【外商投资法（论文）对法律服务的影响9300字】

《外商投资法》对法律服务的影响—以律师执业责任保险为视角摘要当前，我国发展仍处于并将长期处于重要战略机遇期，“外资三法”已经不能完全适应形势发展的需要，《外商投资法》应运而生。《外商投资法》强调外资与内资同等促进、公平对待，保护外国投资者和外商投资企业在中国境内的合法权益，但是为投资提供法律服务的国外律师与国内律师本身的权益保护并不平等，尤其是律师执业责任保险方面。目前，我国以特定法律服务项目为承保对象的责任保险产品并未普及，由此引发的法律执业责任风险溢出效应值得关注。因此，以《外商投资法》的施行为契机，出台以涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品意义重大。关键词：《外商投资法》；执业保险；强制；风险溢出第一章律师执业责任保险的现状及问题分析1.1律师执业责任保险中存在的主要问题1.1.1风险溢出国际资本对法律服务的高度依赖性导致其对外投资一向以法律服务为先锋，但是法律规则、地域、文化、政治等差异必然导致“洋”律师水土不服。早在1992年，外国和香港律师事务所在中国和内地设立办事处的试点工作就已启动，加入WTO后，我国积极推动法律服务领域的对外开放，外国律师事务所驻华代表处发展迅速。据官方数据统计【1】，目前共有来自23个国家和地区的250家律师事务所在华设立了302家代表机构，分布在全国11个省（市）。中国在2017年就已成为仅次于美国的全球第二大外商投资流入国家【2】。毫无疑问，我国正向着世界级法律服务市场的愿景迈进，但为同一项目服务的国外律师的职业远景远远好于国内法律工作者。凭借完善成熟的执业责任保险，国外律师能提供更具创新性的专业服务而无后顾之忧。国内律师为了应对竞争，无疑需要在保障不足的情况下提供相同法律服务，投资行为本身的风险溢出到了律师身上。《外商投资法》的颁布与施行带来的涉外投资法律服务市场机遇成为热点，投资者从风险中从看到机遇，律师应当从机遇中预见风险，而潜在的法律执业责任风险问题更加值得关注。因此，出台以涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品的意义不言而喻。1.1.2风险意识不强由于国内外文化的差异导致国内外对于风险的认识有所不同【3】，面对风险较大的领域，国外法律服务工作者自身就会寻求相关保险产品以控制其提供法律服务的成本。而国内的法律服务工作者并不会重视事前规避风险的意识，而是往往抱着侥幸心理，祈求自己在为客户提供服务的过程中不出错或者少差错。即使确实在此过程中出现错误导致当事人造成较大的损失，他们处理问题的办法往往较为被动即与当事人打官司。由于有些当事人的损失不是很大，涉诉的时间也较长，也就导致很大一部分当事人不会寻求法律途径解决而是会选择在后期与国内进行业务往来的时候选择国外法律服务提供者。如此一来，国内法律服务工作者就失去了涉外投资领域为当事人提供法律服务的机会，更有甚者，这些法律服务工作者的业务能力也会受到质疑，会为他们今后的工作带来无穷无尽的隐患。影响事务发展形态的原因多种多样，包括外因和内因。而决定事务发展形态往往取决于内因。想要降低律师执业风险，还得取决于他们在提供法律服务时候的风险意识。一个人只有发自内心去接受某种观念，才能将此观念落到实处。正如改革开放的火苗为什么能够越演越烈？最本质的原因在于群众心中有把脱贫的熊熊烈火燃烧于心间。有了这种致富的信念，才能将改革开放的政策落到实处。涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品的出台亦是如此，广大法律服务工作者只有首先意识到此种强制责任保险产品的重要性，以及提供了涉外商投资领域相关的法律服务却不承保此类保险产品的危害，才能推动此类强制责任保险产品的问世及后续的施行。试想就算相关法律规定此类强制责任保险产品，如果法律服务工作者不愿投保、不敢投保、不喜投保的意识依然存在，或者他们干脆寻求一些规避的途径不去参保。那么出台涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品还有何意义呢？第二章出台以涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品2.1《涉<外商投资法>法律服务为承保对象的强制责任保险产品试行办法》出台的试点选择试行办法的出台除了坚实的政治保障外，厚实的经济基础也是必不可少，其间，涉外商投资所涉比重越大，《涉<外商投资法>法律服务为承保对象的强制责任保险产品试行办法》出台与施行的阻碍就会越小。试行办法率先在地级市出台，然后推广至所在的省，最后在全国范围施行是大势所趋，也是改革逐步推进所必须经历的过程。试行办法在各个省市取得成效后，逐步上升到法律的高度，是我们需要努力的方向。纵观各省市的发展，笔者最终选定台州市作为改革的试点。第一，其有试行办法出台的经济土壤。台州是中国改革开放先行区、民营经济重要发祥地、股份合作经济发源地，创造了以“民营主导+政府推动”为主要特征的“台州模式”。台州民营企业占全市企业的99.5%，创造了台州92%的税收和77.5%的地区生产总值【4】，是重要的外商投资目的地和涉外投资资本来源地。结合台州市善于创新、勇于先行、基础雄厚的实际，为《涉<外商投资法>法律服务为承保对象的强制责任保险产品暂行办法》的出台提供了肥沃的土壤，也为此办法在浙江省，乃至全国的施行奠定坚实的经济基础。第二，其有试行办法出台的政治保障。台州市政府重视创新型法律人才的培养，为试行办法的出台提供强有力的专业人才保障。各专业人才都能坚定不移地坚持中国共产党对于试行办法制定的领导地位不动摇，从政治层面保证试行办法制定的各项工作不跑偏，为试行办法的出台提供坚实的政治保障。第三，其有试行办法出台的文化土壤。台州市有着近五千年的文化传统，历朝历代文人墨客和政坛名家比比皆是，这些优秀人士都是试行办法得以成功施行的忠实崇尚者、自觉拥护者和坚定捍卫者。综上所示，以台州市作为改革的试点，在台州市率先出台《涉<外商投资法>法律服务为承保对象的强制责任保险产品暂行办法》有着很强的可操作性。2.2《涉<外商投资法>法律服务为承保对象的强制责任保险产品试行办法》出台前的准备工作出台《涉<外商投资法>法律服务为承保对象的强制责任保险产品试行办法》，总体目标是建设中国特色社会主义法治体系，建设社会主义法治国家。这就是，在中国共产党的领导下，坚持中国特色社会主义制度、贯彻中国特色社会主义法治理论，形成完备的法律规范体系、高效的法治实施体系、严密的法治监督体系、有力的法治保障体系、完善的党内法规体系，坚持依法治国、依法执政、依法行政共同推进，坚持法治国家、法治政府、法治社会一体建设，实现科学立法、严格执法、公正司法、全民守法，促进国家治理体系和治理能力现代化。人民是依法治国的主体和力量源泉，人民代表大会制度是保证人民当家作主的根本政治制度。必须坚持试行办法为了人民、依靠人民、造福人民、保护人民、以保障人民根本权益为出发点和落脚点，保障人民享有广泛的权利和自由、承担应尽的义务，维护社会主义公平正义、促进共同富裕。必须保证人民在党的领导下，依照法律规定，通过各种途径和形式管理国家事务，管理经济文化事业，管理社会事务。因此，在试行办法出台之前，台州市政府应当做好民意征集、科学论证的工作。一方面，充分发挥政协委员、民主党派、工商联、无党派人士、人民团体、社会组织的作用，广泛凝聚社会共识，完善公众意见采纳情况反馈机制。另一方面，科学论证又可以增强试行办法出台后的可操作性，在后续的实践中大概会遇到哪些问题，而又会有怎样的解决方案等提供完整的思路。这系列困难都由各党派的精英人士和专业立法人员进行协商与评估，尽量保证后续施行的平稳性与可连续性，尤其不能让试行办法流于形式。只有这样，才能让别的符合要求的省市得以借鉴并有效运用于实际的工作当中。除此之外，律协还应牵头，各律所积极响应，对涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品提出自己的建议并展开充分地讨论。毕竟涉及专业的法律服务知识，需要专业的律师和优秀的律所参与，才能让试行办法更加完善。台州市政府可以通过调研问卷、组织座谈会以及茶会的形式让法律服务工作者畅所欲言，以便更好保证试行办法能够在最大程度上维护他们的合法权益。最后，台州市政府还可以引入第三方评估机制，充分听取各方意见，探索委托第三方草拟办法，完善草案表决程序，对大家都没有异议的问题集中进行表决，而对其中一些重要的问题进行单独表决。完善的表决程序是试行办法得以出台的灵魂，只有建立在大家真实意思表示的基础上，此试行办法才能更好地贯彻和落实。完善民主决策与科学决策机制，能让办法的出台更加顺利，更加顺应社会发展的趋势。2.3《涉<外商投资法>法律服务为承保对象的强制责任保险产品试行办法》出台后的执行工作正所谓，实践是检验真理的试金石。出台的试行办法再好，如果不制定相适应的执行机制，那么所有纸上谈兵的工作都会止于此。就算有了相应的执行机制，如果没有合理的奖惩制度，那么一切执行机制在实际操作的过程中就没了法度。归于形式的试行办法成了“纸老虎”，而律师执业责任保险的问题也永远无法得以实际解决。而在具体执行的过程中必须要坚持中国特色社会主义道路、理论体系和制度。必须从台州市基本市情出发，同改革开放不断深化相适应，围绕“涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品”的理论和实践问题，推进该理论创新，发展符合台州实际、具有台州特色、体现台州市发展规律的律师执业责任保险理论。为试行办法提供理论指导和学理支撑，汲取中华法律文化精华，借鉴国外法治有益经验，但绝不照搬国外律师执业责任保险的理念和模式。因此，试行办法出台之后，市律协应当完善律所执行机制。凡是涉及外商投资方面的法律服务，律所或律师个人必须以“涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品”向有特定险种的保险公司投保，保险公司不得拒保。由于各律所的专业水平参差不齐，保险公司给予投保的同时同样存在风险。台州市政府可以设立专项资金减轻保险公司的压力，台州市内接受此种保险产品投保的保险公司可以按月或者按年申请政府资金补贴。对于从未涉及涉外法律服务的律师或律所，保险公司可以适当提高保费以降低风险，至于具体保费的确定需要根据合同的标的额以及风险等多方因素进行确定。为了保证试行办法有效得以施行，律协还可以建立合理的奖惩制度。赏罚分明能够提高大家工作的积极性，将看不见的远期利益转化成看得见的近期奖赏，无论是对符合承保要求的保险公司还是对提供涉外服务的律所或者律师都是一种即期动力。如可以规定：凡是有投保此险种的律所或律师，可以给予适当的表彰，如授予“先进律所”或“优秀律师”时提高评比权重，甚至在以后评职称的过程中作为参考的因素。这样一来，律师承办具有风险的涉外案件，就更有动力，在提供法律服务的时候也更具有创新性，这对台州律所来说既是机遇又是挑战。相反，一个办法的出台，如果没有相对应的惩戒措施，就会流于形式。对于不按要求承保的律所或律师，律协可以给予口头警告，对于多次屡教不改的律所或律师，律协可以上报司法局，由司法局给予相应的处罚。各方相互监督，做好《涉<外商投资法>法律服务为承保对象的强制责任保险产品试行办法》出台后的执行工作为试行办法推行到其他各个省份乃至全国都提供了较为细致的参考。2.4降低涉外投资法律服务风险的具体举措2.4.1涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品中增设附加险以赔付免赔额当前，律师执业保险的具体赔付事项不够明确，或者足够明确，但有些事项得不到赔付，就算能够得到赔付，赔付额也不会太高，有些律所或者律师也还是难以承受【12】。国内的法律服务尚且如此，更别提涉外商投资领域的法律服务了。即使出台了试行办法，要求律所或者律师在涉及有关外商投资领域的法律服务时要强制投保，由于高风险以及较强的不确定性，律所或者律师会想出规避投保的办法即所提供的法律服务不涉及外商投资领域。试想一个险种的出台，长期没有人投保，不就相当于往保险公司放置了一个犹如“花瓶”的险种吗？而贸易全球化带来的法律全球化，本是为律师提供法律服务带去机遇，那此时也变成了镜花水月，更何谈能够提供创新性的法律服务而无后顾之忧呢！正如国人保守的消费观念，为何国人不敢消费，不愿消费，不喜消费，很大程度由于风险太大。子女的教育、住房、生病等问题都让国人的消费观念越来越保守，倘若控制风险的机制足够完善，倘若生病后能够得到全额赔付，倘若不会因为自然灾害而颠沛流离......那么拥有足够保障的他们还会那么保守吗？律师在提供法律服务的时候亦是如此，如果有同国外相同完善的风险保障机制，还怕他们不敢提供涉外商投资领域的法律服务吗？还怕他们想方设法规避风险吗？还怕他们提供不了具有足够创新的法律服务意见吗？而现如今各律师的业务水平参差不齐，统一的免赔额与风险不相匹配，尤其涉外商投资领域的法律服务。免赔额有的在保险条款中明确约定为8%【13】，有的只在投保时协商，没有统一的规定，即便约定了，免赔额的比例也不会很低。那么即使涉外商投资领域的法律服务强制承保，由于其标的额巨大，就算是8%的免赔额也可能让律所或律师难以抵御风险。在此种背景之下，别说提供创新性的涉外法律服务了，就算是涉足涉外领域的律所也寥寥可数！那么出台试行办法使得涉外商投资领域的法律服务强制承保就变成了毫无意义的空头文件，更加无法发挥法律对经济发展的促进作用。现行的律师执业保险大多不承保“重大过失”和“故意”行为，而极少数的产品承保一切过失风险。倘若要使外商投资服务领域增设附加险赔付免赔额这一设想得到更好地落实，明确附加险的具体赔付事项则变得至关重要。之所以车险能够在较大程度上保护驾乘人员和行人的合法权益，很大的原因在于车险能够明确附加险所涉及的事项。相比车险来说，要明确涉外商投资领域相关附加险的具体赔付事项则显得不那么容易。附加险需要增进何种事项都需要进行大胆猜测，小心求证。附加险可以增进一般免赔事项毋庸置疑，如：资料钱款丢失、盗抢等【14】。是否可以加入因重大过失行为导致的风险要进行明确，怎样界定重大过失，以及哪些事项属于重大过失都需要进行确定。倘若何谓重大过失没有规定清楚，那么在提供涉外商投资领域法律服务造成当事人重大损失的时候，怎么能在最短的时间内确定律师或者律所的责任以保障当事人的合法权益呢？如此以来，增设附加险的举措就无法真正得以贯彻落实。2.4.2延长“涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品”的追溯期虽然涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品中增设附加险以赔付免赔额能够有效地降低律师提供涉外法律服务的风险，但由于涉外业务通常需要经历的时间较长，那么在真正确定律师或律所的责任时，保险人很有可能不需要承担赔偿责任。至此，即便此保险产品中增设附加险以赔付免赔额的部分，也很难保障律师或者律所的合法权益。因此，为了解决这一现时存在的问题，适当延长“涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品”的追溯期则显得尤为重要。追溯期指保险期间开始前的与保险期间相连续的一段时期，在这段时期内发生事故，委托人在保险期间内首次向被保险人提出索赔，保险人按保险合同约定承担赔偿责任。如果这种事故发生在追溯期之前，保险人不承担赔偿责任【15】。北京市2001年由律师协会与中国平安保险公司北京分公司签订《律师执业责任保险协议》，约定保单追溯期为五年【7】。《深圳市律师协会职业责任保险承保协议书》（2006）保单的追溯期为两年。《广东省律师协会律师执业责任险统保协议》（2019）约定追诉期为五年【8】。追溯期的长短，各家相关保险公司规定不一致，纵观各个具有代表性的地区律师责任保险相关保险协议，追溯期均不超过五年，保障力度显然不够。委托人向律师主张权利的时效为三年，而且时效起算点具有不确定性，同时诉讼需要过程，真正确定律师或律所的责任可能是在律师或律所提供服务后四五年，所以五年以上的追溯期比较适合。因此，可以《外商投资法》即将施行为契机，统一“涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品”的追溯期，定为不少于五年。保险人也可以根据诉讼的实际情况适当延长“涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品”的追溯期以较好的保障律师和律所的合法权益。除此之外，当律师或律所在提供涉外商投资相关的法律服务时造成了当事人的损失而需要其赔偿时，保险人在确定律师或律所的相关责任并确定保险额时可能需要较长时间。那么此时另外一个需要考虑的问题就浮现出来了！即到底赔偿额是由律师或律所先行给付还是等相关责任确定时，再由保险人给予赔付？我们假设存在这么一种情况：律师或律所在提供涉外商投资法律服务时因为过失造成了当事人的损失，此时需要保险公司先行确定律师或律所的责任才能对当事人进行赔付，而确定责任的过程又较为繁琐，需要花费大量的时间，偏偏当事人就靠这笔赔偿款才能度过危机。此时，在明确由保险公司确定责任进行赔付的情况下，完善责任确定的机制就显得尤为关键！还存在另外一种情况：假设相关条文规定由律师或律所对当事人先行赔付，然后其再向保险公司申请赔付，如果合同所涉标的额较大，律师或律所拿不出相关的金额对当事人进行赔付，又该何如？而此时，保险人可以变通相应的规定以应对这一情况。2.4.3增强“涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品”的推广力度如何增强“涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品”的推广力度是保险公司以及国家应该关注的问题。为此，笔者提出三点建议：增强相关人员的意识是强制责任保险产品得以普及的基石。“涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品”的普及离不开社会各方人士的参与与支持。各地市的司法局可以定期开展相关培训，让有关提供涉外资服务的律师或律所积极参加，并将参加相关培训的情况纳入律师个人或者律所的相关考核中去。提供相关服务的保险公司也可以设置相关部门负责此险种，并且定期指派专业人员为律所就险种的相关问题进行讲解。开展相关培训需要一定的成本，如果强制律所参与，可能会适得其反。有些专业性较强的培训还需要律师自己付费，试想你作为一名律师，你会参与这种吃力不讨好的培训吗？而让专业人士免费为你提供培训，会尽心尽力吗？因此，除了提供相关的培训增强相关人员的意识外，对相关人员的补贴也成了首当其冲的问题。关于资金的来源，政府可以每年拨一定的款项将此类培训落实到位；也可以借鉴支付宝推出的“相护宝”平台，专门设置一个平台，由各律师对此类培训费进行分摊，以月为单位，将当月的培训费相关的支出账单导入，生成每位律师需要分摊的金额，然后于下月从各律师的支付宝或者银行卡中予以扣除相应的金额。为了保证金额分摊的及时性和公正性，需要设置相关的陪审员对相关账单进行审核，没有任何问题才予以分摊。善于运用相关网络平台是强制责任保险产品得以普及的关键。网络平台传播速度之快，影响之广，可以让人们无时无刻都获取到想要了解的信息。不同于飞鸽传书的时代，现代媒体的发展为相关产品的推介提供了较好的平台。各地司法局可以联合有相关相关服务的保险公司开设专门的微信公众号，专门介绍“涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品”相关的内容，要想让投保人投保相关的保险产品，必须得让其意识到此类产品的优势所在。也可以开设专门的网络课堂，对此类强制责任保险产品予以介绍，让专业的人士提供一对一的解答服务，力求让各律师和各律所了解到此类产品的价值所在。至于网络课堂的费用可以通过拼单的方式进行，这样既可以节省听课的成本，也可以增加听课的人数。更加可以设置微信服务群，将已经从事或即将从事涉外商投资服务的律师拉入相应的微信群，各律师之间进行沟通与交流，让此类强制责任保险产品的理念深入人心。还可以通过投放网络广告、撰写博客、贴吧及部分交流群、发软文、论坛推广等方式进行线上的推广。线上推广与线下推广相比，具有更强的时效性，成本较低，也能够及时发现问题并且解决问题。因此，充分利用线上推广的模式能够最大程度发挥效果。及时跟进推广效果是强制责任保险产品得以普及的抓手。正如学生课上学习知识，如果课后没有有效的习题和老师的跟踪检查，课上的内容怎么能够转化为真正的知识。保险公司推广相应的保险产品亦是如此。保险公司在对“涉《外商投资法》法律服务为承保对象的强制责任保险产品”进行推广的同时不时的结合公司新产品搞促销活动，不定期发送优惠券，参与行业内的排行评比等活动，以期获得新闻价值，媒体的曝光。相对于推广的多样化，要将此类强制责任保险产品长期稳定的发展，有效的向市场上推广的话，那么就要合理的安排线下跟网上推广的方法相结合，进行长期的相关推广。不仅如此，还得对此类强制责任保险产品的推广效果进行跟踪，定期从使用的律师和律所中进行分析，改进或者取消效果不佳的推广手段，在效果明显的推广策略方面加大投入比重。这样才有利于此类强制责任保险产品长期稳定的发展。本文深