司法综合分类模拟87

司法综合分类模拟87一、单项选择题1.

大河有限公司董事长李某召集全部股东召开了股东会，股东会表决通过了变卖公司主体办公楼的决议，所有参会股东都书面签字表示同（江南博哥）意。会后股东张某(拥有公司20%的股权)认为变卖的价格明显低于市场价格，有损公司利益。张某的朋友在准备司法考试，想出了以下几种救济方案，哪一个可以依法获得支持?A.张某可以申请法院撤销股东会作出的该协议B.张某可以要求公司按照合理价格收购自己的股权C.张某可以以自己的名义直接向法院提起股东代表诉讼D.张某可以请求人民法院解散公司正确答案：A[解析]本题考查了公司决议撤销、异议股东股权回购、股东代表诉讼和公司解散诉讼。

《公司法》第22条规定，股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。有限公司的股东会设立董事会的由董事会召集，未设董事会的由执行董事召集。本题中李某是董事长说明公司是有董事会的，所以股东会应当由董事会召集而不是董事长召集，召集程序违反了公司法规定，所以张某可以申请法院撤销该协议。故A选项正确。《公司法》第73条规定了异议股东的股权收购，股东会决议投反对票的股东可以请求公司按照合理价格收购其股权。本题中张某没有在决议中投反对票，所以不能依据本条救济。

《公司法》第151条规定了股东代表诉讼，股东代表诉讼提起的前提条件是符合公司法第149条的规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。本题中并无相关的情形，故C错误。

《公司法》第182条规定，在公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的情形下，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求人民法院解散公司，本题中公司并没有经营困难，不符合解散之诉的要求，所以D错误。综上，本题正确答案为A。

2.

下列哪种表述属于法律和道德的区别?

A.法律属于上层建筑，道德是社会基础B.道德高于法律，法律必须服从道德C.法律强制是外在的，道德强制是内在的D.法律有阶级之分，道德则具有普适性和永恒性正确答案：C[解析]法律与道德的区别[解析]法律和道德均属于上层建筑，是与经济基础相对而言的。“道德高于法律，法律必须服从道德”是自然法学派的观点，并不一定正确。法律靠国家强制力，道德靠内心良知，所以说法律强制是外在的，道德强制是内在的。按照马克思主义，不仅法律有阶级之分，而且道德也具有阶级性，因此并非具有普适性和永恒性。

3.

张某用自己的车辆作为质押物与陈某签订了质押合同，以下说法正确的是

A.如果张某实际上是无民事行为能力人，那么质押合同不成立，也不生效B.如果张某是被陈某胁迫签订的质押合同，那么合同无效C.如果张某和陈某没有用书面形式签订质押合同，那么合同不成立，也不生效D.质押合同自张某将车辆转移给陈某占有之时生效正确答案：D[解析]民事行为的生效条件[解析]《民法通则》第55条规定：“民事法律行为应当具备下列条件：(一)行为人具有相应的民事行为能力；(二)意思表示真实；(三)不违反法律或者社会公共利益。”该条规定了民事法律行为生效的条件。民事行为的生效和成立是两个不同的概念，民事行为的成立是个事实判断问题，即一般具有当事人、意思表示和标的三个要素，民事行为即成立，民事行为的生效是个法律判断问题，民事行为须符合法律规定的生效要件才能生效。

行为人具有相应的民事行为能力是民事行为的生效要件，不是成立要件，因此如果张某是无民事行为能力人，质押合同成立，但是不生效，所以A选项不正确。意思表示真实是民事行为的生效要件，如果张某被胁迫，根据《合同法》的规定，合同是可撤销合同，不是当然无效合同，所以B选项不正确。虽然对民事行为的形式是合同的成立要件还是生效要件学界仍有争论，通说认为合同形式是成立要件。《担保法》第64条第1款规定：“出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。”该条规定质押合同应当以书面形式订立，但是这条规定只是倡导性条款，不是强制性条款，即法律倡导当事人签订质押合同时采用书面形式，如果不采用的，质押合同也不会无效，所以C选项不正确。《担保法》第64条第2款规定：“质押合同自质物移交于质权人占有时生效。”根据该条规定，质押合同是实践性合同，即质押人将质押物移交于质权人占有是质押合同生效的条件，所以D选项正确。

4.

下列哪项情形不属于想象竞合犯?

A.行为人在缴纳10万元税款后，一次性假报出口骗取国家20万元退税款的B.对正在执行国家安全工作任务的警察实施暴力，使之受轻伤的C.窃取国家所有的，具有历史价值的档案的D.盗窃数额较大的，正在使用中的通讯设备的正确答案：C[解析]

想象竞合犯[解析]想象竞合犯，是指一个行为造成数个损坏结果，触犯了数个罪名的情况。A是一个行为触犯偷税罪与骗取出口退税罪两个罪名，是想象竞合，但依法按数罪处罚，这是刑法中比较特殊的情况；B属于妨碍公务罪与故意伤害罪的想象竞合；C属于盗窃罪与窃取国有档案罪的法条竞合；D属于盗窃罪和破坏公用电信设施罪的想象竞合。法条竞合与想象竞合显然是不一样的，法条竞合如普通盗窃罪与盗窃特定物品的竞合，普通诈骗罪与采用特殊手段诈骗的竞合等，是由于法条本身概念和逻辑重叠引起的。

5.

下列关于清末法制的说法哪一项说法正确?A.谘议局是清末“预备立宪”时期清政府设立的地方议会，其权限包括讨论本省兴革事宜、决算预算、选举资政院议员、申复资政院或本省督抚的咨询等B.资政院是清末“预备立宪”时期清政府设立的中央立法机构，相当于近现代社会的国家议会，可以“议决”国家年度预决算、税法与公债，以及其余奉“特旨”交议事项等C.《大理院编制法》是清廷为配合官制改革于1906年制定的关于大理院和京师审判组织的单行法规D.《法院编制法》是1910年清廷仿效德国制定的关于法院组织的法规，共16章，并吸收了公开审判等一系列新的司法原则，但并未真正实施正确答案：C[解析]谘议局不是地方议会，仅仅是地方咨询机构而已，故A项错误。资政院一切决议须报请皇帝定夺，且皇帝还有权谕令资政院停会或解散及指定钦选议员，故资政院仅为清末“预备立宪”时期清政府设立的中央咨询机构，是承旨办事的御用机构，与近现代社会的国家议会有根本性的不同。故选项B错误。《法院编制法》是仿效日本制定，而非仿效德国制定，故选项D错误。

6.

下列有关补贴的说法不正确的是

A.补贴，是指能为接受者带来利益的财政资助以及任何形式的收入和价格支持，这种资助或支持的提供者不仅包括一国政府还包括该国的公共机构B.《反补贴条例》所针对的补贴不仅包括专向补贴，还包括普遍性补贴C.以出口实绩为条件的补贴被视为专向补贴D.在确定补贴的专向性时，还应当考虑受补贴企业的数量和企业受补贴的数额、比例、时间以及给与补贴的方式等因素正确答案：B[解析]补贴与专向性补贴[解析]根据《反补贴条例》第3条：“补贴，是指出口国(地区)政府或者其任何公共机构提供的并为接受者带来利益的财政资助以及任何形式的收入或者价格支持。”所以资助或支持的提供者不仅包括一国政府还包括该国的公共机构，故A正确。根据《反补贴条例》第4条：“依照本条例进行调查、采取反补贴的补贴，必须具有专向性。”所以B项错误。第4条还规定了哪些情形的补贴具有专向性，其中以出口实绩为条件获得的补贴具有专向性，所以C正确。此外，“在确定补贴的专向性时，还应当考虑受补贴企业的数量和企业受补贴的数额、比例、时间以及给与补贴的方式等因素”(第4条)，所以D项正确。由于本题要求选出不正确的选项，所以选B。

7.

甲公司委托乙公司购买1万件羽绒服，甲公司与丙公司签订了货物买卖合同，乙公司购买羽绒服后，甲公司即将羽绒服销售给丙公司，甲公司此次销售成功可以获利50万元。但乙公司未按照合同约定购买羽绒服，而是购买了1万件棉服，甲公司不能按期向丙公司交货，必须向丙公司支付5万元的违约金，但是乙公司购买的棉服是当季紧俏服装，甲公司将棉服销售后，获利100万元，以下说法正确的是

A.乙公司应赔偿甲公司向丙公司支付的违约金，不必赔偿可得利益损失B.乙公司应赔偿甲公司的可得利益损失50万元和应支付的违约金5万元C.乙公司不必赔偿甲公司的损失D.乙公司赔偿甲公司的全部损失后，有权要求甲公司向自己支付购买棉服的报酬正确答案：C[解析]

违约损害赔偿的范围和损益相抵规则[解析]

《合同法》第113条第1款规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”根据该条规定，违约责任采取完全赔偿的原则，不仅赔偿实际损失，还需赔偿可得利益的损失。但是，违约损害赔偿应适用损益相抵规则。

损益相抵规则又称损益同销规则，是指受害人基于损失发生的同一原因而获得利益时，在其应得的损害赔偿额中扣除其所获得的利益部分的规则。本题中，甲公司因为乙公司的违约行为的损失额55万元，但是因为乙公司的违约行为甲公司获利100万元，甲公司因为乙公司的违约所获得的利益大于损失，因此乙公司不必赔偿甲公司的损失，所以C选项正确。

8.

某新加坡公司和某美国公司在北京设立了一家有限责任公司，生产儿童毛绒玩具，以下说法正确的是

A.公司产品应全部出口或大部分出口B.公司可以自行在中国市场销售产品C.公司必须委托中国的外贸公司代销产品，不能自行出口产品D.外资企业购买煤炭、石油等燃料的，需经审批机构批准正确答案：B[解析]外资企业的产品销售[解析]《外资企业法实施细则》第43条规定：“外资企业可以在中国市场销售其产品。国家鼓励外资企业出口其生产的产品。”第44条规定：“外资企业有权自行出口本企业生产的产品，也可以委托中国的外贸公司代销或者委托中国境外的公司代销。外资企业可以自行在中国销售本企业生产的产品，也可以委托商业机构代销其产品。”

根据这两条规定可知，国家鼓励外资企业出口产品，但是不强制出口，所以A选项不正确。外资企业可以自行在中国销售产品，也可以委托商业机构代销，所以B选项正确。外资企业可以自行出口产品，也可以委托中国的外贸公司代销，还可以委托中国境外的公司代销产品，所以C选项不正确。

《外资企业法实施细则》第42条规定：“外资企业有权自行决定购买本企业自用的机器设备、原材料、燃料、零部件、配套件、元器件、运输工具和办公用品等(以下统称‘物资’)。外资企业在中国购买物资，在同等条件下，享受与中国企业同等的待遇。”根据该条规定可知，外资企业可以自行决定购买物资，所以D选项不正确。

9.

世界贸易组织争端解决机制的核心程序是

A.交叉报复程序B.磋商程序C.专家组程序D.上诉机构审查程序正确答案：C[解析]世界贸易组织争端解决机制[解析]世界贸易组织争端解决机制有磋商程序、专家组程序、上诉机构审查程序以及争端解决机构裁定和建议的实施程序，其中，专家组程序是核心程序，在争端解决机制中，专家组既审查案件的事实，又审查适用的法律，并向争端解决机构提出调查结果报告及解决争端的建议，对专家组的报告，除非争端方提起上诉，争端解决机构应在报告散发给各成员后60天内通过这一报告。所以本题选择C。

10.

在一起医患纠纷案件中，法官在审判中把去医院看病的病人也归为《消费者权益保护法》中所说的“消费者”，在这里，法官对“消费者”这个法律概念的解释属于下列哪种解释?

A.文义解释B.历史解释C.体系解释D.目的解释正确答案：D[解析]法律解释[解析]结合本题目情况来看，“消费者”这个概念主要指购买商品供自己生活消费的个人，但是，如果考虑到《消费者权益保护法》保护消费者权益维护正常市场关系的目的，则可以将接受服务包括接受医疗服务的个人归入消费者的范围中来，在这里法官更主要使用的是目的解释。

11.

某有限责任公司被吊销营业执照，以下为法律顾问提供的法律意见，不正确的是

A.公司应当自被吊销营业执照之日起15日内成立清算组B.清算组由董事或者股东会确定的人员组成C.公司逾期不成立清算组，债权人可以申请人民法院指定人员组成清算组D.清算组代表公司参与民事诉讼活动正确答案：B[解析]清算组的法律规定[解析]《公司法》第184条规定：“公司因本法第一百八十一条第(一)项、第(二)项、第(四)项、第(五)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。”

根据该条规定，A、C、D选项中的说法均正确。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成，所以B选项中的说法不正确。

12.

在长期的国际私法实践中，主要用于解决涉外民事诉讼程序方面的问题，在某些情况下也用来解决实体法方面的法律冲突问题的系属公式是

A.属人法B.当事人合意选择的法律C.法院地法D.最密切联系地法正确答案：C[解析]

系屑公式的判断[解析]法院地法是指涉外民事案件的法院所在地的法律，主要用于解决涉外民事诉讼程序方面的问题，有时也解决实体法冲突方面的问题，因此C为当选项。

13.

甲公司用公司的设备作为抵押向银行借款，并在工商行政管理部门进行了抵押登记，甲公司又将设备作为质押与乙公司签订了货物买卖合同，合同约定乙公司可以使用设备进行生产，乙公司使用设备的过程中，需要对设备进行维修，乙公司与丙公司签订了维修协议，丙公司维修工作完成后，乙公司拒绝支付维修费用，丙公司将设备留置，丙公司申请法院将设备拍卖，以下说法正确的是

A.银行优先于丙公司和乙公司受偿B.丙公司优先于银行和乙公司受偿C.乙公司优先于银行受偿，后于丙公司受偿D.乙公司优先于丙公司和银行受偿正确答案：B[解析]担保物权竞合下的处理[解析]《担保法解释》第79条规定：“同一财产法定登记的抵押权与质权并存时，抵押权人优先于质权人受偿。同一财产抵押权与留置权并存时，留置权人优先于抵押权人受偿。”根据该条规定，本题中银行的抵押权优先于乙公司的质权受偿，丙公司的留置权优先于银行的抵押权受偿，所以B选项正确。

14.

某上市公司对证券交易所作出的终止上市决定不服，以下说法正确的是

A.公司可以申请国务院证券监督管理机构复核B.公司可以申请证券交易所设立的复核机构复核C.公司可以向人民法院起诉D.公司可以根据仲裁协议申请仲裁正确答案：B[解析]证券交易所的复核制度[解析]《证券法》第62条规定：“对证券交易所作出的不予上市、暂停上市、终止上市决定不服的，可以向证券交易所设立的复核机构申请复核。”根据该条规定，B选项正确。

15.

某企业依法申请商标注册，商标注册申请日是1990年12月2日，商标局依法经过初步审查并予以公告，1992年1月6日，商标局依法核准注册了某企业申请注册的商标。那么，某企业该注册商标的有效期有多长?

A.10年，自申请之日起开始计算B.20年，自核准注册之日起开始计算C.10年，自核准注册之日起开始计算D.20年，自申请之日起开始计算正确答案：C[解析]注册商标的有效期限和有效期的开始问题[解析]《商标法》第37条有明确的规定，即注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。因此，确定该题的正确选项不难，只有C选项是正确的。

与专利权有效期和有效期开始时间的区别。由于商标权和专利权都是通过一定的行政程序依法取得的，《商标法》、《专利法》分别规定了商标权、专利权取得的程序、有效期限及有效期限的起算时间。从有效期限看，注册商标的有效期是10年；而发明专利是20年、实用新型专利和外观设计专利是10年。从起算时间看，注册商标的有效期自核准注册之日起计算；专利权的有效期则是自申请之日起计算。

16.

某服装厂于1999年8月依法注册一文字商标，用在自己生产的服装产品上。经过几年的使用，该注册商标在当地有了一定的影响。2004年9月，某服装厂要转产改变经营范围，生产家具。于是，准备将该注册商标转让给他人。某合伙企业也是生产服装的，经人介绍，得知某服装厂准备转让注册商标。于是，某合伙企业的负责人甲直接找到某服装厂的厂长乙洽谈注册商标转让一事。根据《商标法》的规定，注册商标转让的形式是

A.应是口头形式B.可以是口头形式或者书面形式C.应是书面形式D.可以由双方当事人协商决定采用不同的形式正确答案：C[解析]注册商标的转让[解析]注册商标的转让是商标权人依法将其所有的注册商标转让给他人所有。因此，注册商标的转让是一种双方的法律行为，必须由商标权人(转让人)和受让人意思表示一致，转让人和受让人依法应签订转让协议。关于注册商标转让的形式，《商标法》第39条明确规定，转让注册商标的，转让人和受让人应当签订转让协议。因此，本题的正确选项应是C。

17.

下列说法正确的有

A.黄某因重婚罪被判处有期徒刑1年缓期2年，在考验期间黄某揭发他人重大犯罪，因为被宣告缓刑的犯罪分子一般不适用减刑，因此黄某不能被减刑B.朱某在盗窃正在使用中的电线后，向公安机关投案并如实交代了犯罪事实，但坚持认为自己构成较轻的盗窃罪而不构成较重的破坏电力设备罪。由此可以看出，朱某避重就轻，认罪态度不好，不主动接受审判，不宜认定为自首C.米某因盗窃罪被判处有期徒刑3年，在服刑期间向监狱管理机关坦白了自己实施的公安机关虽立案但未破案的另一起盗窃案件，对后一起盗窃案米某应被判处有期徒刑8年，米某虽不构成自首，但对其所犯的后一起盗窃罪一般应当从轻处罚D.张三揭发李四贪污罪行，李四最后被判处有期徒刑11年，则张三的立功行为属于刑法中的“重大立功”正确答案：C[解析]

立功和自首制度[解析]依据《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定》第5条第2款的规定，黄某可以减刑，故A选项错误。《最高人民法院关于被告人对行为性质的辩解是否影响自首成立问题的批复》，被告人对行为性质的辩解不影响自首的成立，因此B选项亦错误。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第4条规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚；如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚，因此，C选项正确。《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第7条，重大立功为“一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响等情形”。故D选项表述错误。

18.

人民法院依甲的申请强制执行乙的财产，执行完毕后，原判决被撤销，甲拒不返还其所得的乙的财产，此时，法院应当

A.告知乙另行起诉B.通知甲将所得的财产返还给乙C.直接强制执行甲的财产返还给乙D.裁定执行回转正确答案：D[解析]执行回转的适用[解析]根据《民事诉讼法》第214条的规定：执行完毕后，据以执行的判决、裁定和其他法律文书确有错误，被人民法院撤销的，对已被执行的财产，人民法院应当作出裁定，责令取得财产的人返还；拒不返还的，强制执行。根据《意见》第275条的规定：法律规定由人民法院执行的其他法律文书执行完毕后，该法律文书被有关机关依法撤销的，经当事人申请，适用《民事诉讼法》第214条的规定。可见，执行回转的案件，应当重新立案，并适用执行程序的有关规定予以强制执行，而非直接强制返还。所以本题的正确答案是D。

19.

王先生和赵先生分别搞了同样的发明，赵先生于2001年7月1日完成该发明，王先生同年11月1日完成该发明，赵先生于2002年3月5日上午向国家知识产权局提出发明专利申请，王先生于同年3月5日下午向国家知识产权局提出发明专利申请，专利申请人应当是谁?

A.王先生B.赵先生C.王先生和赵先生共有D.王先生和赵先生双方自行协商确定申请人正确答案：D[解析]先申请人[解析]为什么选择D，这是因为按照专利法授予的专利权是一种排他性的权利，所以对于同样的发明创造不能重复授予专利权。如果这样的权利已经授予一个人，就不能再授予给其他的人。否则，两个人的专利权会发生冲突，谁也不能有效地行使。如果两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利，假如他们的申请都符合专利法的要求，根据我国专利法的规定，只对最先提出申请的申请人授予专利权，这叫做先申请原则。《专利法》第9条规定：两个以上的申请人在同一日分别就同样的发明创造申请专利的，应当在收到国务院专利行政部门的通知后自行协商确定申请人。在国家知识产权局发现有两个以上的申请人在同一日就同样的发明创造分别提出了专利申请后，应当通知他们自行协商，确定有权提出申请的人，如果协商意见不一致或者如果一方拒绝协商，则对双方都不授予专利权。这是根据《专利法实施细则》第13条的规定，即同样的发明创造只能被授予一项专利的原则得出的结论。因此正确的选项为D。

20.

甲于某日早晨在路边捡回一名弃婴，抚养了3个月后，声称是自己的亲生儿子，以3000元卖给乙。如何认定甲的行为?

A.甲的行为构成诈骗罪B.甲的行为构成拐卖儿童罪C.甲的行为构成拐骗儿童罪D.甲的行为构成遗弃罪正确答案：B[解析]拐卖儿童罪的认定[解析]本案的情形属于捡回弃婴抚养后又卖给他人的行为，根据《刑法》的规定，收买被拐卖的儿童后又卖与他人的构成拐卖儿童罪，本案的情形可比照于此，甲捡回弃婴是合法行为，但此后以牟利为目的而出卖则是拐卖儿童行为，并且，由于甲出卖的是弃婴，不是他自己的孩子，本案不同于将自己的儿女卖与他人的情形。

21.

关于犯罪未完成形态，下列哪一选项的说法是正确的?A.国家工作人员甲收受请托人乙的10万元答应为其谋利，后因请托之事没有办成，在案发之前主动将10万元退还给乙。甲属于犯罪中止B.甲的女儿乙(9岁)睡在床上，甲以为是仇人(前妻丙)而持刀杀乙，听到是女儿的喊声便立即停止，女儿重伤未死。甲属于犯罪中止C.甲向乙的食物中投放了毒药，乙吃后痛苦不堪，甲心生怜悯，开车将乙送往医院，由于车速过快发生交通事故导致乙死亡，事后查明即便乙被送到医院也不能被救活。甲属于犯罪未遂D.甲欲图杀害乙，准备了数袋毒药存放在柜子里，在甲拿毒药杀乙时，却误将其中混入的一袋白糖当作毒药，投入乙的水杯。甲的行为属于不可罚的不能犯正确答案：C[解析]甲收受贿赂之时已经构成受贿罪(既遂)，事后退还财物的不再成立犯罪中止，A选项错误。甲意欲杀死的特定对象前妻丙并不在现场，甲属于犯罪未遂，B选项错误。甲将乙送往医院，但该中止行为并不能避免乙的死亡，也即中止行为不具备有效性，甲不成立犯罪中止。由于既遂的结果因为意志以外的交通肇事而未实现，甲属于犯罪未遂，C选项正确。甲误将毒药堆中的白糖当成毒药而实施投毒杀人行为，已经产生了抽象危险，属于不能犯未遂，D选项错误。

22.

法律出版社组织两位著名法学家编写了《中华人民共和国诉讼法大全》，该行为属于

A.法典编纂B.法律汇编C.法律清理D.法律解释正确答案：B[解析]

法律汇编[解析]法律汇编，也叫法规汇编，是对已经颁布的规范性法律文件按照一定的目的或标准进行系统的排列，汇编成册。法律汇编不改变法律规范的内容，因此不是立法活动，而是一项技术意义上的工作。

23.

申请人对于实用新型专利申请文件的修改表述正确的是

A.不得超出原权利要求书的记载范围B.不得超出原说明书和附图的记载范围C.不得超出原说明书和权利要求书的范围D.不得超出权利要求书和说明书附图的范围正确答案：C[解析]专利申请文件的修改问题[解析]申请人可以对其专利申请文件进行修改，但是，对发明和实用新型专利申请文件的修改不得超出原说明书和权利要求书记载的范围，对外观设计专利申请文件的修改不得超出原图片或者照片表示的范围。

选项A只是不得超出原权利要求书的范围，应该还包括不超出原说明书记载范围。B项中只有不超出原说明书(说明书应包括附图)记载范围，还应包括不超出权利要求书记载范围。C项中既不超出权利要求书也不超出原说明书的记载范围，因此是正确的。D项显然不正确。

24.

关于国籍的原始取得，目前世界上绝大多数国家在其国籍立法中所采取的原则是下列哪一种?

A.以父亲国籍决定的单系血统主义B.以双亲任一方决定的双系血统主义C.以其出生地决定的出生地主义D.兼采血统主义和出生地主义正确答案：D[解析]国籍的取得[解析]国籍的取得是一个人获得某一特定国家的公民或国民的资格。根据各国国籍立法及相关条约实践，国籍的取得方式可以分为两类：因出生取得和因加入取得。而因出生取得国籍称为原始国籍，它是最基本的国籍取得方式。对于这种取得，各国的立法中采取的原则有血统主义、出生地主义和混合制原则。其中血统主义又可分为仅以父亲国籍决定的单系血统主义和双亲任一方国籍决定的双系血统主义。混合制原则可分为以血统主义为主、以出生地主义为主和均衡两者三种实践。目前世界上绝大多数国家在国籍立法中采用混合制原则。

25.

某镇税务所对个体户张某作出了罚款1000元的行政处罚，张某认为税务所没有行政处罚权，以该镇税务所所属的县税务局为被告，向县人民法院提起行政诉讼。法院认为被告不适格，应当变更被告为某镇税务所，而张某不同意变更。此时，应

A.裁定驳回起诉B.经审理后，判决驳回起诉C.经审理后，判决原告败诉D.进行调解，如达成调解协议，告知原告撤诉；如达不成协议，判决驳回起诉正确答案：A[解析]应当变更被告而原告不同意变更时的处理[解析]根据《税收征收管理法》第74条的规定：“本法规定的行政处罚，罚款额在二千元以下的，可以由税务所决定”，税务所作为税务局的派出机构，虽在一般情形下不具有行政主体资格，但经《税收征收管理法》的授权，在授权范围内具有行政主体资格。因此，本题中，某镇税务所享有对张某作出1000元罚款的行政处罚权，是本案的适格被告。根据《行诉解释》第17条的规定：“人民法院在第一审程序中，征得原告的同意后，可以依职权追加或者变更被告。应当变更被告，而原告不同意变更的，裁定驳回起诉”，此时法院应裁定驳回原告张某的起诉。

26.

专利复审委员会对一项实用新型专利申请作出维持原判驳回决定的审查决定后，申请人可以通过下列哪项途径请求救济?

A.专利复审委员会作出的决定是终局决定，无后续救济程序B.请求专利复审委员会再审C.向人民法院起诉D.向国家知识产权局提出行政复议请求正确答案：C[解析]专利申请的复审[解析]《专利法》第39条规定：“发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予发明专利权的决定，发给发明专利证书，同时予以登记和公告。发明专利权自公告之日起生效。”第41条规定：“国务院专利行政部门设立专利复审委员会。专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内，向专利复审委员会请求复审。专利复审委员会复审后，作出决定，并通知专利申请人。专利申请人对专利复审委员会的复审决定不服的，可以自收到通知之日起三个月内向人民法院起诉。”因此正确选项为C。

27.

张某和李某分别是民事诉讼的原告和被告，在一审过程中，双方在立案后自行商定举证期限定为10天，并且得到了审理法院的认可。结果10天就要期满，原告张某发觉案件并不像想像中简单容易，遂向法院提出申请延期10天，得到了法院的批准。20天将至，被告李某又向法院提出，时间太短，为了寻找新的证据线索，请求法院准许再延期10天。对此，法院应该如何处理?

A.举证期限不能一延再延，应不予准许B.被告在第一次10天将至之际并未提出延长举证期限，现在提出不应准许C.如果理由适当，法院还是可以准许被告的请求，延长举证期限D.虽然司法解释规定了举证期限可以延期两次，但是是指同一当事人，所以不应准许被告的请求正确答案：C[解析]

举证期限相关规定[解析]

《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第36条规定：“当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的，应当在举证期限内向人民法院申请延期举证，经人民法院准许，可以适当延长举证期限。当事人在延长的举证期限内提交证据材料仍有困难的，可以再次提出延期申请，是否准许由人民法院决定。”可见，举证期限的延长需要得到法院的准许，但是并没有次数上的绝对限制，所以A、D错误，并且这种延期请求对双方当事人都应平等，并非第一次请求延长之人才能继续请求延长，因此B错误，只有C正确。

28.

宪法解释是指有权解释宪法的特定机关，根据立宪的精神，依照法定程序对宪法规范的内容、含义和界限所作的说明。下列关于宪法解释的说法中不正确的有

A.宪法解释的对象是宪法条文，不成文宪法国家不存在宪法解释B.各国确立的宪法解释的机关分为三类：立法机关解释、普通法院解释和特设机关解释C.宪法解释应当遵循一定的原则，主要包括符合宪法的根本精神和基本原则，符合制宪的目的和任务原则，字面解释原则以及适应社会发展需要原则等D.根据解释的目的和用意不同，宪法解释可以分为补充解释和违宪解释正确答案：A[解析]宪法解释[解析]宪法解释的对象是世界各国宪法典及宪法性法律中各种宪法规范的总和。不成文宪法国家虽然没有宪法典，但它的宪法性法律也不可避免地需要进行解释，故选项A的说法不正确。各国确立的宪法解释的机关分为三类：立法机关解释、普通法院解释和特设机关解释，故B项正确。宪法解释应当遵循一定的原则，主要包括符合宪法的根本精神和基本原则，符合制宪的目的和任务原则，字面解释原则以及适应社会发展需要原则等，故C的说法正确。补充解释和违宪解释都是属于有权解释，具有法律的约束力，其分类的标准是根据目的和用意的不同。故选项D的说法是正确的。

29.

甲有一悍马车，2015年4月1日，甲将该车出卖给乙，未交付；2015年5月1日，甲又将该车出卖给丙，丙已支付200万车款；2015年6月1日，甲又将该车出卖给丁，并交付使用；2015年7月1日，甲又将该车出卖给戊，并办理登记过户手续。下列表述正确的是：A.乙可以合同成立在先为由，请求甲交付悍马车B.丙可以先行支付价款为由，请求甲交付悍马车C.丁可以要求甲办理过户登记手续D.戊可以要求甲交付悍马车正确答案：C[解析]《买卖合同解释》第10条规定，出卖人就同一船舶、航空器、机动车等特殊动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：(1)先行受领交付的买受人请求出卖人履行办理所有权转移登记手续等合同义务的，人民法院应予支持；(2)均未受领交付，先行办理所有权转移登记手续的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持；(3)均未受领交付，也未办理所有权转移登记手续，依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物和办理所有权转移登记手续等合同义务的，人民法院应予支持；(4)出卖人将标的物交付给买受人之一，又为其他买受人办理所有权转移登记，已受领交付的买受人请求将标的物所有权登记在自己名下的，人民法院应予支持。此条规定特殊动产多重买卖规则。甲将车出卖给乙、丙，均未交付，所有权尚未转移；甲将车卖给丁并交付，所有权转移给丁，因此丁为所有权人。故C正确，A、B错误；根据《买卖合同解释》第10条第4项，D选项错误。

30.

为纪念抗日战争胜利60周年，甲于2005年3月完成了报告文学《远东国际法庭审判纪实》一书的初稿，8月修改定稿，10月由出版社正式出版，11月经版权登记。甲从何时起取得正式出版的《远东国际法庭审判纪实》一书的著作权?

A.3月B.8月C.10月D.11月正确答案：B[解析]著作权取得的时间[解析]《著作权法实施条例》第6条规定：“著作权自作品创作完成之日起产生。”修改定稿之日即为正式出版的《远东国际法庭审判纪实》一书创作完成之日。依我国法律，著作权的取得是一种事实行为而不是法律行为，属于自动取得，这里的自动取得，既包括不需要加注版权标记，也包括不需要经过任何机关或个人的批准或授权。而且，著作权的产生，仅以作品的完成为要件，与作品的是否发表无关。《著作权法》第2条规定：“中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。”因此正确的选项应为B。

二、多项选择题1.

一项发明专利申请的申请日为1999年10月25日，其优先权日为1994年12月3日。下列出版物中哪些可以用来评价该申请新颖性和创造性的对比文件?

A.印刷日期为1994年12月3日的书籍B.标有“校园刊物”于1993年6月8日出版的杂志C.在1995年5月19—20日召开的产品展览会上印有产品模型图片的热气球D.用国内由极少数人知晓的古文字于19世纪末印刷的读物正确答案：BD[解析]发明或实用新型专利的创造性条件[解析]《专利法》第22条规定授予专利权的发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。创造性，是指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。创造性是一个相对的概念，是与申请日以前的已有技术对比来说的。对比的时间界限是申请日，享有优先权的，是优先权日。对比的技术是该日以前已有的技术。专利法所说的已有的技术，是指“申请日”(有优先权的是优先权日)前在国内外出版物上公开发表、在国内公开使用或者以其他方式为公众所知的技术，为现有技术。

选项A是优先权日当天的出版物，因此不能用来评价新颖性和创造性。选项B是优先权日以前公开的出版物，是现有技术，因此可以用来评价新颖性和创造性。选项C是优先权日以后的技术，不能用来评价新颖性和创造性。选项D虽然是极少数人知晓的文字，但仍然是优先权日前的公开出版物。因此正确的选项为BD。

2.

下列哪些合同必须适用中国法律?

A.美国某公司与我国某公司签订的合作生产电脑配件的合同，厂址建在北京B.我国某公司与非洲某国公司签订的合作勘探开发该国自然资源的合同C.中国人李某与法国人王某签订了服务提供合同，但并未选择合同适用的法律D.我国某企业与德国某企业签订合同，共同投资在南京设立食品生产厂正确答案：AD[解析]我国关于合同准据法的规定[解析]根据《民法通则》第145条、《合同法》第126条的规定，在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同必须适用中国法律，因此AD是当选项。B项中的合作勘探开发自然资源合同不在我国境内履行，C项中，当事人未约定服务提供合同适用的法律，根据我国法律的规定，应当适用最密切联系原则确定合同的准据法。

3.

以下说法正确的是

A.王某去商店买东西，王某指了指要买的电池，说“两节!”售货员将两节电池递给了王某，售货员将电池递给王某时承诺生效B.张某给某纯净水送水站打电话，说：“乐悠悠纯净水1桶马上送到2号楼4011”送水站工作人员说：“收到!”张某听到“收到”二字后送水站的承诺生效C.甲公司与乙公司一直使用电子邮件洽谈业务，甲公司向乙公司发出电子邮件要求订购5000只圣诞老人玩具，乙公司表示同意的回复邮件被甲公司相关人员看到时，乙公司的承诺生效D.某出版公司向某学校寄送新书书目，学校发信通知出版公司愿意订购100套《合同法》，出版公司给学校回信表示接受学校的订购，出版公司工作人员将回信放入邮局信筒之时承诺生效正确答案：AB[解析]

承诺的生效时间[解析]《合同法》第26条规定：“承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定。”

根据该条规定可知，我国《合同法》采承诺到达生效主义，即承诺到达要约人时生效。A选项中王某告诉售货员“两节”时要约生效，售货员将两节电池拿给王某的行为即为承诺生效，所以A选项正确。B选项中张某打电话要水的话被送水站工作人员听到时要约生效，张某听到工作人员的“收到”二字时承诺生效，所以B选项正确。D选项中出版公司收到学校订购《合同法》的信件时要约生效，学校收到出版公司的回信时承诺生效，而不是出版公司工作人员发出回信时承诺生效，所以D选项不正确。

《合同法》第16条规定：“要约到达受要约人时生效。采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。”C选项中乙公司的回复邮件进入甲公司的系统时，承诺生效，不是甲公司工作人员看到时生效，所以C选项不正确。

4.

王某向张某借款，但是逾期没有归还。张某向法院起诉。法院经审理判决王某应于2004年4月6日之前归还欠款。但是王某直到2004年10月都没有归还。下列说法中正确的是

A.王某应向张某支付迟延履行期间的利息B.王某应向张某支付迟延履行金C.王某应三倍支付迟延履行利息D.王某支付迟延履行利息应当自2004年4月7日起计算正确答案：AD[解析]强制执行的保障性措施[解析]根据《民事诉讼法》第232条的规定：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。本案中王某未履行的是金钱义务，所以应当支付迟延履行利息而非迟延履行金。根据《民诉意见》第293条的规定：被执行人迟延履行的，迟延履行期间的利息或迟延履行金自判决、裁定和其他法律文书指定的履行期间届满的次日起计算。第294条规定：《民事诉讼法》第232条规定的加倍支付迟延履行期间的债务利息，是指在按银行同期贷款最高利率计付的债务利息上增加一倍。本案中，王某应加倍支付迟延履行利息，而非三倍支付。第295条规定：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行非金钱给付义务的，无论是否已给申请执行人造成损失，都应当支付迟延履行金。已经造成损失的，双倍补偿申请执行人已经受到的损失；没有造成损失的，迟延履行金可以由人民法院根据具体案件情况决定。所以本题的正确答案是AD。

5.

村民刘男因病于2004年6月7日死亡。死亡时，留有个人遗产：存款2万元人民币；房屋六间。刘男死亡前有自书遗嘱一份，遗嘱中指定遗产“房屋六间”由一直照顾自己的侄女刘女获得。刘男并将遗嘱的副本一份交给了侄女。刘男死亡时，有父母、两个成年未婚子女刘小男和刘小女。2004年8月10日，刘男的哥哥将刘男的父母、儿子刘小男和女儿刘小女、侄女刘女召集在一起商量遗产分割的事情。在商讨过程中，刘男的父母自愿明确表示放弃对刘男遗产的继承权，刘小男和刘小女、侄女刘女则没有作出任何表示。根据案情，案中哪些人对刘男的遗产有继承权?

A.刘男的父母B.刘小男C.刘小女D.刘女正确答案：BC[解析]继承权的放弃[解析](1)为什么选择BC?根据题干可知，被继承人刘男的法定继承人有刘男的父母、儿子刘小男和女儿刘小女，而且都是第一顺序的继承人；刘女是刘男遗产的法定继承人之外的人，只是受遗赠人。

根据《继承法》第25条第1款的规定，继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。由于刘男的父母明确表示放弃对刘男遗产的继承权，因此，刘男的父母对刘男的遗产就不享有继承权了。而刘小男、刘小女没有表示放弃或接受，则依法应视为接受继承。刘女作为受遗赠人，根据《继承法》第25条第2款的规定，其应在知道受遗赠后2个月内，作出接受或者放弃受赠的表示。如果接受遗产必须积极地表示，到期没有表示的，视为放弃。由于刘女没有做任何表示，依法应视为放弃。

因此，刘男的遗产“存款2万元人民币；房屋六间”应由刘小男和刘小女按照法定继承的规定依法继承。

(2)与继承权放弃相关的问题。首先，继承法对继承权放弃的要求。根据《继承法》第25条第1款、《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见》(以下简称《继承意见》)第46、47条的规定，继承人放弃继承权的时间是“在继承开始后遗产分割前”；放弃继承权的形式是“以书面形式向其他继承人表示，用口头方式表示放弃继承，本人承认，或有其他充分证据证明的，也应当认定其有效”；继承人放弃继承权应受的限制是“继承人因放弃继承权，致其不能履行法定义务的，放弃继承权的行为无效”。

其次，继承权的丧失问题。继承权的放弃是继承人对其继承权的一种处分，是由继承人的意志所决定；而继承权的丧失是依照法律规定在发生法定事由时，取消继承人继承被继承人遗产的权利，不是由继承人的意志所决定。但是，二者的后果一样，即都导致继承人客观意义上的继承权的丧失，是继承人对特定的被继承人遗产继承权的丧失。根据《继承法》第7条的规定，继承人有下列行为之一的，丧失继承权：故意杀害被继承人的；为争夺遗产而杀害其他继承人的；遗弃被继承人的，或者虐待被继承人情节严重的；伪造、篡改或者销毁遗嘱，情节严重的。

6.

黄某因涉嫌抢劫罪被检察机关提起公诉。某市中级人民法院经审理认为，黄某的犯罪行为虽然使公私财物遭受了重大损失，也没有法定减轻处罚情节，但根据案件特殊情况，可以在法定刑以下判处刑罚，于是判处黄某有期徒刑8年。黄某在法定期间内没有提出上诉，检察机关也没有提出抗诉。该案在程序上应当如何处理?

A.在上诉、抗诉期满后3日内报请上一级人民法院复核B.如果上一级人民法院同意原判，应当逐级报请最高人民法院核准C.如果上一级人民法院不同意在法定刑以下判处刑罚，应在改判后逐级报请最高人民法院核准D.最高人民法院予以核准的，应当作出核准裁定书正确答案：ABD[解析]法定刑以下判处刑罚的核准程序[解析]《刑诉解释》第268条规定：“根据刑法第六十三条第二款规定报请最高人民法院核准在法定刑以下判处刑罚的案件，按下列情形分别处理：(一)被告人不提出上诉、人民检察院不提出抗诉的，在上诉、抗诉期满后三日内报请上一级人民法院复核。上一级人民法院同意原判的，应当逐级报请最高人民法院核准；上一级人民法院不同意原判的，应当裁定发回重新审判或者改变管辖，按照第一审程序重新审理。原判是由基层人民法院作出的，高级人民法院可以指定中级人民法院按照第一审程序重新审理；(二)被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的案件，应当按照第二审程