司法综合分类模拟107

司法综合分类模拟107一、单项选择题1.

甲公司与乙公司签订货物买卖合同，合同约定乙公司向甲公司交付货物后，甲公司向乙公司支付货款，丙公司作为甲公司的保证人（江南博哥）保证甲公司按合同的约定向丙公司支付货款，乙公司向甲公司交付货物后，甲公司自行将自己对乙公司的债务部分转让给丁公司，以下说法正确的是

A.丙公司按照原保证合同对乙公司承担保证责任B.丙公司不再对乙公司承担保证责任C.丙公司对未转让部分的债务向乙公司承担保证责任D.丙公司对转让部分的债务向乙公司承担保证责任正确答案：C[解析]

主债务转让对保证责任的影响[解析]

《担保法》第23条规定：“保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。”《担保法解释》第29条规定：“保证期间，债权人许可债务人转让部分债务未经保证人书面同意的，保证人对未经其同意转让部分的债务，不再承担保证责任。但是，保证人仍应当对未转让部分的债务承担保证责任。”

根据该条规定，本题中甲公司将部分债务转让，丙公司对未经其同意转让部分的债务，不承担保证责任，但是，丙公司对未转让部分的债务仍应承担保证责任，所以C选项正确。

2.

下列纠纷中，当事人可以申请仲裁的有

A.朱某的房屋被于某倒车时撞坏的侵权纠纷B.何某的父母因为车祸遇难，其阿姨与其姐就其抚养问题发生纠纷C.孙某申请司法局颁发律师执业证，而司法局逾期不予以答复而发生的纠纷D.王某夫妇因为感情不和而闹离婚正确答案：A[解析]仲裁案件的受案范围[解析]根据《仲裁法》第3条的规定：下列纠纷不能仲裁：(1)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；(2)依法应当由行政机关处理的行政争议。BD两项属于身份关系纠纷，C项属于行政争议，两类都不属于仲裁的范围，所以本题的正确答案是A。

3.

某国有企业工会与企业于2005年3月1日签订了集体合同，3月2日报送劳动行政部门，劳动行政部门负责人于3月5日电话通知企业没有异议，该集体合同的生效时间是

A.3月1日B.3月2日C.3月5日D.3月18日正确答案：D[解析]集体合同的生效时间[解析]《劳动法》第34条规定：“集体合同签订后应当报送劳动行政部门；劳动行政部门自收到集体合同文本之日起15日内未提出异议的，集体合同即行生效。”根据该条规定，集体合同报送劳动行政部门后，劳动行政部门没有异议的，即劳动行政部门自收到集体合同文本之日起15日内明确告知没有异议，集体合同也不生效，集体合同生效的日期是劳动行政部门自收到集体合同文本之日起第16日，所以本题中集体合同的生效日期是3月18日。

4.

甲是16岁的初中生，某晚，其在单位工作的表哥乙要甲在该单位办公室外放风，他自己进入办公室窃取现金5000余元。案发后甲的家人要求取保候审，下列人员中能够成为保证人的是

A.家住东城区，在某单位工作的表哥乙B.家住西城区，在某工厂工作，正在被执行缓刑而且剥夺政治权利的大哥C.已加入美国国籍，现来华参观讲学，在国内无固定住所的母亲D.家住海洋区，以洗车为业的父亲正确答案：D[解析]

保证人[解析]

《刑事诉讼法》第54条规定：“保证人必须符合下列条件：(一)与本案无牵连；(二)有能力履行保证义务；(三)享有政治权利，人身自由未受到限制；(四)有固定的住处和收入。”选项A是本案的主犯，选项B被剥夺了政治权利，选项C无固定住处，都不适合做保证人，故本题选D。

5.

张某花费50万元购买了一栋房屋，为房屋投保了一份财产险，保险金额为100万元，以下说法正确的是

A.保险合同无效B.如果发生保险事故，保险公司最多可向张某支付100万元的保险金C.如果发生保险事故，保险公司最多可向张某支付50万元的保险金D.如果发生保险事故，保险公司应和张某协商确定保险金的数额正确答案：C[解析]保险金额超过保险价值的赔付[解析]《保险法》第40条规定：“保险标的保险价值，可以由投保人和保险人约定并在合同中载明，也可以按照保险事故发生时保险标的实际价值确定。保险金额不得超过保险价值；超过保险价值的，超过的部分无效。保险金额低于保险价值的，除合同另有约定外，保险人按照保险金额与保险价值的比例承担赔偿责任。”

根据该条规定，保险金额超过保险价值的，超过的部分无效，保险合同有效，所以A选项不正确。超过的部分无效，即保险金额等于保险价值，所以C选项正确，BD选项不正确。

6.

舒某，男，16岁，因涉嫌寻衅滋事罪被一审人民法院判处有期徒刑6个月。根据《刑事诉讼法》的规定，下列人员中，可以不经舒某同意而对案件提起上诉的是

A.舒某的父母B.舒某的班主任C.舒某的辩护律师D.舒某当律师的姐姐正确答案：A[解析]对第一审未生效判决、裁定提出上诉的人员范围[解析]根据《刑诉解释》第232条的规定，地方各级人民法院在宣告第一审判决、裁定时，应当明确告知被告人、自诉人、附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，如果不服判决或者裁定，有权在法定期限内以书状或者口头形式向上一级人民法院提出上诉；被告人的辩护人和近亲属在法定期限内经被告人同意，也可以提出上诉；附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人，可以对判决或者裁定中的附带民事部分提出上诉。这说明只有被告人、自诉人、附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人可以直接提起上诉。

7.

根据《跟单信用证统一惯例》的规定，下列选项哪一个是错误的?

A.银行对单据中货物的描述和价值不负责任B.银行只依信用证条款审核单据，对买卖双方的诚信或履约情况不负责任C.银行应对单据的表面真实性做实质上的审查D.银行对于任何消息、信函或单据在传递的过程中发生延误或遗失而引起的后果不负责任正确答案：C[解析]银行的审单责任[解析]银行只对单据表面真实性做形式上的审查，对单据的真实性、有效性不作实质性审查。所以涉及买卖双方的诚信或履约情况，货物的描述和价值等，银行是不负责任的，所以C项错误。

8.

一家主要开采铅锌的国有矿山企业勘探出附件矿区有丰富铜矿，计划开发，但在开发之前须办理法律规定的采矿许可手续。于是，便携带有关资料到市国土房管局申请办理有关铜矿的采矿登记手续，市国土房管局依法给予了采矿登记。该采矿登记属于何种行为?

A.属于行政确认，因为采矿登记确认了采矿权B.属千行政内部审批C.属于行政许可，因为该采矿登记是依法并依申请作出的，赋予了该国有矿山企业采矿权D.属于行政强制措施，因为采矿必须进行登记正确答案：C[解析]行政许可行为的认定[解析]行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。行政确认是行政机关对个人、组织的法律地位或权利义务关系的确定、认可和证明。两者的区别在于：行政确认是前溯性的身份、能力、事实的确定和认可；许可则是允许被许可人今后可以为某种行为是后及性的，以依申请作出和须由法律明确规定为特征，所以本题中采矿登记属于行政许可。该国有企业不是行政机关，因而与国土房管局没有隶属关系，两者之间不是行政内部审批关系。故AB项的说法都不正确。行政强制措施是行政机关为了预防、制止社会危害行为的产生而采取的限制个人、组织人身、财产和行为自由，使其保持一定状态的手段。因此，D项显然不正确。

9.

下列关于我国法律职业的说法，错误的是：A.最高人民检察院检察长是首席大检察官B.法官的职责之一是参加合议庭审判案件或独任审判案件C.律师是依法取得律师执业证书，为社会提供法律服务的国家工作人员D.担任公证员应当是年龄25周岁以上65周岁以下的中国公民正确答案：C[解析]根据《检察官法》第21条第2款，最高人民检察院检察长为首席大检察官。故A项正确。《法官法》第5条规定：“法官的职责：(一)依法参加合议庭审判或者独任审判案件；(二)法律规定的其他职责。”故B项正确。《律师法》第2条第1款规定：“本法所称律师，是指依法取得律师执业证书，接受委托或者指定，为当事人提供法律服务的执业人员。”据此，律师并非国家工作人员。故C项错误。《公证法》第18条规定：“担任公证员，应当具备下列条件：(一)具有中华人民共和国国籍；(二)年龄二十五周岁以上六十五周岁以下；……”故D项表述正确。

10.

以下说法正确的是

A.某大学学生陈某课余到某工厂兼职，陈某把获得的工厂的技术秘密高价卖给该厂的竞争对手，工厂欲起诉陈某，陈某与工厂之间的争议属于劳动争议B.王某是某政府机关的工勤人员，该单位长期要求王某加班，但是却不向王某支付加班工资，王某可以直接起诉该单位要求支付加班工资C.李某是某工厂的电工，工厂突然停电，由于李某违反劳动合同私自外出导致维修不及时给工厂造成较大损失，工厂可以直接起诉李某要求李某赔偿损失D.个体工商户胡某经营一家餐馆，雇用张某等三人为服务员，张某怀孕期间，胡某将张某辞退，张某可以直接提起劳动争议仲裁正确答案：D[解析]劳动争议的认定[解析]《劳动法》第77条规定：“用人单位与劳动者发生劳动争议，当事人可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼，也可以协商解决。”根据该条规定，劳动争议是用人单位和劳动者之间的争议。《劳动部关于贯彻执行＜中华人民共和国劳动法＞若干问题的意见》(以下简称《劳动意见》)第82条规定：“用人单位与劳动者发生劳动争议不论是否订立劳动合同，只要存在事实劳动关系，并符合劳动法的适用范围和(企业劳动争议处理条例》的受案范围，劳动争议仲裁委员会均应受理。”《企业劳动争议处理条例》第2条规定：“本条例适用于中华人民共和国境内的企业与职工之间的下列劳动争议：(一)因企业开除、除名、辞退职工和职工辞职；自动离职发生的争议；(二)因执行国家有关工资、保险、福利、培训、劳动保护的规定发生的争议；(三)因履行劳动合同发生的争议；(四)法律、法规规定应当依照本条例处理的其他劳动争议。”第39条规定：“国家机关、事业单位、社会团体与本单位工人之间，个体工商户与帮工、学徒之间，发生的劳动争议，参照本条例执行。”

《劳动意见》第12条规定：“在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。”根据该条规定，A选项中陈某兼职不视为就业，未与工厂建立劳动关系，陈某不属于劳动者，陈某与工厂之间的争议是民事争议，不属于劳动争议。

《劳动意见》第3条规定：“国家机关、事业组织、社会团体实行劳动合同制度的以及按规定应实行劳动合同制度的工勤人员；实行企业化管理的事业组织的人员；其他通过劳动合同与国家机关、事业组织、社会团体建立劳动关系的劳动者，适用劳动法。”根据该条规定，王某与单位之间是劳动关系，单位不向王某支付加班工资属于《企业劳动争议处理条例》第2条第(2)项规定的劳动争议的范围，根据《劳动法》第79条的规定，劳动争议仲裁是劳动争议诉讼的法定前置程序，所以王某不可以直接起诉单位，B选项不正确。

C选项中工厂与李某的争议符合《企业劳动争议处理条例》第2条第(3)项规定的劳动争议的范围，根据《劳动法》第79条的规定，工厂也不能直接起诉李某，所以C选项不正确。

《劳动意见》第1条规定：“劳动法第二条中的‘个体经济组织’是指一般雇工在七人以下的个体工商户。”根据该条规定，D选项中的个体工商户胡某与雇工之间在辞退上的争议符合《企业劳动争议处理条例》第2条第(1)项的规定，张某与胡某之间的争议是劳动争议，所以雇工张某可以直接提起劳动争议仲裁。

11.

高某因偷税行为被税务机关处以罚款人民币3万元，之后，人民法院以偷税罪判处其有期徒刑1年并处罚金人民币2万元。对此，下列说法中正确的是

A.税务机关对高某的偷税行为已经处以罚款，人民法院判处罚金时可以予以折抵B.虽然税务机关对高某的偷税行为已经处以罚款，但人民法院判处罚金时不能将该罚款进行折抵C.人民法院应当判决高某在规定期限内一次或分期缴纳2万元罚金D.对高某未在规定期限内缴纳2万元罚金的情况，人民法院可以强制其缴纳正确答案：C[解析]

罚金的执行[解析]

根据《刑诉解释》第359条的规定，罚金，在判决规定的期限内一次或者分期缴纳。组1满无故不缴纳的，人民法院应当强制缴纳。行政机关对被告人就同一事实已经处以罚款的，人民法院判处罚金时应当予以折抵。

12.

法院在开庭审判徐某交通肇事案的过程中，徐某的辩护人请求通知新的证人到庭并请求重新勘验。依照法律规定，法院的下列做法中，符合《刑事诉讼法》规定的是

A.应当决定延期审理B.应当决定中止审理C.可以决定延期审理D.可以决定中止审理正确答案：C[解析]延期审理的法定适用情形[解析]根据《刑事诉讼法》第165条，《刑诉解释》第156条、第157条、第164条、第181条的规定，在法庭审判中，遇有下述情形之一，影响审判进行的，可以延期审理：(1)需要通知新的证人到庭，调取新的物证，重新鉴定或者勘验的；(2)检察人员发现提起公诉的案件需要补充侦查，提出建议的；(3)由当事人申请回避而不能进行审判的。此外，被告人当庭拒绝辩护人辩护，要求另行委托辩护人的以及公诉人认为需要补充侦查提出延期审理建议的，合议庭应当同意。在审判过程中，自诉人或被告人如患精神疾病或者其他严重疾病，以及案件起诉到人民法院后被告人脱逃，致使案件较长时间内无法继续审理的，人民法院应当裁定中止审理。其他不可抗拒的原因使案件无法继续审理的，法院可以裁定中止审理。注意“可以”和“应当”的区别，延期审理和中止审理的区别。

13.

人民法院对陈某涉嫌故意杀人罪一案进行公开审判过程中，陈某在其最后陈述中提及其表兄王某系该故意杀人行为的主谋。对此，下列说法中，符合《刑事诉讼法》和司法解释相关规定的做法是

A.人民法院应当休庭评议B.人民法院应当恢复法庭调查C.人民法院应当就已经查明的案件事实进行判决D.人民法院可以让陈某在开庭后出具书面说明正确答案：B[解析]人民法院在被告人最后陈述阶段恢复法庭调查的情形[解析]根据《刑诉解释》第168条规定，被告人在最后陈述中提出了新的事实、证据，合议庭认为可能影响正确裁判的，应当恢复法庭调查。据此，本题最切合司法解释规定的选项是B。因本题系单选题，故考生在判断出一个最佳选项后，无须花费时间去考虑其他选项的正确与否。

14.

被判处无期徒刑的方某，身患癌症急需治疗；被判处拘役的宋某，生活严重不能自理；被判处管制的李某左手小指缺失；被判处死刑缓期2年执行的罗某。上述人员中，可以被依法暂予监外执行的是

A.方某B.宋某C.李某D.罗某正确答案：B[解析]适用暂予监外执行的刑罚种类[解析]根据《刑事诉讼法》第214条规定，对于被判处有期徒刑或者拘役的罪犯，符合法定情形的，可以暂予监外执行。本题中，只有宋某被判处的刑罚符合暂予监外执行的条件。

15.

人民检察院在抗诉期限内，对人民法院的一起强奸案提起抗诉，人民法院审理该案时，通知人民检察院派员出席法庭，但是检察院在接到通知的时候没有派员出庭。对此，下列做法中，正确的是

A.人民法院应再次通知检察院B.继续审理该案C.应当裁定驳回上诉；维持原判D.应当裁定按人民检察院撤回抗诉处理正确答案：D[解析]人民法院对人民检察院抗诉后不派员出庭的处理方式[解析]《刑诉解释》第243条规定：人民法院审理人民检察院提出抗诉的案件，应当通知同级人民检察院派员出庭。对接到开庭通知后人民检察院不派员出庭的抗诉案件，人民法院应当裁定按人民检察院撤回抗诉处理，并通知第一审人民法院和当事人。

16.

秦某通过在某海关缉私局的好友黄某，获得一批淫秽光盘，之后，进行大量复制，除提供给中关村卖盗版光盘的无业人员贩卖之外，还多次将淫秽光盘借给不满18周岁的未成年人观看。对秦某的行为应如何处理?

A.以制作、复制、贩卖淫秽物品牟利罪和传播淫秽物品罪数罪并罚B.以传播淫秽物品罪从重处罚C.以组织播放淫秽音像制品罪从重处罚D.以制作、复制、贩卖、传播淫秽物品牟利罪处罚正确答案：A[解析]制作、复制、贩卖淫秽物品牟利罪和传播淫秽物品罪的认定[解析]依据《刑法》第363条第1款的规定，制作、复制、贩卖淫秽物品牟利罪是指，以牟利为目的进行制作、复制、贩卖淫秽物品的行为。传播淫秽物品罪是指，不以牟利为目的传播淫秽的书刊、影片、音像图片或其他的淫秽物品。在题中，秦某制作、复制大量的淫秽光盘并且出卖的行为构成制作、复制、贩卖淫秽物品罪，其出借淫秽光盘给多人观看的行为构成传播淫秽物品罪。因此，根据数罪并罚的原则，应当对秦某以制作、复制、贩卖淫秽物品牟利罪和传播淫秽物品罪数罪并罚。

17.

关于《国家赔偿法》规定的两年请求权的时效，不正确的是

A.不适用时效中断的规定B.不适用时效中止的规定C.羁押期间不计算在内D.在两年内请求赔偿以后，应当适用有关请求复议、提起诉讼和申请赔偿决定的时效正确答案：B[解析]关于请求国家赔偿的时效的法律规定[解析]时效，是指一定的事实状态经过一定期间后，即发生一定法律后果的制度。请求国家赔偿的时效，是指国家赔偿请求人行使请求权的期间。如果请求权人在该法定期间内不请求赔偿，即丧失依照法定程序取得赔偿的权利。根据《国家赔偿法》的规定，赔偿请求人请求国家赔偿的时效为两年，自国家机关及其工作人员行使职权的行为被依法确定为违法之日起计算，但被羁押期间不计算在内。赔偿请求人在赔偿请求时效的最后6个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，时效中止。从中止时效的原因消除之日起，赔偿请求时效期间继续计算。本题ACD选项均正确。

18.

关于构成要件要素，下列哪一选项的说法是正确的?A.诬告陷害罪中“捏造事实诬告陷害他人”属于客观构成要件要素，“意图使他人受刑事追究”属于主观构成要件要素，“不适用前两款的规定”的内容属于消极的构成要件要素B.不真正不作为犯的义务来源、过失犯罪的结果回避可能性，都是不成文的构成要件要素C.“非法占有目的”是盗窃罪中不成文的构成要件要素，因需要客观存在，也属于客观的构成要件要素D.《刑法》第357条对“毒品”的相关含义进行了说明，故属于“法律评价意义”上的规范的构成要件要素正确答案：B[解析]“不适用前两款的规定”不属于消极的构成要件要素，而是注意规定，A选项错误。作为义务来源和结果回避可能性是成立相应犯罪所必须的要素，但在刑法条文中并未明确规定，属于不成文的构成要件要素，B选项正确。“非法占有目的”是主观目的，属于主观的构成要件要素，C选项错误。对于毒品的认定只需要通过实物与国家规定管制的麻醉药品和精神药品进行基本对比判断即可，无需法官规范的、评价的价值判断。因此不属于规范的构成要件要素，D选项错误。

19.

中海公司起诉中阳公司和中古公司不履行合同一案，经过人民法院二审审理终结，判决生效后中海公司申请强制执行。此时，中阳公司和中古公司合并为通兴公司，原来的中阳公司和中古公司依法被注销。此时本案的被执行人是

A.中阳公司B.中古公司C.中阳公司和中古公司D.通兴公司正确答案：D[解析]执行承受问题[解析]执行承受，是指在执行程序中，由于发生法定事由，债务人的义务由与其有一定法律关系的公民、法人或者其他组织履行的制度，也叫执行承担。根据《民诉意见》第271条的规定：依照《民事诉讼法》第213条的规定，执行中作为被执行人的法人或者其他组织分立、合并的，其权利义务由变更后的法人或者其他组织承受；被撤销的，如果依有关实体法的规定有权利义务承受人的，可以裁定该权利义务承受人为被执行人。所以本案中法院应该裁定通兴公司为被执行人，本题正确答案是D。

20.

赵某是某私营造纸厂(不具法人资格)厂长，1998年初，甲某为骗取贷款，伪造了农业银行某办事处的储蓄章和行政章，制作2份金额各为100万元的大额存单，并持该假存单到某信用社以某电器厂的名义要求抵押贷款，骗取贷款200万元，用于偿还造纸厂所欠债务。案发前，归还银行贷款20余万元。案发后，尚有180万元无法追回。对于此案，以下说法正确的是

A.赵某所在的私营造纸厂构成贷款诈骗罪单位犯罪B.赵某所在的私营造纸厂构成合同诈骗罪单位犯罪C.赵某个人构成贷款诈骗罪自然人犯罪D.赵某个人构成伪造金融票证罪、贷款诈骗罪两罪正确答案：C[解析]贷款诈骗罪的主体要件[解析]单位也不能构成贷款诈骗罪，有此行为的单位可按合同放弃罪论处。但是，根据《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》的规定，只有具有法人资格的私营企业才是刑法中的单位。亦即，不具法人资格的私营企业不能成立单位犯罪，其犯罪的只能以自然人犯罪论处，故本题选C。

21.

王秉承去世后，一直扶养他的独子于史桂意欲独自继承全部遗产，遭到了其大姐王嘉陵的反对。后者将弟弟告上法庭，并聘请律师为自己辩护。法院在开庭前通知另外一名法定继承人王史桂的二姐王嘉绪出庭。关于本案，下列说法正确的是

A.如果王嘉绪不愿意与亲生弟弟闹僵因而不愿参加诉讼，法院可以不追加其为当事人B.如果王嘉绪不愿意与亲生弟弟闹僵因而不愿参加诉讼，法院可以追加其为共同被告C.如果王嘉绪不愿意与亲生弟弟闹僵因而不愿参加诉讼，也无意继承其父财产，但没有明确表示放弃继承权，法院可以允许其不参加诉讼D.如果工嘉绪参加诉讼成为共同原告，王嘉陵的诉讼律师李某不可以同时作为王嘉绪的代理人，即使王嘉绪和王嘉陵都是原告正确答案：D[解析]

继承案件中原告的确定以及代理律师的问题[解析]《民诉意见》第54条规定：“在继承遗产的诉讼中，部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，人民法院仍应把其列为共同原告。”本案中只要王嘉绪没有明确表示放弃实体权利继承权，那么就必须作为共同原告参加诉讼，因此ABC都是错误的。至于D，即使是必要共同诉讼的共同原告也一样有利益冲突存在，所以力律师当然不能同时代理两个共同原告，故选D。

22.

甲公司为履行与乙公司的设备买卖合同，签发一张以乙公司为收款人、某银行为付款人的汇票，银行也予以了承兑。后乙公司将该汇票背书赠与丙。此时，甲公司发现乙公司的设备有严重质量问题。关于本案，下列哪一选项是错误的?A.甲公司不能拒绝乙公司的票据权利请求B.该票据有效C.甲对乙的抗辩可以适用于丙D.银行应当承担票据责任正确答案：A[解析]本题考查票据权利的抗辩。根据《票据法》第13条第2款规定，票据债务人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人，进行抗辩，故A项错误。甲乙公司之间存在设备买卖合同，且票据本身无瑕疵，所以该汇票有效，故B项正确。根据《票据法》第11条的规定，因税收、继承、赠与可以依法无偿取得票据的，不受给付对价的限制。但是，所享有的票据权利不得优于其前手的权利。丙因系受赠获得该汇票，其权利不得优于乙，故甲对乙的抗辩适用于丙，故C项正确。根据《票据法》第44条之规定，付款人承兑后，应当承担到期付款的责任。银行已经承兑，所以应当承担责任，故D项正确。综上，本题正确答案为A。

23.

下列说法中，正确的是哪个?

A.申请人甲向市工商局申请行政复议，要求撤销县工商局作出的罚款10万元的行政处罚决定。市工商局在审查中发现，县工商局的行政处罚决定是违法的，但此时县工商局工作人员已经先行将甲的一辆轿车开走，充抵10万元，但是甲在申请中并没有提出行政赔偿。由于市工商局只能根据甲的申请做决定，所以决定对甲的轿车被开走的事不作决定B.公安部门对外国人乙作出拘留的行政处罚，这一处罚已经被人民法院撤销，乙可以根据《国家赔偿法》的规定申请国家赔偿C.丙骑自行车上班的路上，由于马路上下水井的井盖被偷，丙摔倒受伤。丙可以申请国家赔偿D.丁被县公安局行政拘留10天，丁提起行政复议后，市公安局撤销了县公安局的行政处罚决定。丁认为自己被县公安局拘留，搞坏了名声，连对象也找不着，因此根据《国家赔偿法》的规定，向县公安局申请赔偿精神损失费10万元正确答案：B[解析]国家赔偿的形式及精神损害赔偿[解析]A项错误，因为根据《行政复议法》第29条第2款的规定：“申请人在申请行政复议时没有提出行政赔偿请求的，行政复议机关在依法决定撤销或者变更罚款，撤销违法集资、没收财物、征收财物、摊派费用以及对财产的查封、扣押、冻结等具体行政行为时，应当同时责令被申请人返还财产，解除对财产的查封、扣押、冻结措施，或者赔偿相应的价款”，因此行政复议机关应当同时责令被申请人返还轿车。B正确，法律根据是《国家赔偿法》第33条。C项错误，因市政设施造成的损伤不可以申请国家赔偿，应当寻求民事赔偿。D项错误，因为《国家赔偿法》第30条规定：“赔偿义务机关对依法确认有本法第三条第(一)、(二)项、第十五条第(一)、(二)、(三)项规定的情形之一，并造成受害人名誉权、荣誉权损害的，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉”，也就是说，国家赔偿对精神损害不采用金钱赔偿形式。

但是，并非所有侵犯名誉权、荣誉权的行为都适用消除影响、恢复名誉、赔礼道歉这些赔偿方式，其仅适用于下列侵权行为：(1)行政机关违法拘留或者违法采取限制公司人身自由的行政强制措施，侵犯受害人名誉权和荣誉权；(2)行政机关非法拘留或者以其他方式非法剥夺公民人身自由，侵犯受害人名誉权和荣誉权的；(3)行使侦查、检察、审判权的国家机关对没有犯罪事实的错误逮捕，侵犯受害人名誉权和荣誉权；(4)依照审判监督程序再审改判无罪，原判刑罚已经执行完毕并致受害人名誉权和荣誉权损害的。总之，上述情形均属国家机关违法行使职权限制或剥夺公民的人身自由，侵犯了公民人身权利，同时在一定范围内造成对公民的名誉权和荣誉权的损害。国家机关在纠正违法行为时，应当在侵权行为影响的范围内，为受害人消除影响，恢复名誉，赔礼道歉。

24.

原告王某在一起财产案件中与对方当事人刘某达成了和解协议，最后由一审法院制作了调解书结案，规定刘某偿还王某人民币1万元。事后，王某又向当地法院提出再审申请，声称和解的过程中受到了与刘某勾结的黑社会性质组织人员的胁迫才会被迫答应和解并且将还款金额从5万元降低至1万元。关于这一请求，你认为法院应该如何处理为宜?

A.对于调解结案的再审申请一律不予受理B.对于原审当事人和解的案件的再审申请一律不予受理C.如果王某可以证明自己受到了胁迫，就应该受理D.原审和解结案根本没有拘束力，王某可以再次起诉，因此对再审申请不予受理正确答案：C[解析]调解结案案件的再审问题[解析]一般而言，调解书是一审终审不能上诉也不能再审的。但是《民事诉讼法》第181条同时规定：“当事人对已经发生法律效力的调解书，提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的，可以申请再审，经人民法院审查属实的，应当再审。”这是遵循民事诉讼法调解自愿合法的两大原则，对调解的当事人给予最后的救济手段的规定，因此本案的情形应该选C，如果王某可以证明自己受到了胁迫，就应该决定再审。注意即使是和解后制作调解书结案也属于调解结案，调解书当然具有拘束力。

25.

创立大会的职权不包括

A.通过公司章程B.选举董事会和监事会成员C.对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核D.对验资机构的资格进行审查正确答案：D[解析]

创立大会的职权[解析]

《公司法》第91条第2款规定：“创立大会行使下列职权：(一)审议发起人关于公司筹办情况的报告；(二)通过公司章程；(三)选举董事会成员；(四)选举监事会成员；(五)对公司的设立费用进行审核；(六)对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；(七)发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。创立大会对前款所列事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。”根据该款规定，ABC选项不正确，D选项正确。

26.

某灯泡厂的土地为划拨所得，灯泡厂效益不好，遂将本厂的一栋办公楼出租给一家电脑公司作办公楼使用，双方签订了书面租赁合同，以下说法正确的是

A.灯泡厂和电脑公司应当到房产管理部门登记备案租赁合同，租赁合同自办理登记备案之日起生效B.灯泡厂的土地为划拨所得，灯泡厂不能将土地上的房屋出租，所以灯泡厂和电脑公司的租赁合同无效C.灯泡厂的土地为划拨所得，电脑公司享有撤销权。电脑公司撤销租赁合同的，租赁合同自始无效D.灯泡厂可以将划拨土地上的房屋出租，但是应将租金中所含土地收益上缴国家正确答案：D[解析]房屋租赁的法律规定[解析]《城市房地产管理法》第53条规定：“房屋租赁，出租人和承租人应当签订书面租赁合同，约定租赁期限、租赁用途、租赁价格、修缮责任等条款，以及双方的其他权利和义务，并向房产管理部门登记备案。”根据该条规定，房屋租赁的当事人应当向房产管理部门登记备案，但是登记备案不是合同的生效要件，租赁合同的生效与登记备案的行为无关，所以A选项不正确。

《城市房地产管理法》第55条规定：“以营利为目的，房屋所有权人将以划拨方式取得使用权的国有土地上建成的房屋出租的，应当将租金中所含土地收益上缴国家。具体办法由国务院规定。”根据该条规定，房屋所有权人可以将以划拨方式取得使用权的国有土地上建成的房屋出租，租赁合同有效，但是出租方应将租金中所含土地收益上缴国家。所以D选项正确，BC选项不正确。

27.

某乡办企业女工祝某因企业不景气下岗去南方打工2年，期间与打工的同乡杨某相识恋爱。不久之后，两人准备结婚，一起回乡结婚登记。不料，乡婚姻登记处工作人员称，根据记录反映祝某已和刘某办了结婚登记。原来在祝某在外打工期间，同村郭某因不到法定结婚年龄而假借祝某之名向该乡人民政府申请并领取了结婚证。祝某遂要求乡政府撤销该结婚证，但遭到拒绝。对于乡政府的拒绝行为，下列表述中正确的是

A.因为不属于《行政诉讼法》明确列举的具体行政行为，因此不具可诉性B.虽与许可有关，但既不是“拒绝颁发许可证”，也不是“不予答复”，因此不具可诉性C.因为结婚证书并不属于“许可证、执照”的范围，因此该行为不具可诉性D.属于“侵犯其他人身权、财产权的具体行政行为”，具有可诉性正确答案：D[解析]行政诉讼中对被诉行为是否为具体行政行为及其是否可诉的确认[解析]根据我国行政法理论与实践，颁发结婚证之行为可以视作一项行政许可行为。同时，在一定程度上，结婚证也是个人身份权的表征。在本案中，该乡政府拒绝撤销假借他人之名而领取之结婚证的行为，显然已经侵害了公民的合法的人身权。此外，根据《行政诉讼法》第11条第(8)项规定：“人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼：……(八)认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的”，以及第1条规定：“公民、法人或者其他组织对具有国家行政职权的机关和组织及其工作人员的行政行为不服，依法提起诉讼的，属于人民法院行政诉讼的受案范围”，因而乡政府的拒绝行为应当具有可诉性，故ABC项表述是不正确的；而D项表述则符合法律、司法解释及法律精神，是正确的。

28.

“哪里没有法律，哪里就没有自由。”关于这句话，下列理解正确的是：A.人生而自由，因此自由与法律无关B.自由意味着人可以从事任何自己想做的事情C.法律以保障个人自由为唯一的价值和目标D.若没有法律的保障和约定，自由便荡然无存正确答案：D[解析]自由与法律有关，自由需要法律保障，故A项表述错误。自由是有限的，故B项表述错误。法律除可以保障自由外，还有其他价值和目标，比如保障正义、秩序的实现，故C项表述错误。“哪里没有法律，哪里就没有自由”这句话表明：自由离不开法律，故D项正确。

29.

以下问题应给予肯定回答的是

A.王女在某影楼拍摄了一套写真，照片里的王女与本人相比差距甚大，很多熟人都认不出是王女，但是照片非常漂亮，影楼未经王女同意，将王某的多幅照片放在橱窗里吸引顾客，王女是否可以主张影楼侵犯了自己的肖像权B.大鹏公司请某设计公司为大鹏公司设计了一张公司形象的宣传图，大鹏公司将宣传图作为公司的形象多处使用，很多顾客一看到宣传图就能联想到大鹏公司，飞鹰公司也将大鹏公司的宣传图用于自己公司的信封、明信片、台历等，飞鹰公司是否侵犯了大鹏公司的肖像权C.李男和赵女是同事，李男暗恋赵女多时，李男到赵女家中做客时，偷拿了赵女的一张照片，将赵女的照片藏在书里，时时拿出来欣赏，李男某次欣赏赵女照片时，被其他同事发现，在李男的公司传为笑谈，李男是否侵犯了赵女的肖像权D.张女是丽颜化妆品公司的形象代言人，张女授权丽颜公司可以使用自己的肖像，新颜公司是丽颜公司的分公司，新颜公司将张女的照片印在自己公司的广告上，新颜公司是否侵犯了张女的肖像权正确答案：A[解析]侵犯肖像权的行为[解析]《民法通则》第100条规定：

“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”《民通意见》第139条规定：“以营利为目的，未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等，应当认定为侵犯公民肖像权的行为。”A选项中，即使王女的照片与本人不像，但是照片是王女的照片，王女对照片中自己的形象享有肖像权，受到法律保护，影楼未经王女同意将照片装饰橱窗的行为构成侵犯肖像权的行为。所以B选项正确。

只有自然人享有肖像权，非自然人的法人和其他组织不享有肖像权，B选项中大鹏公司是法人，不享有肖像权，飞鹰公司的行为不构成侵犯肖像权的行为，所以B选项不正确。

《民法通则》中规定只有以营利为目的使用自然人肖像的行为是侵犯肖像权的行为，学界认为不应将侵犯肖像权的行为限制在以营利为目的的使用行为上，只要未经自然人同意，擅自使用其肖像的行为都可认定为侵犯肖像权的行为。C选项中李男将赵女的照片藏在书里，并未使用赵女的肖像，所以李男的行为不构成对赵女的肖像权的侵害。

D选项中张女授权丽颜公司可以使用自己的肖像，新颜公司是丽颜公司的分公司，即新颜公司是丽颜公司的组成部分，因此新颜公司有权使用张女的肖像，其行为没有侵犯张女的肖像权。

30.

刘某因抢劫罪被判处有期徒刑10年，判决生效后刘某被送往当地监狱服刑，刘某的父亲认为判决有错误，拟提出申诉，下列哪些说法是正确的?

A.刘某的父亲可以向人民法院和人民检察院提出申诉B.刘某的父亲必须有新的证据证明原判决认定的事实确有错误C.刘某的父亲只能在刘某被判刑罚执行完毕后两年以内提出申诉D.对于刘某辈亲的申诉，只能由原生效判决法院受理正确答案：A[解析]刑事申诉的主体和对象[解析]根据《刑事诉讼法》第203条的规定，当事人及其法定代理人、近亲属对已经发生法律效力的判决、裁定，可以向人民法院或者人民检察院提出申诉。第204条则规定了4种申诉的理由，即有新的证据证明原判决、裁定认定的事实确有错误的；据以定罪量刑的证据不确实、不充分或者证明案件事实的主要证据之间存在矛盾的；原判决、裁定适用法律确有错误的；审判人员在审理该案件的时候，有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的。关于申诉的时间，根据《最高人民法院关于规范人民法院再审立案的若干意见(试行)》第10条的规定，人民法院对刑事案件的申诉人在刑罚执行完毕后两年内提出的申诉，应当受理；超过两年提出申诉，具有下列情形之一的，应当受理：一是可能对原审被告人宣告无罪的；二是原审被告人在本条规定的期限内向人民法院提出申诉，人民法院未受理的；三是属于疑难、复杂、重大案件的。关于受理申诉的法院，《刑诉解释》第298条确立了由作出生效裁判法院受理的原则，但同时又规定了可以由上级法院受理的情形。

二、多项选择题1.

关于合同案件的特殊管辖规定，下列说法正确的有

A.被告深圳一家“三来一补”企业接受投资后在广州履行了该补偿贸易合同的主要义务，那么该合同纠纷的管辖法院可以是深圳或者广州的法院B.甲乙的买卖合同约定在上海交货，实际却是在北京交货，那么最后关于这笔买卖合同的纠纷上海的法院如果不是被告住所地法院的话就没有管辖权C.李某与赵某约定在A市履行买卖合同的交货手续，但是李某将货物改买他人，赵某一气之下告上法庭。李某住在B市而赵某住在A市，因此本案纠纷不能由A市法院审理D.甲乙的加工合同约定以甲所在的A市为合同履行地，但是实际上加工人乙在B市完成了加工行为的主要部分，因此B市法院才有权管辖此项加工合同引起的纠纷正确答案：AB[解析]特殊地域管辖中的合同纠纷管辖问题[解析]对此规定十分具体详细，应该分清情况，记牢记准。根据《民诉意见》的规定：补偿贸易合同，以接受投资一方主要义务履行地为合同履行地，而深圳是被告住所地，因此A正确；购销合同的实际履行地点与合同中约定的交货地点不一致的，以实际履行地点为合同履行地，因此B正确；因合同纠纷提起的诉讼，如果合同没有实际履行，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的，应由被告住所地人民法院管辖，但是A市同时也是原告住所地，所以不能适用这项规定，A市作为合同履行地还是可以审理此案，因此C错误；加工承揽合同，以加工行为地为合同履行地，但合同中对履行地有约定的除外，可见合同的约定决定了加工承揽合同的履行地点，因此D错误。

2.

著名作家甲于1967年被迫害致死，甲于临终前将其回忆录手稿赠送给好友乙。该手稿扉页上题有“吾将不久于人世，谨以此绝笔赠吾至友，望珍藏密室，令其永不面世”的字样。乙按遗嘱秘藏之。1991年乙病故，其继承人丙获得该手稿。1994年丙将该手稿借于学者丁，供其研究甲的生平事迹参考。丙在出借时声明“根据作者遗愿，手稿不得公之于世”，丁应允。1996年，丁在征得甲的继承人戊同意后，将手稿以“内部资料”的形式刊印400册，在一定范围内散发。对有关当事人权利的认定，下列意见中哪些为正确的?

A.甲虽已去世，但其著作权仍受法律保护B.丙享有手稿的所有权，但不享有手稿的著作权C.丁享有手稿著作权中的作品使用权D.戊作为甲的继承人，有权决定将手稿发表正确答案：AB[解析]外国人作品著作权的取得[解析]选项A，根据我国《著作权法》第21条第1款规定：公民的作品，其发表权、本法第10条第1款第(5)项至第(17)项规定的权利的保护期为作者终生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的12月31日。所以甲虽然死亡，但其回忆录仍在著作权保护期，因此选项A是正确的。

选项B，根据《著作权法》第18条规定：“美术等作品原件所有权的转移，不视为作品著作权的转移，但美术作品原件的展览权由原件所有人享有。”获得了作品原件的人，未经作者或其他权利人的许可，不得复制、发行或以其他方式利用有关的作品。因此虽然回忆录的所有权因为赠与、继承等原因而由丙享有，但是并不必然导致回忆录的著作权由丙享有，所以选项B是正确的。

选项C，使用权和获得报酬权，即以复制、表演、播放、展览、发行、注释等方式使用作品的权利以及许可他人以上述方式使用作品，并由此获得报酬的权利。《著作权法》第19条规定，著作权属于公民的，公民死亡后，精神权利中的发表权和所有的经济权利，依照继承法的有关规定转移。至于精神权利中的署名权、修改权和保护作品完整权，仍然归属于作者所有。即公民死亡后，作品的著作权在保护期内的，根据继承法，该作品的著作权中的财产权内容转移由继承人享有。本题中，该回忆录的使用权首先经过赠与由乙享有，后又因为继承由丙享有。但是丁只是被许可使用该作品，并不是由此享有了作品的使用权，所以选项C是不正确的。

选项D，甲在赠与时附加了不得发表的条件，根据甲的遗嘱，丙、戊不得将该作品发表，所以选项D是不正确的。

3.

张某是甲科贸公司的法定代表人，公司章程规定法定代表人只能自行决定签订10万元以下的合同，10万元以上的合同必须经董事会研究决定，张某出差期间，认为某产品的市场前景很好，遂与产品的生产商乙公司签订了20万元的买卖合同，以下说法不正确的是

A.张某的行为是无权代理行为，买卖合同效力待定B.张某的行为是表见代理行为，买卖合同有效C.张某的行为是代表甲公司的行为，买卖合同有效D.张某的行为违反了公司章程，买卖合同无效正确答案：ABD[解析]

法定代表人行为的效力[解析]

《合同法》第50条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”法人的法定代表人是法人的执行机关的负责人，法定代表人是法人的组成部分，而不是互相独立的两个民事主体，因此法定代表人与法人之间是代表与被代表的关系，而不是代理与被代理的关系，所以AB选项不正确。张某超越公司章程规定的权限订立合同，相对人善意的，合同有效，公司章程不具有对抗善意当事人的效力，所以C选项正确，D选项不正确，答案为ABD。

4.

根据《行政诉讼法》及相关法规对行政诉讼证据的规定，在二审或者审判监督程序中，法院应当对当事人依法提供的新的证据加以质证。此处，“新的证据”是指

A.在一审过程中应当准许延期提供而未获准许的证据B.当事人在一审程序中依法申请调取而未获得准许的或者未取得，人民法院在二审中调取的证据C.原告或者第三人提供的在举证期限届满后发现的新的证据D.被告在一审结束后收集的作为具体行政行为依据的证据正确答案：ABC[解析]对《行政诉讼法》中“新的证据”的理解[解析]《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第52条规定：“本规定第五十条和第五十一条中的‘新的证据’是指以下证据：(一)在一审程序中应当准予延期提供而未获准许的证据；(二)当事人在一审程序中依法申请调取而未获准许或者未取得，人民法院在第二审程序中调取的证据；(三)原告或者第三人提供的在举证期限届满后发现的证据”，故A、B、C项符合法律及司法解释的规定，是正确的；根据《行诉解释》第31条第3款规定：“被告在二审过程中向法庭提交在一审过程中没有提交的证据，不能作为二审法院撤销或者变更一审裁判的根据”，因而被告在一审后收集的作为具体行政行为依据的证据不得被视为“新的证据”，故D项不符合司法解释的规定，是错误的。

5.

天海有限责任公司对下列哪些人员提供担保不需要经过股东会决议?A.甲公司是天海公司的全资子公司B.乙某是天海公司的技术人员，其兄是天海公司的董事长C.丙某是天海公司的独立董事D.丁某是天海公司聘用的总经理正确答案：ABCD[解析]本题考查公司的担保能力。《公司法》第16条规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经过股东会或者股东大会决议。

甲公司作为子公司，属于独立法人，并非公司法规定的必须经过股东会决议的情况。A当选。

乙作为技术人员，虽然其兄是公司董事长，但是乙并非公司股东，也不是实际控制人，所以B当选。丙作为公司独立董事，并非公司的股东，所以C当选。丁是聘用的总经理，也没有交代持有股份，所以D也当选。注意对于公司高级管理人员担保，是不需要必须经过公司股东会或者股东大会决议的。综上，本题正确答案为ABCD。

6.

7岁的赵小花父母双亡，叔叔赵某是其监护人，赵某欲为赵小花和自己8岁的儿子赵小树投保以死亡为给付条件的人身险，以下说法正确的是

A.赵某可以为赵小树投保B.赵某可以为赵小花投保C.赵某不可以为赵小树投保D.赵某不可以为赵小花投保正确答案：AD[解析]以死亡为保险金给付条件的人身保险的投保[解析]《保险法》第55条规定：“投保人不得为无民事行为能力人投保以死亡为给付保险金条件的人身保险，保险人也不得承保。父母为其未成年子女投保的人身保险，不受前款规定限制，但是死亡给付保险金额总和不得超过保险监督管理机构规定的限额。”

根据该条规定，为无民事行为能力人投保以死亡为保险金给付条件的人身保险，只有父母可以为未成年子女投保，其他人均不可以投保，本题中赵某虽然是赵小花的监护人，但是不是赵小花的父母，因此赵某不能为赵小花投保，赵某是赵小树的父亲，因此可以为赵小树投保，所以AD选项正确。

7.

2015年3月20日，甲公司与乙公司签约，约定甲公司于4月3日付款，乙公司4月15日交付“大米”牌手机一批。合同签订后，乙公司的“大米”牌手机频频传出爆炸新闻，质监局介入调查。随后甲、乙、丙公司三方合意，由丙公司承担付款义务。丙公司4月3日未付款。下列表述错误的是：A.甲公司有权要求乙公司交付“大米”牌手机B.丙公司有权要求乙公司交付“大米”牌手机C.丙公司有权行使不安抗辩权D.乙公司有权要求甲公司和丙公司承担连带债务正确答案：ABD[解析]《合同法》第67条规定顺序履行抗辩权，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。本题中，合同约定甲公司先付款，乙公司后交货。甲公司尚未付款，乙公司可行使顺序履行抗辩权拒绝交付“大米”牌手机，故A选项表述错误，当选。甲、乙、丙公司三方合意，由丙公司承担付款义务，属于债务承担，不涉及甲公司将债权转让给丙公司，因此丙公司仅承担义务，不享有权利，故B选项表述错误，当选。《合同法》第68条第1