【维吾尔族婚姻习惯适用中存在的问题及优化建议9300字（论文）】

维吾尔族婚姻习惯适用中存在的问题及完善对策研究TOC\o"1-2"\h\u16854摘要 121504关键词：维吾尔族；婚姻；习惯；适用 11363前言 1104601维吾尔族婚姻习惯概述 227901.1维吾尔族婚姻习惯起源 2259251.2维吾尔族婚姻习惯影响因素 2249321.3维吾尔族婚姻习惯社会作用 3259202维吾尔族婚姻习惯的基本内容 4253992.1婚姻的缔结和成立 4138562.2离婚与再婚 5232122.3婚姻的禁止 6189743维吾尔族婚姻习惯适用中存在的问题 714623.1立法肯定不足 745053.2司法冲突存在 8237113.3执法监督缺乏 8285274维吾尔族婚姻习惯的法律适用 9234324.1完善相关的立法认定 9268974.2补充有关的司法调和 9196244.3加强有关的执法监督 1014397结语 11摘要维吾尔族婚姻习惯是在维吾尔族漫长历史中形成的，它对维吾尔族的婚姻起着规范和指导作用，具有一定的权威性和强制性。但其与我国《中华人民共和国民法典婚姻家庭编》有一些矛盾，所以本论文以解决矛盾为目的，首先从维吾尔族婚姻习惯的起源和作用等方面概述；其次从婚姻的存续形式讲解其基本内容；之后从立法、司法、执法方面提出适用的冲突问题；最后对于维吾尔族婚姻习惯在这些方面的适用提出法治建议。本文通过对婚姻习惯的建议，解决婚姻矛盾，从而推进新疆法制建设。关键词：维吾尔族；婚姻；习惯；适用前言新疆各个民族血脉相亲，休戚与共，同在这片土地上劳逸作息。特殊的地形地貌孕育出了独具特色的人文历史。除此之外，生产方式与宗教精神的浇灌使得维吾尔族婚姻习惯的内容色彩鲜明。这些给中国少数民族婚姻习惯的画卷的增添了浓墨重彩的一笔。在婚姻习惯的历史演变当中，有一些传统习惯展现出了独有的光芒，在内容上对法律有所补充增加，我们突出其优势，在法律实践中发挥了它们的正面作用。而另外一些恰恰相反，这些习惯不能与时俱进，落后陈腐，违背我国法律精神，所以终将面临淘汰的局面。改革开放以来，我国法制建设日益完善，婚姻方面的《中华人民共和国民法典婚姻家庭编》（以下简称《民法典》）也随之出台，并在全国范围广泛实施。由于法律的局限性，现行《民法典》与维吾尔族习惯在实践中有所冲突，这些矛盾导致《民法典》在部分地区实行受限。现在两者的矛盾和冲突越来越激烈，这也成为了社会主义法制建设必须解决的一个问题。我们既要维护现行《民法典》的威严，也要顾及婚姻习惯的正面性。因此，我们不仅要在立法、执法和司法方面做出对策，还要在普法方面采取措施，从多角度解决双方矛盾。目前资料来看，维吾尔族婚姻习惯大多分散于各处，少有专门研究的。改革开放后，随着我国法治建设的发展，少数民族婚姻习惯的研究步入视野，但总体来说仍然缺乏。本论文研究维吾尔族婚姻习惯的产生背景及原因，分析婚姻习惯和相关法律的矛盾及完善措施。希望本论文可以对新疆少数民族地区的婚姻法实行有一定帮助，从而使新疆维吾尔自治区的法制建设更为完善。1维吾尔族婚姻习惯概述1.1维吾尔族婚姻习惯起源习惯是不成文的，它产生于人类的实践。历史漫长，在人类社会的发展中，人们总结出了规律，这种规律即是社会规则和秩序演进的规律。这种规律是由个人的习惯开始，发展成为群体的一种风气，最后作为一种约束人的规则。清华大学法学的高其才教授主张重视习惯研究。他认为，少数民族习惯是中国习惯法体系的重要组成部分，是中国习惯法体系中内容最丰富、影响最大的一种，它对当今少数民族地区仍有重大影响。婚姻习惯是人类生存发展中必不可少的一部分。维吾尔族是一个历史漫长的民族，在其长期的生产、生活、历史发展过程中，因为人文地理等影响，他们慢慢塑造出了具有民族特征的婚姻习惯。维吾尔族婚姻习惯的出现和演变也离不开宗教思想。1.2维吾尔族婚姻习惯影响因素维吾尔族将他们的种族起源与神话人物乌古斯可汗相连。龚卫东：《西部少数民族民事习惯法法治化问题研》，北京：法律出版社，２０１６年，第２０７页。因为历史悠久，其婚姻习惯的形成也是有各方各面的因素影响而成。从文化的碰撞、经济的交流，到融合吸收、取长补短，维吾尔族婚姻习惯的影响因素主要有以下几点：第一点是环境对习惯的影响。自然界中的各种条件对习惯有着各自的作用，维吾尔族的生存地受到了很多生态的影响，所以其生活习俗，吃穿住行，等习惯。法国著名法学家孟德斯鸠认为“自然地理环境对法律的影响包括三个方面，即气候条件、地理格局以及人们赖以生存的谋生方式。”［法］孟德斯鸠：《论法的精神》（上册），北京：商务印书馆，１９９７年，第２２７页。人们生活的地理条件和自然环境与当地的习惯有密切的联系。他认为，地理环境对民族发展尤为重要。这些因素对于一个民族龚卫东：《西部少数民族民事习惯法法治化问题研》，北京：法律出版社，２０１６年，第２０７页。［法］孟德斯鸠：《论法的精神》（上册），北京：商务印书馆，１９９７年，第２２７页。除了环境的作用，宗教也在思想上改变着人们的生活。古代有的时期，宗教的规定要求甚至可以作为国家管理民众的规则。有时宗教的教规与统治者制定的律法在一个地位上。所以宗教对习惯的影响也是非常巨大的。维吾尔族的习惯的宗教性非常鲜明。从起源到现在，维吾尔族尊崇过各类传入的宗教。其中影响最大的是伊斯兰教，自从唐末流入新疆，它对当地人民的生活有了十分重要的改变。在此之后其他宗教对维吾尔族的影响都不如伊斯兰教的更大，更全面，更深刻。几百年的发展后伊斯兰教成为了影响最大的宗教，并逐渐单一的成为了维吾尔族的全体的信仰。伊斯兰教中的思想也深入和融化到维吾尔族群体的实际当中，逐渐成为了大众遵守信服的习惯。同时教规教义在他们婚姻中起了非常巨大的作用，可以说，维吾尔族的婚姻过程中的各个阶段，基本都离不开伊斯兰教规定。比如男女穆斯林都必须完成结婚这件事，这就是受教义影响。从经济到宗教等各方面出发，维吾尔族人都鼓励结合生育。信奉伊斯兰教的维吾尔族人歧视单身不婚，维吾尔族倡导结婚，一般男女到达了合适的年纪就会结婚。因为对民族意识的产生和对宗教信仰的重视，维吾尔族多实行宗教内通婚和民族内通婚。随着国家的倡导，平等团结的民族关系的流行和鼓励婚姻自由的政策的实施，各民族之间互通结婚的现象越来越多。但是大众广泛接受鼓励的仍然是民族内和宗教内婚姻。除此之外，维吾尔族过去基本奉行一夫多妻这种古老的婚姻形式，后来因为我国婚姻制度的确立和大范围推广，一夫一妻制被维吾尔族接受，成为了正当合法的唯一结婚形式。1.3维吾尔族婚姻习惯社会作用1.3.1维护社会秩序稳定维吾尔族婚姻习惯对维吾尔族的社会、家庭、个人都有其独有的功能和作用。第一是对社会的作用，它维护了社会的安定和秩序的稳定。对社会的作用是通过习惯在实际中潜移默化的完成对人的教育。从而在细节中调节人与人之间的关系还有调整社会的秩序。维吾尔族婚姻习惯具有其教育性。这是指它不仅能够帮助维吾尔族人正确的认识人与人之间的关系，还可以指导人们更好的认识到自己与社会的关系。这种教育可以使人们懂得做人的正邪善恶，辨别是非，知道什么是可以做的，什么是不可以的；什么是应该做的，什么是不应该的。大方面来说这使人们尊重法律规则，遵守法律规则。这种教育作用并非是死板的，固定的，它是通过人与人，人与环境等因素，把民族习惯播进人们心里，影响着他们的言行举止。当个人知道遵纪守法，按秩序行事，那社会中的不法行为就会大大减少，从而达到社会秩序稳定的最终目标。1.3.2维护婚姻家庭伦理关系有小家才有大家，家庭方面是社会的基础，婚姻关系又是家庭中的基础。习惯在调节中的实际化更能帮助双方接受。维吾尔族婚姻习惯的第二个作用就是维护家庭的和谐，维持婚姻等伦理关系。因为维吾尔族婚姻习惯受宗教影响较大，而宗教教义倡导家庭和睦，所以维吾尔族婚姻习惯有维护婚姻家庭关系的作用。比如维吾尔族婚姻习惯中规定的双方矛盾调节为主，对离异的限制等，减少了离婚的情况，维护了家庭的完整稳定；习惯中规定的禁止发生不正当的性关系，保证了婚姻关系的纯洁性和家庭的和谐。这些习惯更贴合实际，更容易让人接受理解，因此更有利于家庭的和睦和婚姻关系的和谐。1.3.3保持特色，传承文化能称之为民族的必定有它特有的，独一性的东西。而每一个民族的文化如何体现，习惯就是很明显的一块展板。维吾尔族婚姻习惯的另一个作用就是保持民族特色，传承民族文化。世界文化浩浩汤汤，每次人的来往交流亦是文化的传播交流。文化交流的逐渐增多，其他文化的不断融入，这些交流融入对各民族的生产生活造成了很大的影响。如何在众浪惊涛中保持根本，正是习惯存在的意义。习惯便能充分体现出维吾尔族传统的民族特色。传承习惯即是传承文化，即是传承文明。正是细微日常的习惯，将民族的特征特色和与众不同展现出来。漫长岁月的过程中，从自然环境的影响，民族意识的产生，到宗教文化的渗入，维吾尔族婚姻习惯成了意识领悟的一股五彩绳。它作为民族精神文化的独特分子，从社会实践中来，又为维吾尔族社会进步提供了动力。既秉持自我，又吸取营养，这使得维吾尔族婚姻习惯得以继承发扬。2维吾尔族婚姻习惯的基本内容2.1婚姻的缔结和成立古典伊斯兰婚姻法中主张只要年龄达到成年（男十二岁，女九岁），智商正常，身体健全健康的穆斯林即可订立婚约，作为他人监护人的，即可为别人订立婚约。所以维吾尔族婚姻缔结的条件一般由年龄和资格组成。首先是年龄，需要当事人达到成年，在旧时传统的维吾尔族社会里，男性在十三岁左右，女性在九岁左右即为成年，可以结婚。科学的进步让人们更好的了解了人类生理的知识，男性二十岁，女性十八岁成了婚姻条件的年龄底线。其次是资格，伊斯兰教认为只要身份是穆斯林，身体无严重疾病，有正常人的认知，就有了缔结婚姻的资格。在传统社会，维吾尔族人鼓励结婚早婚，因此缔结婚姻并没有太多复杂困难的条件。虽然允许缔结婚姻的要求简单，但是作为意味新人结合和新家庭诞生的婚礼，自古以来都为人们所看中。不同时期不同地区对婚礼各有其不同的仪式，在传统社会中，代表婚姻成立的是“尼卡”仪式。“尼卡”是阿拉伯语里“结婚”的意思。在伊斯兰教的教规中，“尼卡”是穆斯林结婚一定要做的程序。“尼卡”仪式大多在结婚当天的早晨进行。当然，也有一些地区在结婚当天的下午，娶走新娘之前进行。参与该仪式的人除了新郎和新娘双方当事人外，还包括双方的伴郎和伴娘，双方的父母和亲友。亲友外还有念“尼卡”仪式的阿旬，德高望重的人等。举行“尼卡”仪式是由阿旬进行的，阿旬需要念《尼卡经》，告知双方结婚的神圣，之后询问双方对婚姻是否愿意，是否自愿接受对方。当事人双方应当大声回答，尽可能的让周围的人都听到，也有上达神的意思。此后，双方要吃“盐水馒”。因为维吾尔族对咸盐有所敬畏，他们认为吃盐水馒就是以盐为见证，以盐发誓，双方会履行好应付的义务和责任。维吾尔族人认为念了“尼卡”可以让真主知晓，上达神明之后，才能认为是成立了关系。其次，这个仪式也是向所以人宣告双方成立关系的意思。当着众人的面完成此仪式，即是表示让众人见证二人结为婚姻关系了，此后，男女双方的婚姻关系就视为成立。而在现代的社会中，伊斯兰教对人们的影响远不如之前那般绝对权威，我国法治建设的推进也使婚姻方面的法律一天比一天更加完善。在民政机关登记领证也成了维吾尔族人重视的代表婚姻的形式。阿旬在念“尼卡”之前需要确认两位新人的结婚证，确认合法办理了相关的婚姻登记手续后，才可以开始念“尼卡”。这是我国法律影响维吾尔族习惯的一个典型的例子。在“尼卡”仪式结束后，男女双方就被认为是合法的夫妻了，此外虽然还有一些仪式，但更多是活跃气氛的社会性活动。2.2离婚与再婚 传统维吾尔族社会中，人们推崇家庭和睦，儿女天伦，维吾尔族人认为夫妻共白头才是向往的生活。婚姻家庭里，他们推崇让夫妻和睦的不离婚观念。信奉伊斯兰教后维吾尔族的离婚形式也发生了改变。因为宗教的影响，他们离婚采用“塔拉克”制度。但是这个制度是单方面的不平等的。即只有男性可以通过言语的形式说塔拉克来离婚，妇女则不能用这种方式离婚。这种不平等的离婚方式对女性的平等的权利没有丝毫保障。塔拉克制度成为了维吾尔族的主要离婚方式，但是因为它不平等以及形式的简单，使得维吾尔族人的离婚率普遍较高。女方说塔拉克没有用，而且还会因为主动提出遭受不满的指指点点，但是女性也有可以提出离婚的时候。女性如果有丈夫失踪、夫妻双方长时间不同居等现象，也可以主动提出离婚。维吾尔族婚姻习惯规定，妇女在怀孕时或者等待婚期的时候不允许离婚。虽然离婚对女性极度不公平，但是维吾尔族习惯也有保障权利的方面，比如妇女再婚是被允许的。再婚是针对离婚的人或者丧偶的人，因为维吾尔族习惯致力于家庭的和谐长久，所以对于重组家庭它是鼓励的。但是妇女在离婚或者丧偶以后有规定的待婚期。带婚期根据情况不同有不同的时长。女性需要结束待婚期才可以再婚，且再婚仍然需要使用结婚的仪式。到今天，他们基本不用塔克拉，夫妻双方离婚需要按照国家的规定去办理离婚手续。2.3婚姻的禁止2.3.1禁止血缘亲属通婚 因为宗教禁忌，维吾尔族婚姻习惯中产生了许多忌讳。此外，维吾尔族婚姻习惯的禁忌还基于生存的需要，比如禁止近亲结婚等。禁止血缘亲属结婚是从古老社会的习俗换化而来的。因为自古对血缘的重视，之后儒家思想传入，伦理和纲常的影响下人们更重视等级尊卑。尊亲等级之下，血缘婚姻即为大众不耻。其他宗教的规定也有提到不允许血缘关系通婚并做出了一些要求，但是都没有非常规范和严格。之后他们信仰了伊斯兰教，因为思想的不同，对这方面的要求也不一样。不允许成婚的血缘范围来说，对男性来是祖母到女儿孙女等血亲，对女性来说是父亲祖父到儿子孙等血亲。除此之外，对于血亲的认定也不尽相同。维吾尔族不单单凭借血脉认定兄弟姐妹。他们以同喝过一人乳汁来作为关系产生的方式，这称作乳母近亲。同一妈妈的孩子，不管是名义的还是血缘的，只要同喝过乳汁即不能成为夫妻。虽然他们社会中禁止血缘关系通婚，但是同内地古代一样，对近亲以外的关系并没有规定，维吾尔族准表的三代以内亲属结婚。故仍有一些地方会和古代的家族思想一样，因为亲上加亲而让表亲结婚。2.3.2禁止异信仰通婚维吾尔族婚姻习惯有着浓厚的宗教信仰色彩，所以社会中禁止信仰不同的人结婚。在其他宗教的时候，维吾尔族并没有很严格复杂的结婚对象的要求。因为当时对结婚要求的放松，通婚的范围较为广。这种大范畴通婚使社会更加团结和谐。之后因为信仰伊斯兰教，允许结婚的范畴发生变化。但是这种变化也是重男轻女的不平等。伊斯兰教认为意识思想的不同是很严重的问题，所以这成了结婚的限制之一。教义规定女性禁止和不同宗教的人通婚。如果其他信仰的人要娶伊斯兰教女性，必须改为信奉伊斯兰教。但对男性则无更多规定。这也是结婚的重要标准之一。2.3.3禁止未完成待婚期或丧偶的女性结婚维吾尔族婚姻习惯有着浓厚的宗教信仰色彩，尤其是伊斯兰教和萨满教，影响尤为大。因为萨满教的灵魂观念，所以维吾尔族习惯中不允许迎娶待婚期女性或者丧偶的女性。维吾尔族禁止与未完成待婚期的女子或者丈夫去世的妇女结婚。待婚期的时间长短根据实际各有不同。比如丈夫去世的女性，她的待婚期是四个月零十天。“妇人丧父，并将衣服反穿三日，周年改嫁”，这是受萨满教中灵魂不死的说法影响。另外，人们很抵触娶丧偶的女子。《魏书·高车传》中说当时的男人虽然可怜，但是十分禁忌迎娶丧夫女子。因此寡妇是很难再嫁的。人们认为，虽然男性不在了，但遗孀和其的婚姻仍存。迎娶男性的遗孀后，男的魂会让他们有一定灾难。3维吾尔族婚姻习惯适用中存在的问题3.1立法肯定不足 在我国法制建设中，尊重各少数民族的实际不同。国家发挥各地方的特色性，允许少数民族在一定范围进行自治。按照我国宪法的精神，《中华人民共和国民族区域自治法》、《中华人民共和国立法法》（以下简称《立法法》）的规定，我国允许少数民族地区有一定的立法权。我国法律赋予了少数民族地区相对的立法权。新疆立法机关可以出一定的变通和补充规定。这促进了维吾尔族婚姻习惯和《民法典》的融合。《新疆维吾尔自治区执行〈中华人民共和国婚姻法〉的补充规定》（以下简称《补充规定》）虽然已经实施了很长一段时间，但在立法方面仍有需要改进的地方。《补充规定》对男女适婚最低年纪和部分宗教问题有做特殊以外，并没有太多解决现实的详细规定。还需要进一步思考创新，使其更贴合社会主义价值体系。其次，立法方面还需要更能在实际中站得住，更有利于实行。我们的立法应该尊重和保留具有维吾尔族色彩的地方。立法中还需要使一些优质的习惯以更权威的方式留存下来。3.2司法冲突存在 情与法的冲突自古便存在了。在现实生活中，有使用习惯来结婚离婚的现象。司法人员处理时如果一味用《民法典》来处理，容易有矛盾且不易服众。司法人员在面对法律和习惯冲突时，如何抉择？是选更权威的法律还是更有人情的习惯，这也是司法中现实的一个难题。在调解阶段时还可以考虑实际的习惯，但是调解失败以后进入诉讼程序，习惯就不方便拿出来说。习惯并不能作为在法庭之中的权威有力的依据。司法人员在调解中如果可以考虑习惯，矛盾会更有效率的解决。司法人员对习惯的不了解，不赞同，导致现实中不敢用习惯，不去用习惯。这样虽然减少了一定的危险因素，但也会导致处理的正义偏颇，群众对司法的信任度有所下降。因为有失公正而难以服众。3.3执法监督缺乏执法机关是法律活动中最贴近实际的执行者。执法人员最能了解大众的实情及需要，所以习惯在执法中最能被看到。新疆虽然在执法方面得到了一些成果，但仍有不足。首先是执法人员的工作素质问题。部分人员专业素质和道德素养的不足，使部门出现一些执法不公平的现象。执法人员对于影响大众的习惯充耳不闻，在操作中没有顾忌到习惯的问题，执法不够透明公开。信息的公开机制的建成仍没有非常完善。这使得执法行为没有很好的大众信服力。还有一些执法中存在官僚主义等腐败现象，在大众中形成极其负面的影响。其次还缺乏自下而上的监督。只有一定的制约和审查，才能约束权力。只有立足实际的，自下而上的才能更好监督习惯在实践的应用。

4维吾尔族婚姻习惯的法律适用4.1完善相关的立法认定婚姻习惯更好的在法律实践中的适用需要完善相关的法律认定。我国《民法典》的附则中提到，民族自治区域的人民代表大会可以立足当地的实际，订立符合具体情况的补充性规定。截止2011年，全国地方性法规为6944件，其中认可习惯的地方性法规为256件，新疆维吾尔自治区地方性法规为180件，其中认可习惯的地方性法规为14件，占7.78%。我国《婚姻法》赋予少数民族地区的地方立法机关，具有变通的立法权。依据《民法典》等法律的要求，自治区人大结合少数民族的婚姻家庭实际，制定了《补充规定》。新疆维吾尔自治区地方立法机关要取长补短，借鉴创新。维吾尔族婚姻习惯中的内容良好的，我们要充分利用到合适位置。内容矛盾的，我们可以通过订立自治条例等形式，对有异的进行合理修改。这样使得地方法规具有更强的说服力。 我们可以把能合理运用于维吾尔族婚姻习惯的规定保存下来，再把其思想与国家的法律想联系。我们还应正确辨别习惯的性质。把对社会进步产生不良影响的，对民族和谐不维护的习惯加以抵制。同时做出对习惯影响好坏的识别的准则，对于习惯的是非对错可以用这个标准来判定。此外，我们可以看看其他的地方对于婚姻习惯的态度，多多学习其他地方的优良做法。一个习惯符合大众的认知和法律的底线，那就可以把他当成是好的。我们可以将它保留传承，利于社会。不符合时代发展的，我们可以将这些予以改革或剔除。4.2补充有关的司法调和 司法方面我们应当加强司法队伍的建设。这既能大大增加处理案件的效率，又能提高法律的公平公正。从而提高了司法部门在群众中的威信。每个地区应当根据实际情况，对案件有符合当地实际的正确处理。在维吾尔族婚姻实践中，我们可以看到法院对双方无异议的事实婚姻，大多是承认双方的婚姻。结婚认定中，由于伊斯兰教文化与我国社会主义法文化之间有许多大相径庭的地方，为了婚姻家庭关系的稳定和谐，在一定时期内，司法中会根据实际有条件的承认其事实婚姻关系。实践中还有很多法律和习惯的融合，比如我国《民法典》中规定结婚年龄，男性不得早于二十二岁，女性不得早于二十岁，而新疆维吾尔自治区的《补充规定》中规定男不得早于二十岁，女不得早于十八岁。这些都是在司法中对维吾尔族习惯的包容。但也有一些习惯是我国法律不予承认的，比如维吾尔族习惯规定寡妇不得再婚，结婚离婚以“尼卡”“塔拉克”等仪式来作为依据等。对于损害妇女合法权益一类的封建迷信、落后不平等的婚姻习惯，我国司法中坚决抵制。 培养司法人员有一定的习惯认识，这也是对司法资源的合理利用。因为在实际情况中，司法人员处理案件时虽然以法律为准则，但实际不能预见的情况更多。所以司法人员在处理案件时需要有自身的主观判断。培养司法人员的素质，在司法程序中适当运用维吾尔族婚姻习惯的相关内容，这样可以利于解决纠纷。4.3加强有关的执法监督习惯和法律的矛盾是否解决，如何解决，这些问题只有在实践中可以检验。为了维吾尔族婚姻习惯与国家法律的良性互动，必须要注重执法人员的力度。如工作人员在履行其任务时，应当尊重少数民族的忌讳等。