信托融资法律风险防范指引

-PAGE1PAGE信托融资法律风险防范指引XX司法字[2023]第009号2023年6月30日印发为了规范公司的信托融资行为，防范该行为发生法律风险，保护我司的合法权益，根据《中华人民共和国信托法》、《中华人民共和国合同法》、《信托公司管理办法》等规定，结合公司实际情况，制定此指引，供相关部门参考。一、信托关系主体资格法律风险（一）融资方主体确定法律风险：实际融资方与信托合同的签约主体不一致，导致签约主体承担不必要的法律责任。防范措施：企业法人对外独立承担民事权利义务，以信托合作的实际融资方作为信托合同的主体。（二）信托公司主体资格法律风险：1、不具备对外承担法律责任的资格；2、不具备信托融资经营资质。防范措施：1、审查信托公司营业执照及资质证书，并利用银监会公开信息核实其法人资格及相应资质；2、确认业务洽谈人和签约人拥有合法有效的授权。信托融资模式法律风险（一）信托贷款模式法律风险：不具备下列条件时，可能因违反国家法律法规导致信托合同无效，影响融资计划的正常进行：1、融资方或其控股股东须具备二级以上房XX开发资质；2、开发项目已取得《国有土地使用证》、《建设用地规划许可证》、《建设工程规划许可证》及《建筑工程施工许可证》；3、开发商自有资金占开发该项目所有资金的比例不低于35%。防范措施：此模式涉及的法律关系简单，但采用该模式前应先结合融资方自有资金投入情况，确保公司开发资质、项目开发进度以及证照的办理符合该模式要求。（二）股权收益权转让模式法律风险：丧失相应股权及其派生股权的转让收入、股息红利等基于股权而产生的所有收入，造成较大的经济损失，后果不符合我方借贷融资的真实目的。防范措施：明确只有我方不履行全部回购义务时，信托公司才有权享有股权收益权并按约定实现担保权。（三）股权投资模式法律风险：1、操作程序和手续相对复杂；2、目标公司股权结构和治理结构变化，对公司经营决策权和利益分配产生一定影响。防范措施：1、按法定程序及时完成目标公司股东决议、股权变更登记、章程修改等手续；2、确保我方控股地位和经营决策权，同时争取我方享有全部或最大比例的股权收益。三、融资金额法律风险（一）未设定融资金额下限的法律风险：融资金额按照信托公司实际募集的情况确定，当募集资金不足时，无法实现房XX开发融资目的。防范措施：设定信托公司资金募集数额的下限。与信托公司约定，当资金募集数额未能达到该下限时，信托计划不成立，信托合同解除。（二）信托公司注资金额调整的法律风险：1、注资金额多于计划金额时，信托公司占目标公司股份比例提高，可能取得控股权；2、当注资金额低于预计金额时，信托公司占目标公司股份的比例未能相应变化。防范措施：1、与信托公司约定，当注资金额调高时，占目标公司的股份比例的上限，保证我方控股权；2、当注资金额调低时，信托公司占目标公司股份的比例应相应调低。四、信托公司资金投入法律风险（一）信托资金投入时间的法律风险：信托资金投入的时间未有明确约定，存在未能及时取得信托资金的可能。防范措施：（1）明确信托公司资金投入的具体时间和条件，保证我方融资进度；（2）尽可能与信托公司书面约定，当其未按照合同约定的时间投入信托资金时，应承担的违约责任，保护我方合法权益。（二）增资扩股条件的法律风险：增资扩股的条件过于苛刻，部分条件不符合法律要求及我方的实际情况，易导致我方违约或难以达到融资条件。防范措施：充分考虑我方实际经营情况，对于过于严苛的条件，在签约前充分协商，争取调整信托公司增资的条件，使之符合法律要求和我司实际运作的需要，具备可行性。五、目标公司股权变更法律风险（一）股权变更登记办理时间的法律风险：未明确股权变更登记的办理时间，存在我方融资目的未能实现便丧失部分目标公司股权的风险。防范措施：明确在信托公司完成注资或我方收到信托贷款后，方办理股权变更登记手续。（二）股权收益分配法律风险：信托公司向目标公司注资，取得目标公司股权后，便依法享有股权收益权，从而使我方收益减少，不符合我方建立借贷关系的真实目的。防范措施:与信托公司约定，股权变更后，我方仍享有股权收益权。六、股权和股权收益权回购法律风险（一）未能依约支付回购款的法律风险：丧失对目标公司相应的股权、经营权和收益权，存在担保的，导致担保财产损失或保证人财产损失。防范措施：争取得到信托公司书面同意，当我方未能按照信托文件的规定回购股权或股权收益权时，给予我方尽量长的宽限期，从而最大限度减少公司的损失。（二）信托公司不配合办理股权回购登记手续的法律风险：已支付股权溢价回购款，但未能取得相应股权。防范措施：与信托公司约定办理股权回购转移登记的具体时间，以及当信托公司未按约定配合办理登记时所需承担的违约责任。注意保留支付回购款及其他信托费用的证据。七、费用支付法律风险（一）溢价回购款承担的信托费用范围的法律风险：1、承担费用的范围不够明确和全面；3、可能发生其它费用要另行支付，增加成本。防范措施：明确信托财产承担费用包含信托报酬，法律、财务、评估等中介机构服务费，银行保管费、代理收付手续费，信息披露费，信托计划终止清算时所发生的费用，银行资金划付费等，另增加“其它处理信托事务产生的费用”作为兜底条款。（二）费用计算公式的法律风险：费用计算公式中未使用专用术语，可能发生理解分歧，增加支付费用或导致纠纷产生。防范措施：计算公式或信托文件内使用专用术语表达，不存在专用术语情况下，通俗词语的内涵外延应在信托文件中明确，难以表述的，应在信托文件中举例说明。八、信托公司参与目标公司经营运作法律风险法律风险：信托公司取得股权后，参与目标公司的各项经营决策，使目标公司的经营自主权受到各种约束，可能影响公司的正常运作。防范风险：（一）明确我方的经营管理权；（二）明确约定信托公司参与目标公司重大事项决策时，不得妨碍公司房XX开发经营和公司日常管理；（三）当信托公司对目标公司控股时，修改目标公司《公司章程》或与信托公司签署《委托经营管理协议》，在其中明确我方的经营管理权直至股权回购完成为止。九、责任承担约定不明法律风险法律风险：不同的信托文件对相同违约行为所需承担的责任做了不同约定，导致责任承担不明确，可能加大我方损失。防范措施：应明确各方所需承担的责任，当不同的信托文件需对相同行为做约定时，应统一内容，或在信托文件中明确各文件适用的效力等级。十、商业秘密保护法律风险法律风险：（一）最终未达成合作协议，谈判过程中披露的商业秘密泄露;（二）未明确保密义务和责任；（三）保密协议内容不完整。防范措施：（一）在谈判前签署保密协议；（二）明确保密义务人的范围以及商业秘密的定义和范畴、约定信息资料的返还和销毁，以及违约责任等。十一、对信托融资信息进行披露的法律风险法律风险：未结合上市公司信息披露的相关规定，充分考虑信托融资所涉及的重大事项是否应披露及可能带来的影响。防范措施：对不同的信托融资项目做具体分析，依照信息披露的相关规定，对于应披露的事项，经公司领导同意后向