交付标的物或

者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。”据此，我国现有法律规定确认的

是提单可以作为交付的方式，提单是提取标的物（运送的货物）的单证。出卖人可以向买受

人交付提取货物的提单，以取代货物的现实交付，这是在立法上对指示交付即返还请求权让

与的确认。我国海商法第七十一条设定的承运人保证据提单交付货物的法律事实，与我国合

同法的这一规定正好相呼应。由此可见，提单是物权凭证，在我国立法上找不到法律依据,

而提单转让表彰返还请求权让与，却有相关的明确法律根据。

综上所述，不是提单的性质改变了，而是物权变动理论中的交付制度发生了变化。提单不是

占有权的凭证，其本身并没有直接表彰物权，表彰的是货物返还请求权。提单的转让只是代

表一种交付方式，让与的是货物的返还请求权，这一请求权的实现，才有占有的结果出现。

国际贸易的交付方式是提货请求权的转让，跟占有不占有货物无关。依据提单并不能证明提

单持有人对货物拥有物权，提单持有人对货物拥有物权的根据是国际贸易中买卖合同或押汇

协议等法律关系。因此，称提单为“物权凭证”，在我国现有法律框架下，没有根据。明确

这一点的意义在于，提单持有人仅仅凭提单并不能主张物权，凭提单提起侵权之诉，缺乏法

律根据。

（五）无单放货案件的性质

提单持有人与承运人之间是海上货物运输合同法律关系，无单放货案件的性质是合同之诉。

应托运人要求，承运人缮制签发提单后，承运人与提单持有人之间就产生了提单债权债务关

系，这是我国海商法第七十八条第一款的法律设定•但该款的文字是“承运人同收货人、提

单持有人之间的权利、义务关系，依据提单的规定确定。”“提单的规定”的性质如何？学术

界有不同看法：

1、涉他合同说：又称为第三人合同，认为提单的规定是运输合同性质，托运人是为收货人

利益订立运输合同，收货人作为受益的第三人，可以取得以自己名义直接请求承运人履行运

输合同项下义务的权利。这一学说的特点是：收货人作为受益第三人，其权利义务完全取决

于托运人与承运人的约定，其债权有可能被承运人对托运人的一切抗辩所对抗。此说显然无

法解释我国海商法第七十七条所规定的提单最终证据制度，因为在国际贸易中，出于交易安

全考虑，绝不允许收货人的权利处于不确定状态。

2、合同让与说：认为提单的规定是运输合同性质。提单的转让，使提单所包含或证明的海

上货物运输合同中规定的部分托运人的权利和义务发生转移，提单持有人因之成为运输合同

的当事人。

合同让与说不能解释合同义务如何能在不通知债权人时就让与，而且收货人得到的权利义务

又可能与托运人的权利义务不完全相同。合同转让后，作为出让人的托运人并不能完全脱离

该被转让的运输合同，根据我国海商法第八十八条的规定，承运人申请拍卖所留置的无人收

受的货物，拍卖款在清偿其债权后，剩余的金额，仍应“退还托运人”。可见，提单的出让，

并不能在托运人与承运人之间消灭被转让出去的为提单规定的合同关系。

3、证券说：认为提单是表明承运人承认已接收货物，并负有在目的港将货物交给提单持有

人这一债务的有价证券。提单表彰运输合同上的债权，将运送物的交付请求权从运输合同中

相对截离出来，作为证券上的权利行使。这一说本身承认提单的证券关系与票据关系有很大

的差别。票据在民法理论中一般认为是单方式方法律行为，而提单并不是。票据制度中，后

手的债权人对前手有追索权，而提单制度中没有。我国海商法第七十八条没有规定提单持有

人与提单其他背书人的关系也按提单的规定确定，即是不承认后手对前手有追索权。

4、新合同说：认为提单在收货人与承运人之间形成了一个单独的运输合同。英国的默示合

同理论与此说有相似之处。这一说法主要是在形式上是否具备合同订立的意思表示方面受到

质疑。

5、法律规定说：认为收货人取得的权利是基于法律的规定。既不是托运人的权利，又不是

出于合同的约定。托运人因运输合同取得的权利与收货人因法律规定取得的权利，并非两个

权利，而是一个权利，只是收货人取得权利时，托运人对于承运人依运输合同所得行使与之

有关的权利，处于休止状态，不能再予行使而已。此观点的相关问题是认为收货人因法律规

定取得的权利与运输合同项下的权利是一个权利。

综合以上学说，可以看出，虽然分别在一定程度上说明了提单持有人与承运人之间法律关系

的性质，但总有不能圆满解释海运、贸易实际状况的地方。究其原因，我认为，之所以用法

律规定形式确定提单持有人（非托运人）与承运人之间的权利义务，就是因为依靠涉他合同、

合同转让、证券、新合同等学说所涉及的已有民法理论，适用相关民事法律规范，无法达到

提单制度所追求的转让目的。

关于提单持有人与承运人之间的法律关系的性质，应从以下五个方面来理解：

1、海商法第七十八条第一款规定，是法律为保障提单的可转让性，预先设立的权利义务关

系事实。该款规定是一项制度设定，是法定提单制度的一部分。其制度价值是为了配合国际

货物买卖合同中风险转移理论，弥补涉他合同理论的不足，为减少诉累，提高商事效果，通

过立法给予收货人、提单持有人海上货物运输合同当事人的法律地位。

2、提单代表的是一种法定的商法制度，本身不会自行发生作用。发生作用是选择提单作为

贸易工具的结果。承运人、收货人、提单持有人对提单所载海上货物运输合同条款并非没有

一致的意思表示。提单在国际贸易中发挥作用靠的是其在商法意义上的整体制度价值，国际

贸易的参与者选择提单作为工具，不是选择提单本身，而是选择提单制度，提单制度基本法

定，有国际统一基础，特别是对承运人不可免除的最低责任的规定，使提单制度稳定而明确，

这正是国际贸易参与者信赖提单制度的基础。收货人、提单持有人作为国际货物买卖合同的

买方，在与卖方（托运人）签订买卖合同时，一旦约定采用CIF/FOB/CFR等贸易术语，采

用跟单信用证或跟单托收等结算方式，就构成对提单制度的选用，这意味着收货人、提单持

有人将要成为法定提单法律关系的一方当事人，受提单的规定约束。因此，作为买方的收货

人、提单持有人要维护自己的权益，可以对提单的格式、基本合适的内容在签订买卖合同时

行使选择权，与卖方（托运人）在买卖合同中约定。

如果不作出特别约定，只是选择提单作为工具，则卖方只要在运输环节要求承运人签发提

单，就是履行了买卖合同的约定。这就意味着作为买方的收货人、提单持有人同意卖方（托

运人）的选择，认同提单的规定合适的内容。据此分析，作为国际货物买卖合同关系中买方

的收货人、提单持有人，在订立买卖合同时选择使用提单制度，根据《中华人民共和国合同

法》第十四条的规定，构成要约。而承运人签发提单的行为，如前文述及，构成承诺。双方

一致表示接受提单的规定作为彼此之间权利、义务的合适的内容的合同成立。

3、提单条款的合适的内容本身就是托运人与承运人海上货物运输合同的部分或全部合适的

内容。

4、海商法的立法结构体系、及对提单条款合适的内容的调整显示的立法意图是提单关系按

海上货物运输合同关系对待。

（1）1993年7月1日施行的现行《中华人民共和国海商法》总计15章278条。提单相关

问题作为运输单证安排在规范海上货物运输合同的第四章第四节进行规定。在立法结构体系

上将提单视为海上货物运输合同相关问题对待。

（2）我国海商法第七十八条、第九十五条规定均确定提单持有人与承运人之间的关系依据

提单的规定或适用提单的约定。另外，我国海商法第四十四条还规定：“海上货物运输合同

和作为合同凭证的提单或者其他运输单证中的条款，违反本章规定的，无效。”海商法第四

章从第四十一条到第九十一条均是对承运人和托运人权利义务方面的明确规定，根据本条的

规定，涉及到这方面合适的内容的条款均属于强制性规定，合同法理论中的意思自治原则在

这里不适用。在这里，立法显然将作为合同凭证的提单与海上货物运输合同同等对待，对提

单的权利义务合适的内容，用调整海上货物运输合同的法条进行规范。

据上可见，无论是在立法结构体系方面，还是在具体规范合适的内容方面，在立法上，已经

将提单关系定位为海上货物运输合同关系进行法律调整。

5、国际上先进的海运、贸易大国的相关立法趋势是将提单视为或直接规定为运输合同。如

英国1992年《海上货物运输法》第5条（1）规定提单包括或证明的合同属于运输合同；美

国参议院1999年9月24日《海上货物运输法》草案直接规定运输合同提单或类似单证。

综上所述，表面上看，承运人同收货人、提单持有人之间的关系是法定的债权债务关系，实

质上，依然是当事人意思自治的选择结果，是合同关系。将上述“提单的规定”视为是海上

货物运输合同性质，既有法理根据，又符合当今国际海上货物运输立法的趋势。III

（六）提单持有人的择诉相关问题

提单持有人身份具有多重性，基于运输，相对于承运人提单持有人是收货人或托运人；基于

国际货物买卖合同，是买方；基于押汇协议，是质押人。

可见，多个法律关系可能集于提单持有人一身。据此，提单不是物权凭证不等于说提单持

有人本人没有物权，提单持有人的物权主要靠买卖合同及押汇协议等法律关系证明并确立。

提单持有人仍有依据物上请求权或侵权行为之债请求权起诉承运人的请求权基础。相关问题

是提单持有人与承运人之间存在海上货物运输合同关系，能不能选择诉讼？

在我国现有法律框架下，提单持有人只能提起违约之诉。理由是提单持有人选择诉讼的权利

受法定限制。《中华人民共和国海商法》第七十八条第一款规定：“承运人同收货人、提单持

有人之间的权利、义务关系，依据提单的规定确定。”而如前所述，提单持有人与承运人之

间的关系是法定的债权债务关系，“提单的规定”应视为是海上货物运输合同性质。据此，

提单持有人与承运人之间的权利、义务关系只能依法确定为海上货物运输合同关系。在这里,

法律规定排除了侵权关系。

尽管，《中华人民共和国合同法》第一百二十二条规定：“因当事人一方的违约行为，侵害

对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律

要求其承担侵权责任。”但是，“在民法适用上，以特别法优于普通法为原则。即对该事项有

特别法时，应适用特别法，而不适用普通法；只在无特别法时才适用普通法，普通法起补充

特别法的作用所以，并不是承运人无单放货行为不存在受普通民法中的侵权行为法律规

范调整相关问题，而是由于我国海商法第七十八条这一特别法的规定优先适用于普通的民法

规范，才导致不能适用侵权行为规范的结果。因此，提单持有人对承运人只能提起合同之诉，

这是民法的适用原则使然。所以，在现有的中国法律框架下，对承运人无单放货行为提起侵

权之诉与法律规定不符，缺乏直接法律根据。

据此，最高人民法院将无单放货案件定性为违约之诉，按海上货物运输合同纠纷处理，是有

法律根据的。本案一审法院将案件性质确定为侵权之诉，没有法律根据。对此，最高人民法

院的态度是明确的，2000年8月11日，最高人民法院(2000)交他字第1号《关于提单持

有人向收货人实际取得货物后能否再向承运人主张提单项下货物物权的复函》对福建省高级

人民法院有如下答复：“本案提单持有人福建省东海经贸股份有限公司与承运人韩国双龙船

务公司形成了提单运输法律关系，应按海上货物运输合同纠纷处理。”二审法院据此认为“原

审以侵权纠纷确定案由不妥。”

二、承运人的代理人按照承运人指示无单放货是否要承担责任

(-)承运人应凭正本提单放货的法律根据III

理论界有不少人认为在我国现有法律体系中，对承运人签发提单后如何交付承运的货物，没

有明确的规定。这种看法并不符合实际，这里面存在对法条的理解相关问题。的确，调整海

上运输关系的《中华人民共和国海商法》第四章海上货物运输合同的第二节承运人的责任以

及第五节货物交付，通篇没有一处直接规定承运人有凭正本提单交付货物的义务。但是，这

并不等于没有这个义务。义务的产生并不仅仅来源于直接的法定，有效的合同约定同样依法

产生义务。

如前所述，海商法第七十一条对提单设定的两个法律事实，即承运人保证凭提单交付货物和

承运人保证按提单中载明的交付方式将货物交给特定的提单持有人。经由托运人、收货人、

提单持有人、承运人等选择提单制度作为贸易工具的行为，通过承运人按照海商法第七十二

条第一款、七十三条第二款要求缮制签发提单，上述两个法律事实就成为提单项下的法定条

款，进而根据海商法第七十八条第一款的规定，成为承运人同收货人、提单持有人海上货物

运输合同项下的义务合适的内容。

该两个合同义务，经过合同法律规范的调整，即产生法律约束力。因此，承运人应凭正本

提单放货是有法律根据的，即是《中华人民共和国海商法》的第七十一条及相关合同法律规

范。必须指出的是，承运人凭正本提单放货的义务是海上货物运输合同项下的合同义务，其

效力来源是合同约定，并不是普遍适用的法律强制性规定的直接法定义务。本案一审法院认

为代理公司作为承运人的代理人，明知无单放货不符合我国法律规定仍按双龙公司指令行事,

构成对原告的侵权，应就其过错与双龙公司向原告承担连带赔偿责任，实际上是将《中华人

民共和国海商法》第七十一条规定简单理解为法律的强制性规定，值得商榷。本案二审判决

对此没有表态。

（二）承运人的代理人按照承运人指示无单放货无需承担责任。

根据《中华人民共和国民法通则》的有关规定，代理人可能对其行为承担责任的情形有三个。

一、按照第六十五条第三款规定，委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，

代理人负连带责任；二、按照第六十六条规定，未经被代理人追认的，没有代理权、超越代

理权或者代理权终止后的行为；三、按照第六十七条的规定，代理人知道被委托代理的事项

违法仍然进行代理活动的，或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示反对的，由被代

理人和代理人负连带责任。

本案中，不存在前两种情况，被告福州外代得到的授权很明确。第三种情况适用的前提是“代

理人知道被委托代理的事项违法”，那么，无提单交付货物是否属于违法是关键。前文已经

论及，凭提单交付货物仅仅是提单海上货物运输合同项下的交货义务，并不是普遍适用的强

制性法律规定义务。承运人完全可以与合同的另一方当事人约定变更交货方式，如在提单灭

失等情况下必须变更。如果将无单放货认定为违法行为，根据我国《担保法》的规定，对该

违法行为而进行的担保应为无效，但是对于此类善意保函在司法实践中却得到普遍认可。国

务院港口口岸工作领导小组、交通部、对外经贸部于1983年4月以通知形式下发（83）国

港06号文件，在肯定凭正本提单交货的前提下，允许以副本提单加保函的形式提货。由此

可见，承运人委托代理人不凭提单交付货物，完全是正常商务范围内的事情，对代理人而言，

不是违法行为。故此，代理人接受承运人无提单交货业务，不适用第六十七条的规定，不可

能产生承运人与代理人负连带责任的结果。

根据我国民法通则第六十三条的规定，在承运人指示代理人不凭提单交付货物的情况下，代

理人严格按照承运人的指示行事是其必须履行的代理合同义务，其按照承运人的指示交付货

物或者不交付货物均是在其代理业务范围之内，行为符合代理法律规范，代理人本身无须承

担责任。对无提单交货承担责任的应是承运人。因此，本案一审法院判令被告福州外代就无

单放货行为与被告双龙公司向原告承担连带赔偿责任，玦乏法律依据。

三、本案提单项下权利是否丧失

提单一旦签发，提单持有人与承运人之间的提单海上货物运输合同关系确立，提单海上货物

运输合同关系与国际货物买卖合同关系、结算合同关系是各自独立，完全不同的法律关系。

但是由于提单持有人的身份多重性，上述法律关系有可能以提单持有人为连接点产生交叉。

是否相互影响，理论与实务界均有不同看法。

本案一审判决后，被告双龙公司不服，向福建省高级人民法院提起上诉。在前述最高人民法

院给该二审法院的批复中，最高人民法院认为：“承运人韩国双龙船务公司负有凭正本提单

交付货物的义务。其接受托运人的保函并将货物交付给非提单持有人（贸易合同的买方），

侵犯了提单持有人的担保物权，违反我国法律规定和国际航运惯例，本应承担无单放货违约

赔偿责任。但是，提单担保物权人福建省东海经贸股份有限公司通过与提货人、托运人签订

补充协议重新取得了提单项下货物的占有权，并从中收取了部分款项，致使提单失去了担保

物权凭证的效力。故福建省东海经贸股份有限公司丧失了因无单放货向承运人索赔提单项下

货款的权利」

这一批复意见与公布于《中华人民共和国最高人民法院公报》1994年第4期的“香港华润

纺织原料有限公司诉广东湛江船务代理公司、湛江纺织企业（集团）公司和深圳经济特区进

出口贸易（集团）公司无正本提单放货、提货纠纷案”（“科达•玛珠”（KOTAMAJU）轮

案）处理意见基本一致。该案中，广州海事法院认为：“在货物运抵湛江时，原告持有合法

提单，是提单项下的货物所有权人。……原告作为提单持有人，在知道深圳公司未付货款而

提取货物后，并未通过提单关系，向湛江船代、湛纺公司和深圳公司主张提单权利，只是以

国际贸易合同卖方的身份，与国际贸易合同买方深圳公司交涉支付货款。经原告与深圳公司

协商，货款支付方式由跟单信用证方式改变为银行电汇，深圳公司并以此方式，向原告支付

了60万美元的货款。

事实表明，深圳公司原本是本案所涉国际贸易合同的买方，其无提单提取货物在主体上

没有错误。原告在事后也认同了被告湛江船代、湛纺公司、深圳公司无提单交货、提货行为。

原告与深圳公司协商改变货款支付方式，标志着本提单不再具有物权凭证的效力。原告依据

不再具有物权效力的提单向湛江船代、湛纺公司和深圳公司索赔货物及利息损失，不予支持

代表最高人民法院态度的上述意见发布后，引起了理论界不同反响，有人认为这种判决，是

对英国法中的禁反言理论的错误理解，适用禁反言理论的前提，即提单持有人丧失提单项下

的权利的前提，应当是提单持有人在无单放货之前有意思表示同意无单放货，而不是事后认

可。也有人认为：“在提单持有人根据不同合同可向不同方主张权利时，判决他有权选择诉

讼对象是正确的。但提单持有人选择起诉一方后并不必然丧失对另一方的诉权。……提单持

有人的这种权利是合同保障的，没有理由认为他在有两种合同权利时必须二者择其一行使。

仅仅协商改变付款条件并不构成提单持有人放弃对承运人的权利的意思表示

上述理论界的不同看法不无道理。我国不是普通法国家，是大陆法系国家，法律体系是成文

法组成，本身没有禁反言理论适用的前提。但从现有法律框架进行分析，同样可以得出这种

结论。

如前所述，提单债权债务关系是提单持有人与承运人之间的海上货物运输合同关系，提单项

下的合同义务只能由该合同的当事人重新协商一致，才能变更、解除。在运输途中，要改变

交货方式，必须先将提单交回承运人，消灭凭提单交货这种交货方式的约定，否则，承运人

的凭提单交货义务不能解除。当提单不符合信用证的要求，而没有按正常的流转程序转让给

国际货物买卖合同的买方，从银行退回到托运人手中时，作为托运人的提单持有人，与承运

人之间的关系并不是提单海上货物运输合同关系，III而是托运人与承运人的海上货物运输合

同关系，此时，托运人与承运人作为合同双方，可以协商改变运输货物的交付方式，如双方

认为不再以提单作为交付工具，则托运人也应将提单交回给承运人，否则，说明双方并没有

改变交货方式约定。承运人海上货物运输合同项下的凭提单交货义务没有消灭，除非不可抗

力，必须履行。提单持有人的单方行为并不能改变合同合适的内容。可见，只要持有提单，

就拥有向承运人索赔的合同项下权利，只要不超过时效。

再看买卖合同，跟单的货物销售，就是对货物的销售要提供有关单据，如提单、发票、汇

票、产地证等，并用这类单据控制货物的交付。合同双方选择提单作为工具，目的是采取商

业信用加银行信用以取得双重交易安全保障。提单立法中对签发提单的种种限制表明，立法

为承运人设定了其在国际贸易中应充当一定的保障交易安全的角色。并不是仅仅将货物从一

港运到另一港就完事，而且有中间人作用。这种角色最重要的就是保证向提单持有人交付货

物。保障的就是交易安全。

上述提及的项目案例，是承运人无提单放货，导致双重保障交易安全这一目的无法达到。

提单持有人被迫采用其他安全性较差的交易方式补救。如果允许承运人因这种补救措施的采

用而免除其运输合同项下的凭提单交货义务，则提单制度的保障价值荡然无存。提单持有人

没有将提单交回承运人，说明其没有放弃向承运人履行合同义务的权利。

承运人无单放货往往取得相应的保函，保函关系是对凭提单交货提单制度价值的保障。承运

人这种行为表明，其同样认同提单制度的保障价值。现在反而是法院一些判决打破这保障链

条。这类判决，在法理上缺乏充分依据，与国际通行做法相左，值得商榷。笔者认为，只要

不过诉讼时效，提单持有人有权要求承运人履行凭提单交货合同义务。本案中，一审法院虽

然对案件定性欠妥，但判令承运人对无单放货行为承担责任的结果是正确的；二审法院根据

上述最高人民法院的批复，撤销一审判决，驳回东海公司的诉讼请求，判决理由不太令人信

服。

原告：福建省柬海^^股份有限公司（解着“柬海公司”）

被告:曼熊船矜有限公司（SsangyongShippingCo.Ltd）（曾穗“曼熊公司”）

被告:中阈福州外输代理公司“福州外代”）

盗窃案属于纯侵犯财产性案件，因此盗窃的数额和次数已经成为量刑的关键，南京盗窃罪律

师庄荣华凭借着丰富的处理盗窃案的经验与数智，以及对鉴定环节的程序和实体的综合辩护

策略，为多数当事人争取到优秀的诉讼结果。

盗窃取保项目案例一、

本案系一起团伙盗窃案件，总涉案盗窃数额为8万多元。

期间，一名嫌疑人协助主犯实施盗窃19497.88元，后在羁押30天时被成功取保候审。

南京市公安局玄武分局

取保候审决定书

（副本）

玄公经保字[2012]

犯罪嫌疑人A,性别，女，年龄30,住址：江苏。

我局正在侦查A等人涉嫌盗窃案，因犯罪嫌疑人拘留到期，需继续侦查，根据《中华人民

共和国刑事诉讼法》第七十条之规定，决定对其取保候审，期限从2012年9月24日起。犯

罪嫌疑人应当接受保证人的监督/交纳保证金零元。

在取保候审期间，被取保候审人应当遵守下列规定:

一、未经执行机关批准不得离开所居住的市、县；

二、在传讯的时候及时到案；

三、不得以任何形式干扰证人作证；

四、不得毁灭、伪造证据或者串供。

犯罪嫌疑人在取保候审期间违反上述规定，已交纳保证金的，没收保证金，并且区别情形,

责令犯罪嫌疑人具结悔过，重新交纳保证金、提出保证人或者监视居住、予以逮捕。

2012年9月23日

盗窃取保项目案例二、

【最新】盗窃案成功辩护取保候审-南京刑事律师庄荣华本案为一起盗窃案，涉案标的初步

调查为12000元，涉案人数为2人，系共同犯罪。

当事人家属咨询委托律师，望提供律师辩护服务，尽力为当事人争取获取自由，宽大处理的

从轻、减轻机会。

本案通过律师综合分析以及提供专业律师意见。

成功于2013年2月8日被成功取保候审，同日被看守所释放。

附取保候审决定书：

南京市公安局沿江工业开发区分局

取保候审决定书

沿公（长）取保字2013

犯罪嫌疑人A,性别男，出生日期1985年，住址，江苏省南京市沿江开发区，单位：江苏

某公司。

我局正在侦查A等人盗窃案，因犯罪嫌疑人可能判处有限徒刑以上刑罚，采取取保候审不

致发生社会危险性，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第六十五条第一款第二项之规定,

决定对其取保候审，期限从2013年2月9日起算。犯罪嫌疑人应当接受保证人B的监督。

南京市公安局沿江工业开发区分局

2013年2月8日

盗窃缓刑项目案例一、

盗窃数额巨大、羁押8个月后成功判处缓刑【江宁刑案判例】

知名南京刑事辩护律师庄荣华于2012年6月接案一起盗窃数额巨大的刑事案件，后经过律

师辩护成功判缓。

本案为团伙盗窃、多次盗窃，经过侦查机关刑事拘留30天后，检察机关认定盗窃数额巨大

有逮捕必要，依法将其中相关被告人批准逮捕。

本案盗窃总数额为28000多元,而庄荣华律师通过认真与司法机关沟通,仔细分析证据材料,

最终检察院认定庄荣华律师辩护的秦某参与了其中的一笔，但总数额仍然过万，仍旧数额数

额巨大。

为使得秦某有缓刑的机会，必定要通过其在犯罪活动中所起到的所用来争取被认定为从犯,

数次律师意见努力之后，最终本案6名被告人中，仅有庄荣华律师代理的秦某被司法机关认

定为从犯，争取到法定的从轻、减轻的机会，为法院审判阶段争取缓刑又迈出实质性的一步。

在审查起诉阶段，庄荣华律师联系上被害单位的相关领导，表示希望能够通过支付一定的补

偿来求得谅解，在数次联系沟通之下，庄律师带着秦某的亲属至被害单位支付了相应的补偿

款，并成功获取了谅解书，其合适的内容包含：接受我方的道歉和补偿，全面谅解我方的违

法犯罪行为，并诚恳建议司法机关对秦某从轻处罚，适用缓刑。至此，通过最终的判决书得

知，本案也仅有庄律师代理的秦某取得了被害单位的书面谅解，这正是一名优秀刑事律师为

当事人努力办案的体现，对于某些被窃数次的单位即使你愿意支付赔偿，也许单位负责人都

不愿意接受，更愿意司法机关从重处罚，因此可以看出庄荣华律师代理辩护的努力成果。

至此通过法庭开庭审理之后，于年前依法作出了判决结果，本案被逮捕羁押的被告人中，仅

有庄荣华律师代理的秦某被判处缓刑，在年三十晚上的前两天顺利回家陪家人过年。

依照南京市的司法实践，盗窃数额过万元的，应当判处有期徒刑3年6个月以上。

至此本案终结，当事人非常满意案件结果，庄荣华律师再次将被逮捕羁押的被告人成功争取

到缓刑结果，若您有盗窃或其他类型的刑事犯罪案件需要聘请优秀刑事律师，可致电联系庄

律师。

南京市江宁区人民法院

刑事判决书

（2013）江宁刑二初字第号

公诉机关南京市江宁区人民检查院。

被告人陈某，男，19XX年XX月XX日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，无业。因

涉嫌犯盗窃罪于2012年6月6日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于南京市江宁

区看守所。

被告人时某，男，19XX年XX月XX日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，无业。因

涉嫌犯盗窃罪于2012年6月6日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于南京市江宁

区看守所。

被告人谢某，男，19XX年XX月XX日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，无业。因

涉嫌犯盗窃罪于2012年6月6日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于南京市江宁

区看守所。

被告人秦某，男，19XX年XX月XX日出生于江苏省南京市，汉族，初中文化，个体。因

涉嫌犯盗窃罪于2012年6月6日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于南京市江宁

区看守所。

辩护人庄荣华，江苏格非律师事务所律师。

被告人李某，男，19XX年XX月XX日出生于江苏省漂阳市，汉族，初中文化，无业，住

南京市江宁区。因涉嫌犯盗窃罪于2012年6月6日被刑事拘留，同年7月6日取保候审。

被告人沙某，女，19XX年XX月XX日出生于江苏省淮安市，汉族，小学文化，个体，住

南京市江宁区。因涉嫌犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪于2012年6月6日被取保候审。

南京市江宁区人民检察院以江宁检诉刑诉[2012]1043号起诉书指控被告人陈某、时某、

谢某、秦某、李某犯盗窃罪，被告人沙某犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，于2012年12月26日

向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。江宁区人民检

察院指派检查员陈静出庭支持公诉，被告人陈某、时某、谢某、秦某、李某、沙某及辩护人

庄荣华均到庭参加诉讼。现已审理终结。

南京市江宁区人民检察院指控，2012年5月至6月间，被告人陈某、时某、谢某、秦某、

李某等人先后多次至南京市江宁区江宁街道、江宁区滨江经济开发区等地，盗窃液晶显示器、

电脑主机和钢模具等物品，财物价值共计人民币28828元。其中被告人陈某、时某参与作案

3起，窃得财物价值人民币28828元；被告人谢某、秦某参与作案1起，窃得财物价值计人

民币10563元。被告人沙某明知是犯罪所得赃物，仍收购被告人陈某等人盗窃的钢模具，价

值人民币10563元。另被告人陈某、时某伙同他人在盗窃价值人民币14623元的钢模具过程

中因被发现而未得逞。案发后，被告人陈某、时某、谢某、秦某、沙某被公安机关抓获归案；

2012年6月6日，被告人李某主动向公安机关投案，如实供述自己的犯罪事实。被盗电脑

主机、液晶显示器和钢模具已被公安机关扣押并发还被害单位。公诉机关针对上述指控提供

了相应的证据，认为被告人陈某、时某、谢某、秦某以非法占有为目的，秘密盗窃他人财物，

数额巨大；被告人李某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，均应当以盗窃罪

追究其刑事责任。被告人沙某明知是犯罪所得的赃物仍予以收购，应当以掩饰、隐瞒犯罪所

得罪追究其刑事责任。被告人陈某、时某、谢某、秦某、李某共同实施盗窃行为，构成共同

犯罪。在共同犯罪中，被告人秦某起次要或者辅助作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。

被告人李某犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可从轻处罚。被告人陈某、时

某在实施部分犯罪过程中，因意志以外的原因而未得逞，属犯罪未遂，对未遂部分可以比照

既遂从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百一十二条、

第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第二十三条的规定予以判处。

被告人陈某、时某、谢某、秦某、李某、沙某对起诉书指控的事实均无异议，自愿认罪。

辩护人庄荣华提出的辩护意见是：1、被告人秦某在共同犯罪中其次要辅助作用，系从犯；2、

被告人秦某系初犯，归案后认罪态度较好，有悔罪表现；3、被告人秦某亲属积极补偿被害

单位经济损失，并取得被害单位的谅解。建议对被告秦某使用缓