3第三章+破产法

2024/10/241第三章破产法【学习要点】☆掌握破产的概念与特征，破产申请的提出与受理，债务人财产，债权的申报和债权人会议、债权委员会，重整与和解，破产清算等内容。☆熟悉企业破产法的概念。☆了解破产法立法概况、法律责任。2024/10/242第三章破产法【引例】案情：ABC服装公司是在江西省工商行政管理局注册登记的公司，其主要办事机构在该省的××市。因经营不善，资不抵债6000万元，有意向法院申请破产。2024/10/243第三章破产法问题：（1）ABC服装公司可以自己直接申请公司破产吗？ABC公司如果申请破产，应由谁受理？（2）向人民法院申请破产时，需要向法院提交哪些材料？2024/10/244第三章破产法答案：（1）①根据《中华人民共和国破产法》（以下简称《企业破产法》））第7的规定，债务人有破产原因的情形时，可以向人民法院提出重整、和解或破产清算申请。因此，ABC公司可以自己直接申请公司破产。2024/10/245第三章破产法②破产申请应向对案件有管辖权的人民法院提出。对于地域管辖，《企业破产法》规定：破产案件由债务人住所地人民法院管辖。债务人住所地通常认为是债务人的主要办事机构所在地。债务人若无办事机构由其注册地人民法院管辖。因此，本案中ABC公司应向××市中级人民法院提出破产申请2024/10/246第三章破产法（2）根据《企业破产法》第8条的相关规定，向人民法院提出破产申请，应当提交破产申请书和有关证据。破产申请书应当载明下列事项：①申请人、被申请人的基本情况；②申请目的；③申请的事实和理由2024/10/247第三章破产法④人民法院认为应当载明的其他事项。债务人提出申请的，还应当向人民法院提出财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务报告、职工安置预案及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。2024/10/248第三章破产法第一节破产法概述第二节破产的申请和案件受理第三节债权人会议和债权人委员会第四节重整与和解第五节破产清算2024/10/249第一节破产法概述一、破产的概念与特征二、破产法的概念与法律适用三、破产原因2024/10/2410一、破产的概念与特征1.概念：

破产是指对丧失清偿能力的债务人，经法院审理并在其监督之下，强制清算其全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。2024/10/2411一、破产的概念与特征2.特征：破产是以债务人不能清偿债务为前提破产是以债务人的全部财产集中清偿全部债务的过程破产债权人的债权得到公平的清偿破产是在法院主持和监督下依法定程序实施的清理程序2024/10/2412二、破产法的概念与法律适用破产法是规定在债务人丧失清偿能力时，法院强制对其全部财产进行清算分配，公平清偿债权人，或通过债务人与债权人会议达成的和解协议清偿债务，或进行企业重整，避免债务人破产的法律规范的总称。适用范围是所有的企业法人。2024/10/2413三、破产原因破产原因是企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力2024/10/2414第二节破产的申请

和案件受理一、破产案件的申请二、破产案件的管辖三、破产申请应提交的材料四、破产案件的受理2024/10/2415一、破产案件的申请破产申请人主要有以下几类：1、债务人提出申请2、债权人提出申请3、清算人提出申请4、其他人提出申请2024/10/2416二、破产案件的管辖1、地域管辖由债务人住所地人民法院管辖。2、级别管辖①基层人民法院一般管辖县、县级市或者区的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件；②中级人民法院一般管辖地区、地级市（含本级）以上的工商行政管理机关核准登记企业的破产案件。2024/10/2417三、破产申请应提交的材料破产申请人向人民法院提出破产申时，应当提交破产申请书和有关证据。破产申请书应当载明下列事项：（1）申请人、被申请人的基本情况；（2）申请目的；（3）申请的事实和理由；（4）人民法院认为应当载明的其他事项2024/10/2418三、破产申请应提交的材料债务人提出申请的，还应当向人民法院提交下列材料：（1）财产状况说明；（2）债务清册、债权清册；（3）有关财务会计报告；（4）职工安置预案；（5）职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况2024/10/2419四、破产案件的受理（一）受理的期限规定（二）破产申请受理的效力（三）关于上诉（四）管理人（五）债务人财产（六）破产费用和共益债务（七）破产债权2024/10/2420（一）受理的期限规定1、裁定日2、送达日3、公告日2024/10/2421（二）破产申请受理的效力1、对受理案件的人民法院的效力2、对债务人的效力3、对债权人的效力4、对债务人的债务人或财产持有人的效力5、对管理人的效力6、对其他民事诉讼程序的效力2024/10/2422（三）关于上诉

1、在整个破产程序中，当事人可以提起上诉的仅限于“不予受理”和“驳回破产申请”两个裁定。2、当事人对人民法院的其他裁定（如宣告破产的裁定、对破产财产分配方案的裁定等）不服，均不能提起上诉2024/10/2423（四）管理人管理人，是指人民法院裁定受理破产案件后，全面接管破产企业，负责破产企业财产的保管、清理、估价、处理和分配等事务，并负责监管和解、重整程序的专门机构。管理人由人民法院指定。2024/10/2424（五）债务人财产债务人财产包括破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。1、债务人财产的收回2、破产撤销权与无效行为3、取回权4、抵销权2024/10/2425（六）破产费用和共益债务破产费用，是在破产程序中为全体债权人共同利益，因破产程序进行而支付的各项费用的总称。下列费用，为破产费用：（1）破产案件的诉讼费用；（2）管理、变价和分配债务人财产的费用；（3）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。2024/10/2426（六）破产费用和共益债务共益债务，是在破产程序中发生的应由债务人财产负担的债务的总称。破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。债务人财产不足以清偿破产费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序。2024/10/2427（七）破产债权人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。债权人申报债权的期限:最短不得少于30日，最长不得超过3个月。2024/10/2428第三节债权人会议

和债权人委员会一、债权人会议二、债权人委员会2024/10/2429一、债权人会议（一）债权人会议的概念（二）债权人会议的成员与权力（三）债权人会议的召集（四）债权人会议的职权（五）债权人会议的决议2024/10/2430（一）债权人会议的概念债权人会议，是由所有依法申报债权的债权人组成，以保障债权人共同利益为目的，为实现债权人的破产程序参与权，讨论决定有关破产事宜，表达债权人意志，协调债权人行为的破产议事机构。2024/10/2431（二）债权人会议的成员

与权力依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。债权人会议应当有债务人的职工和工会的代表参加，但职工和工会的代表在债权人会议上没有表决权。2024/10/2432（三）债权人会议的召集债权人会议是依召集方式活动的议决机关。第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开管理人应当提前15日通知已知的债权人。2024/10/2433（四）债权人会议的职权（1）核查债权；（2）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；（3）监督管理人；（4）选任和更换债权人委员会成员；（5）决定继续或者停止债务人的营业；（6）通过重整计划；

2024/10/2434（四）债权人会议的职权（7）通过和解协议；（8）通过债务人财产的管理方案；（9）通过破产财产的变价方案；（10）通过破产财产分配方案；（11）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。债权人会议应当对所议事项的决议作成会议记录。2024/10/2435（五）债权人会议的决议1、债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占“无财产担保债权总额”的1/2以上。2、其中的和解协议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占“无财产担保债权总额”的2/3以上。3、其中的重整计划的分组表决，出席会议的同一表决组的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占“该组债权总额”的2/3以上。2024/10/2436二、债权人委员会债权人会议可以决定设立债权人委员会，也可以不设立。债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成，其成员不超过9人。债权人委员会的成员应当经人民法院书面决定认可。债权人委员会的职权主要有：（1）监督债务人财产的管理和处分；（2）监督破产财产的分配；（3）提议召开债权人会议；（4）债权人会议委托的其他职权。2024/10/2437第四节重整与和解一、重整（一）重整的概念和重整申请（二）重整期间（三）重整计划2024/10/2438（一）重整的概念和重整申请重整是指对已经或可能发生破产原因但又有挽救希望的法人企业，通过对各方利害关系人的利益协调，借助法律强制进行营业重组与债务清理，以避免破产、获得再生的法律制度。2024/10/2439（二）重整期间自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止，为重整期间。需注意的是，所谓重整期间，仅指重整申请受理至重整计划草案得到债权人会议分组表决通过和人民法院审查批准，或重整计划草案未能得到债权人会议分组表决通过或人民法院不予批准的期间，不包括重整计划得到批准后的执行期间。

2024/10/2440（三）重整计划1、重整计划草案的制定(6个月内)2、重整计划草案的表决(2/3以上)3、重整计划草案的批准(30日内)4、重整计划的执行(债务人)5、重整计划的监督(管理人)6、重整计划的效力(债务人和债权人)7、重整计划的终止2024/10/2441第四节重整与和解二、和解（一）和解的概念与特征（二）和解程序（三）和解协议的效力（四）和解协议的终止2024/10/2442（一）和解的概念与特征和解是预防债务人破产的法律制度之一。在发生破产原因时，债务人可以提出和解申请及和解协议草案，由债权人会议表决，如能获得通过，再经人民法院裁定认可后生效执行，可以避免被宣告破产。2024/10/2443（二）和解程序和解申请只能由债务人一方提出债务人可以依法向人民法院申请和解债务人申请和解，应当提出和解协议草案债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意占无财产担保债权总额的2/3以上2024/10/2444（三）和解协议的效力1、和解协议对债务人与和解债权人的效力。2、和解协议对债务人的保证人和其他连带债务人的效力。2024/10/2445（四）和解协议的终止债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。破产法上的和解协议只具有程序法上的意义，没有强制执行的效力。债务人不履行和解协议时，债权人只能向法院申请终止和解协议，宣告其破产，而不能提起对和解协议的强制执行程序。2024/10/2446第五节破产清算一、破产宣告二、别除权三、破产财产的变价和分配四、破产程序的终结2024/10/2447一、破产宣告（一）破产宣告的概念破产宣告是指法院依据当事人的申请或法定职权裁定宣布债务人破产以清偿债务的活动。（二）终结破产程序的情形（1）第三人为债务人提供足额担保或者为债务人清偿全部到期债务的；（2）债务人已清偿全部到期债务的。2024/10/2448二、别除权别除权是指债权人因其债权设有物权担保或享有法定特别优先权，而在破产程序中就债务人（即破产人）特定财产享有的优先受偿权利。别除权的优先受偿权不受破产清算与和解程序的限制，但在重整程序中受到一定限制。在破产程序中可享有别除权的有抵押权、质权和留置权。2024/10/2449三、破产财产的变价和分配（一）破产财产的变价变价出售破产财产应当通过拍卖方式进行，但债权人会议另有决议的除外。（二）破产财产的分配破产分配是指将破产财产按照法律规定的债权清偿顺序和案件实际情况确定的受偿比例进行清偿的程序。2024/10/2450（二）破产财产的分配破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿：（1）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（2）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（3）普通破产债权。2024/10/2451四、破产程序的终结破产程序终结方式主要有四种：1.因和解、重整程序顺利完成而终结；2.因债务人消除破产原因或以其他方式解决债务清偿问题（包括自行和解）而终结；3.因债务人的破产财产不足以支付破产费用而终结；4.因破产财产分配完毕而终结。在破产清算程序中仅涉及后两种情况.2024/10/2452四、破产程序的终结（一）破产终结程序破产程序终结方式主要有四种：1.因和解、重整程序顺利完成而终结；2.因债务人消除破产原因或以其他方式解决债务清偿问题（包括自行和解）而终结；3.因债务人的破产财产不足以支付破产费用而终结；4.因破产财产分配完毕而终结。在破产清算程序中仅涉及后两种情况。2024/10/2453四、破产程序的终结（二）遗留事务的处理在破产程序因债务人财产不足以支付破产费用而终结，或者因破产人无财产可供分配或破产财产分配完毕而终结时，自终结之日起两年内，有下列情形之一的，债权人可以请求人民法院按照破产财产分配方案进行追加分配：1、发现在破产案件中有可撤销行为、无效行为或者债务人的董事、监事和高级管理人员利用职权从企业获取非正常收人和侵占企业财产的情况，应当追回财产的；2、发现破产人有应当供分配的其他财产的。2024/10/2454练习题—单项选择题1.根据企业破产法律制度的规定，下列各项中，对企业破产案件实施管辖权的法院是（

）。A.债务人住所地法院

B.申请人住所地法院

C.企业破产财产所在地法院

D.债权人和债务人协议选择的法院2024/10/2455练习题—单项选择题2.某企业被人民法院受理破产申请后，该企业在人民法院受理破产申请前1年内发生的下列行为中，管理人有权请求人民法院予以撤销的是（）。A.向关联企业转让一套关键生产设备

B.对关联企业的一项贷款合同提供保证担保

C.解除了与关联企业的一项买卖合同

D.放弃关联企业所欠的一笔劳务费

2024/10/2456练习题—单项选择题3.人民法院受理债务人甲公司破产申请时，乙公司依照其与甲公司之间的买卖合同已向买受人甲公司发运了该合同项下的货物，但甲公司尚未付价款。乙公司得知甲公司破产申请被受理后，立即通过传真向甲公司的管理人要求取回在运途中的货物。管理人收到乙公司传真后不久，即收到了乙公司发运的货物。下列表述中，正确的是（）。A.乙公司有权取回该批货物

B.乙公司无权取回该批货物，但可以就买卖合同价款向管理人申报债权

C.管理人已取得该批货物的所有权，但乙公司有权要求管理人立即支付全部价款

D.管理人已取得该批货物的所有权，但乙公司有权要求管理人就价款支付提供担保

2024/10/2457练习题—单项选择题4.下列属于共益债务的是（）。A.破产案件的诉讼费用

B.管理、变价和分配债务人财产的费用

C.管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用

D.债务人财产受无因管理所产生的债务2024/10/2458练习题—单项选择题5.债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会成员不得超过（）。A.5人

B.7人

C.9人

D.6人

2024/10/2459练习题—单项选择题6.自人民法院裁定批准重整计划之日起，下列做法不符合《企业破产法》规定的是（）。A.在重整计划规定的监督期内，由管理人监督重整计划的执行

B.重整计划由债务人负责执行

C.债权人未依照规定申报债权的，在重整计划执行期间不得行使权利

D.债权人对债务人的保证人所享有的权利，按照重整计划相应调整

2024/10/2460练习题—单项选择题7.某企业被债权人申请破产并被受理，经审理查明，债权总额为2100万元，其中无财产担保债权总额为1500万元。此后债务人提出和解，人民法院召集债权人会议对和解协议草案进行表决时，出席会议的债权人所代表的债权额为1800万元，其中有表决权的债权人过半数同意和解，同意和解协议的债权人所代表的债权额最少应当是（）。A.1500万元B.1400万元C.1200万元D.1000万元

2024/10/2461练习题—单项选择题8.在破产程序中，债务人与债权人会议达成的和解协议发生效力后，应受和解协议约束的人是（）。A.债务人

B.和解债权人对债务人的保证人所享有的权利

C.和解协议成立前，全部债权均有财产担保的债权人

D.和解债权人和其他连带债务人2024/10/2462练习题—单项选择题9.甲公司被依法宣告破产，管理人的清算结果为：甲公司的破产财产共1900万元，发生破产清算费用110万元，欠职工工资140万元，欠税款1500万元，破产债权3000万元，其中乙公司拥有破产债权1000万元。根据《企业破产法》规定，乙公司受偿的金额为（

）万元。A.150B.50C.35D.152024/10/2463练习题—单项选择题10.2007年9月25日，人民法院受理了A国有企业的破产案件，并于2007年11月10日宣告A国有企业破产程序终结。2009年1月12日，人民法院发现A国有企业曾于2006年10月23日放弃自己对B企业的债权。对此情形，下列说法中正确的是（）。A.A企业的该行为属于破产受理前6个月之前发生的，不能撤销

B.应由债权人请求人民法院追回财产，追加分配

C.应由管理人请求人民法院追回财产，追加分配

D.已经超过了1年的期限，不能追回财产2024/10/2464练习题—单项选择题答案：1.A2.D3.A4.D5.C

6.D7.D8.A9.B10.B2024/10/2465练习题—多项选择题1.根据《企业破产法》的规定，破产界限的实质标准是债务人不能清偿到期债务。下列情形中，可以界定为债务人不能清偿到期债务的有（）。A.债务人不能以财产、信用或能力等任何方式清偿债务

B.债务人停止支付到期债务并呈连续状况

C.债务人资不抵债

D.债务人对主要债务在可预见的相当长时间内持续不能偿还2024/10/2466练习题—多项选择题2.假设人民法院于2007年9月10日受理甲企业法人破产案件，12月10日作出破产宣告裁定。在破产企业清算时，下列选项中，相关当事人不能依法主张抵销的是（）。A.甲企业的债务人乙，在2007年9月30日时取得了对甲的债权

B.甲企业的债权人丙，在明知甲企业不能清偿到期债务的事实的情况下，于2006年10月10日对甲企业负担债务

C.甲企业的债务人丁，于2006年9月1日取得了对甲企业的债权

D.甲企业的债权人戊，于2006年9月5日取得了对甲企业的债务2024/10/2467练习题—多项选择题3.人民法院于2010年6月受理了甲企业的破产案件。根据企业破产法律制度的规定，以下各选项中，属于共益债务的有（

）。A.同年7月，破产管理人在执行职务的过程中，致人损害产生的债务

B.同年5月，甲企业厂房失火，导致隔壁家具店的高档木材全部烧毁，由此产生的债务

C.同年12月，破产管理人应获得的报酬

D.同年12月，甲为继续营业而应支付其员工的劳动报酬

2024/10/2468练习题—多项选择题4.根据《企业破产法》的规定，下列选项中，可以作为破产债权申报的有（

）。A.破产宣告时尚未到期的债权

B.破产宣告时附停止条件的债权

C.破产案件受理前成立的有财产担保的债权

D.管理人决定解除破产企业未履行的合同，除实际损失之外，依合同约定应支付给对方当事人的违约金

2024/10/2469练习题—多项选择题5.对债务人的特定财产享有担保权的债权人，未放弃优先受偿权利的，对于（

）没有表决权。A.选任和更换债权人委员会成员

B.决定继续或者停止债务人的营业

C.通过和解协议

D.通过破产财产的分配方案2024/10/2470练习题—多项选择题答案：1.ABD2.AB3.AD4.ABC5.CD2024/10/2471练习题—案例分析题

甲股份有限公司因经营管理不善，无力偿还到期债务，该公司的债权人A公司于某年6月12日向甲公司所在地法院提出破产申请。法院于6月15日通知甲公司，甲公司认为《企业破产法》不适用于股份有限公司，提出异议。法院于6月23日裁定受理该破产申请，同时指定B律师事务所作为管理人。管理人对甲公司的财产和债务情况整理如下：2024/10/2472练习题—案例分析题（1）甲公司全部资产价值为5200万元，其中包括：①用于对银行800万元贷款提供抵押担保的办公楼价值740万元；②用于对所欠A公司货款700万抵押担保的厂房价值550万元；③一套加工设备价值90万元；④丙公司欠付的劳务费15万元。2024/10/2473练习题—案例分析题（2）甲公司全部债务共15800万元，其中包括：所欠银行贷款800万元；欠A公司货款700万元；欠发职工工资和社会保险费用470万元；欠交税款220万元；欠丙公司货款15万元；管理人于8月3日解除甲公司与丁公司的合同，给丁公司造成损失230万元。2024/10/2474练习题—案例分析题（3）乙公司提出，以上资产中价值90万元的设备是乙公司出租给甲公司的，所有权属于乙公司，并提供了租赁合同。2024/10/2475练习题—案例分析题（4）丙公司提出以货款抵销欠付甲公司的劳务费。经管理人查明，此前丙公司欠甲公司15万元的劳务费一直没有支付。同年4月30日丙公司知道甲公司有大笔到期债务无力清偿后，遂向甲公司转让15万元货物。2024/10/2476练习题—案例分析题（5）除上述债务外，还发生诉讼费80万元、管理人员报酬60万元、注册会计师清算费用50万元、评估费20万元、为债务人继续营业而应支付的职工工资28万元。法院受理破产申请后，戊公司有充分证据证明甲公司对戊公司不当得利22万元，要求返还给戊公司。（6）甲公司注册资本为1000万元，但到破产申请受理日，甲公司的某股东尚差200万元的出资未缴足，该股东有补足股本的能力。2024/10/2477练习题—案例分析题要求：根据企业破产法律制度的规定，分析回答下列问题：（1）甲公司的破产申请人、法院受理时间、甲公司提出异议的理由、管理人的产生是否合法？说明理由。（2）甲公司破产前租用乙公司的设备，是否属于破产财产？应如何处理？说明理由。（3）丙公司提出以货款抵销欠付劳务费的要求是否合法？说明理由。2024/10/2478练习题—案例分析题

（4）甲公司的股东未缴足的出资应如何处理？说明理由。（5）哪些属于破产费用？哪些属于共益债务？如何清偿？说明理由。（6）说明本案的破产清偿顺序。（7）丁公司可以获得的清偿金额为多少（列出计算过程）？2024/10/2479练习题—案例分析题答案：（1）①甲公司破产申请人合法。根据规定，债务人不能清偿到期债务时，债权人可以向法院提出对债务人进行重整或破产清偿申请。②法院受理时间合法。根据规定，债权人提出破产申请的，法院自收到申请之日起5日内通知债务人，债务人有异议的，应于7日内提出，法院自异议期满之日起10日裁定是否受理。2024/10/2480练习题—案例分析题答案：（1）③甲公司提出异议的理由不合法。根据规定，企业法人不能清偿到期债务，并且