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文档简介
民事诉讼法与仲裁制度分类模拟题58一、单项选择题1.
刘某与张某因侵权纠纷诉至法院,一审判决刘某败诉,刘某不服上诉,二审法院在审理时发现本案应由(江南博哥)行政机关解决,不属于人民法院的受理范围,则二审法院应如何处理?______A.二审法院应该直接撤销原判,驳回起诉B.应继续审理C.二审法院应裁定不接受上诉,告诉当事人直接找相关的行政机关解决纠纷D.二审法院应以判决错误为由,将案件发回重审正确答案:A[考点]二审的处理[解析]《民诉解释》第330条规定,人民法院依照第二审程序审理案件,认为依法不应由人民法院受理的,可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判,驳回起诉。故A项正确。
2.
甲公司与乙公司就双方签订的加工承揽合同达成仲裁协议,约定一旦因合同履行发生纠纷由当地仲裁委员会仲裁。后合同履行中发生争议,甲公司将乙公司告上法庭。对此,乙公司向法院提交了双方达成的仲裁协议。下列说法中正确的是:______A.由于双方未明确约定仲裁机构,该仲裁协议无效B.若当地仅有一个仲裁机构,则该仲裁机构视为约定的仲裁机构C.若当地有两个以上仲裁机构,则该仲裁协议无效D.若当地有两个以上仲裁机构,则双方应当协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁正确答案:B[解析]根据《仲裁法解释》第6条的规定,仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的,该仲裁机构视为约定的仲裁机构。该地有两个以上仲裁机构的,当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁;当事人不能就仲裁机构选择达成一致的,仲裁协议无效。因此,B项正确,ACD项错误。
3.
甲与乙签订了一份加工承揽合同并在合同中约定了仲裁条款,但仲裁条款没有明确约定仲裁机构。后因双方在履行合同中发生争议,甲向合同履行地北京仲裁委员会申请仲裁。乙如申请法院认定仲裁协议无效,应向哪个法院申请?______A.北京市基层人民法院B.北京市中级人民法院C.甲所在地中级人民法院D.乙所在地中级人民法院正确答案:C[解析]本题考查仲裁协议的确认机构。参见《仲裁法解释》第12条。
4.
甲公司与乙公司之间的财产所有权纠纷案件,经过区人民法院、市中级人民法院两审终审后,判决甲公司败诉,但甲公司仍然拒绝履行交付义务,乙公司申请区人民法院强制执行。在执行过程中,丙公司向人民法院声称该公司财产已在诉讼法身前的2个月前由甲公司卖给自己,并且自己也已经预交了购买款。经查,丙公司所述属实。人民法院正确的处理是:______A.判决该财产归丙公司所有B.裁定中止对该标的的执行C.通知驳回丙公司的执行异议D.裁定驳回丙公司的执行异议正确答案:B[解析]根据《民事诉讼法》第227条,选B。
5.
甲与乙系夫妻关系,四年前乙下落不明,甲提起离婚之诉。对于该起诉,法院应如何处理?______A.法院应不予受理,并告知甲应当依照特别程序申请宣告乙死亡B.法院应不予受理,并告知甲应先依照特别程序申请宣告乙为失踪人C.法院应当受理,但在受理后应当裁定中止诉讼,并依照特别程序认定乙为失踪人后,再对离婚之诉作出判决D.法院应当受理,并向乙公告送达有关的诉讼文书正确答案:D[考点]一方下落不明的离婚之诉[解析]《民诉解释》第217条的规定,夫妻一方下落不明,另一方诉至人民法院,只要求离婚,不申请宣告下落不明人失踪或者死亡的案件,人民法院应当受理,对下落不明人公告送达诉讼文书。故选D。
6.
甲公司与乙公司就双方签订的加工承揽合同达成仲裁协议,约定一旦因合同履行发生纠纷由当地仲裁委员会仲裁。后合同履行中发生争议,甲公司将乙公司告上法庭。对此,乙公司没有向受诉法院提出异议。开庭审理中,甲公司举出充分证据,乙公司败诉几成定局。于是,乙公司向法院提交了双方达成的仲裁协议。法院审查后认为该仲裁协议无效,此时应如何处理?______A.继续审理B.判决该仲裁协议无效C.如甲公司对仲裁协议效力没有异议,则裁定驳回起诉D.将仲裁协议的效力问题移交有关仲裁委员会审理正确答案:A[解析]本题考查仲裁协议的法律效力。根据《仲裁法》的规定,双方当事人之间存在仲裁协议,一方当事人向人民法院起诉而未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方当事人未提出异议并应诉的,视为当事人放弃了仲裁协议,人民法院对案件取得管辖权。
7.
米某与明某因侵权纠纷诉至法院,一审后,米某不服,提起上诉,上诉审查期间,米某又改变主意,决定撤回上诉。关于米某的撤诉说法正确的是:______A.不准予撤诉B.法院应查明米某撤诉的原因,理由正当且不存在法定不准予撤诉的情况的,则允许撤诉。否则,不允许撤诉C.撤回上诉的当事人需全额支付第二审的上诉费用D.二审程序终结,第一审裁判生效正确答案:B[考点]上诉的撤回[解析]《民事诉讼法》第173条规定:“第二审人民法院判决宣告前,上诉人申请撤回上诉的,是否准许,由第二审人民法院裁定。”《民诉解释》第337条规定,在第二审程序中,当事人申请撤回上诉,人民法院经审查认为一审判决确有错误,或者当事人之间恶意串通损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的,不应准许。故A项错误,B项正确。撤回上诉的当事人承担第二审的上诉费用,但费用减半收取。故C项错误。上诉撤回后,只有第一审案件中其他当事人均没有提起上诉的情况下,第一审裁判才发生效力,因此D项错误,本题正确选项为B项。
8.
下列关于管辖权异议的表述,不正确的是:______A.当事人对一审案件的管辖权异议,既包括对案件的地域管辖提出异议,又包括对案件的级别管辖提出异议B.一般情况下,当事人只能在提交答辩状期间提出管辖权异议C.管辖权异议成立的,法院应当裁定将案件移送有管辖权的法院;异议不成立的,裁定驳回D.对于生效的管辖权异议裁定,当事人可以申请再审,不影响法院对案件的审理正确答案:D[考点]管辖异议制度[解析]《民事诉讼法》第127条第1款规定,人民法院受理案件后,当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议,应当审查。异议成立的,裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的,裁定驳回。ABC项均为正确选项,不选。又《民诉解释》第381条规定,当事人认为发生法律效力的不予受理、驳回起诉的裁定错误的,可以申请再审。故管辖权异议的裁定不属于申请再审的范围。据此,对管辖权异议裁定不服的救济渠道为上诉而不能申请再审。故选D项。
9.
张某与王某因双方之间的白酒买卖合同纠纷诉至法院,法院在庭前会议中明确了张某的诉讼请求与答辩意见,并且组织交换证据。那么下列说法错误的是:______A.法院应当结合张某的诉讼请求、王某的答辩意见以及双方证据交换情况归纳争议焦点B.人民法院在庭前会议过程中就对张某与王某的纠纷进行调解C.张某在庭审过程中,对庭前会议中所承认的收到王某第一期货款的事实予以否定,法院应当不予采纳D.王某对庭前会议认可张某提供合格白酒的证据,但在庭审过程中予以否定,并提出了相应的证据证明张某所提供的白酒和其所要证明的交付白酒是不合格的,法院审查后列入争议焦点正确答案:C[解析]考查庭前会议以及禁反言的规定。根据《民诉解释》第226条的规定,人民法院应当根据当事人的诉讼请求、答辩意见以及证据交换的情况,归纳争议焦点,并就归纳的争议焦点征求当事人的意见,因此A项正确。根据《民诉解释》第225条的规定,庭前会议可以包括进行调解,因此B项正确。根据《民诉解释》第229条的规定,当事人在庭审中对其在审理前的准备阶段认可的事实和证据提出不同意见的,人民法院应当责令其说明理由。必要时,可以责令其提供相应证据。人民法院应当结合当事人的诉讼能力、证据和案件的具体情况进行审查。理由成立的,可以列入争议焦点进行审理。C项,法院应当责令其说明理由,而并非直接不予采纳,C项错误,D项正确。本题为选非题,C项为正确答案。
10.
甲公司从乙公司购入其生产的电子元件若干,后又销售给丙公司用于电子仪器的装配。在装配过程中,丙公司发现该批电子元件质量不符合要求,遂暂时停止向甲公司支付货款,并要求其赔偿。而甲公司认为该批电子元件并非自己生产,而且在包装运输过程中也不至于造成损坏,质量问题应当由乙公司负责。因此甲公司拒绝了丙公司的赔偿请求,并且要求其支付相应的货款。鉴于此,丙公司向人民法院提起诉讼,并请求法院追加乙公司为第三人参加诉讼。甲公司在诉讼过程中提出反诉,请求丙公司支付货款。在本案中,乙公司可以进行哪些与诉讼相关的行为:______A.认为受理丙公司起诉的法院不具有管辖权,因此提出管辖权异议B.认为甲公司提起的反诉没有道理,因此向法院申请撤回反诉C.法院判决甲公司承担赔偿责任时,认为判决有明显错误而提起上诉D.法院判决其承担责任时,履行法院判决正确答案:D[解析]考查无独立请求权第三人的诉讼权利。乙公司在本题中处于无独立请求权第三人的地位,因此根据《民诉解释》第82条的规定,在一审诉讼中,无独立请求权的第三人无权提出管辖异议,无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉,被判决承担民事责任的,有权提起上诉。因此D项正确。
11.
甲乙双方发生纠纷,约定提请仲裁解决。甲方便向丙市仲裁委员会申请仲裁,甲方提交了仲裁协议、仲裁申请书及副本。仲裁委员会经审查受理后,将仲裁申请书副本和仲裁规则、仲裁员名册送达乙方。但乙方收到后,并不提交仲裁答辩书的。乙方此种行为的后果是什么?______A.丧失答辩权B.承担败诉后果C.仲裁委员会责令其提交D.不影响仲裁程序的进行正确答案:D[解析]根据《仲裁法》第25条的规定,D项正确。
12.
甲公司与乙公司签订了一份房屋买卖合同,双方合同约定因房屋买卖发生的一切争议均提交A市仲裁委员会仲裁。乙公司将房屋交付给甲公司后,甲公司认为房屋质量存在瑕疵拒绝付款,随后甲公司将房屋转租于丙公司。乙公司向A市仲裁委员会提出仲裁申请,请求解除合同。下列说法正确的是:______A.丙公司要参加仲裁,必须与甲公司和乙公司达成仲裁协议B.仲裁机构应在征得乙公司同意的情况下将丙公司追加为当事人C.丙公司可以以有独立请求权第三人为由向仲裁机构申请仲裁,由仲裁机构作出决定D.仲裁机构可依职权追加丙公司为无独立请求权第三人参加仲裁正确答案:A[解析]本题考查仲裁协议的法律效力。法律依据为《仲裁法》第4条。
13.
王大和王二就老王去世后留有的遗产分割产生纠纷,王大诉至法院,主张自己对父亲老王的生前照顾较多,自己应当分得三分之二的遗产数额。一审法院判决王大和王二应当平分遗产,王大对此不服,向上一级人民法院提起上诉。二审法院受理后,王二因车祸去世,法院查明王二有一子王小二,二审法院应当如何处理?______A.应当直接就本案进行裁判B.应当终结诉讼C.应当告知王小二另行起诉D.应当通知王小二继续参加诉讼正确答案:D[解析]考查二审当事人的诉讼继承。根据《民诉解释》第322条的规定,上诉案件的当事人死亡或者终止的,人民法院依法通知其权利义务承继者参加诉讼。因此答案为D。
14.
甲市仲裁委员会就A公司与B公司合同纠纷一案作出裁定,裁定A公司返还B公司三合板材1000张。A公司拒绝履行裁决。于是B公司先后向A公司住所地甲市乙区和A公司三合板仓库所在地的甲市丙区的基层法院申请执行。本案应由哪一个地方的法院执行?______A.甲市乙区基层法院B.甲市丙区基层法院C.乙区和丙区基层法院共同管辖D.上述说法均不正确正确答案:D[解析]根据《民诉解释》第463条的规定及《仲裁法解释》第29条的规定,当事人申请执行仲裁裁决案件,由被执行人住所地或者被执行的财产所在地的中级人民法院管辖。由于甲市乙区和甲市丙区是被执行人住所地和被执行财产所在地,因此,甲市中级人民法院既是被执行人住所地所在的中级人民法院也是被执行财产地所在的中级人民法院,D项说法正确。
15.
甲与乙因加工承揽合同发生纠纷,下列人员中不可以作为甲的诉讼代理人的是:______A.甲15岁的妹妹,正在自学法律B.甲所在的公司推荐的秦某C.甲住所地的某基层法律服务工作者D.甲的弟弟,刚刚从某律所辞职正确答案:A[解析]考查委任诉讼代理人的范围。《民事诉讼法》第58条规定,下列人员可以被委托为诉讼代理人:律师、基层法律服务工作者;当事人的近亲属或者工作人员;当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。《民诉解释》第84条规定,无民事行为能力人、限制民事行为能力人以及其他依法不能作为诉讼代理人的,当事人不得委托其作为诉讼代理人。
16.
下列行为属于送达行为的有:______A.法院向当事人的所在单位发出的协助执行通知书B.甲法院向乙法院出具的委托函C.当事人甲向法院告知已经解除与其代理人乙之间的委托关系D.甲法院在公告栏中粘贴一份侵权纠纷的判决书,并说明了裁判主要内容、上诉权利、上诉期限和上诉的人民法院正确答案:D[解析]考查送达。根据我国《民事诉讼法》的规定,送达是人民法院依法定程序和方式,向当事人及其他诉讼参与人送交诉讼文书的行为。当事人所在单位,并非诉讼参与人,A项错误;法院之间不适用送达,B项错误;当事人向法院告知的事项,告知主体是当事人,告知对象是法院,C项错误;D项为公告送达,D项正确。
17.
民事诉讼法在第三人撤销之诉的提起中。规定的第三人因不能归责于本人的事由未参加诉讼的,不包括下列哪个情形?______A.不知道诉讼而未参加的B.申请参加未获得准许的C.知道诉讼,但因为客观原因无法参加的D.未经法庭允许中途退庭按撤诉处理的正确答案:D[解析]考查第三人撤销之诉的相关制度。根据《民诉解释》第295条的规定,A、B、C项都属于不能归责于本人未参加诉讼的情形。
18.
金晶与葛强离婚一案,经区人民法院、市中级人民法院两审终审,判决解除婚姻关系并对夫妻共同财产进行了分割。判决送达后,葛强向市中级人民法院申请再审,并提出证据证明该判决认定事实的主要证据不足,导致判决离婚不正确,而且提出因金晶不懂驾驶,夫妻共同共有的一辆本田车判决归金晶所有也是错误的。下列哪一种说法是正确的?______A.对婚姻关系告知当事人另行起诉,对符合再审条件的本田车的归属问题立案审理B.对婚姻关系不得申请再审,对本田车的归属告知当事人另行起诉C.对婚姻关系不得申请再审,对符合再审条件的本田车的归属问题立案审理D.对符合再审条件的婚姻关系和本田车的归属问题立案审理正确答案:C[考点]离婚案件当事人申请再审[解析]《民诉解释》第382条规定,当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审,如涉及判决中已分割的财产,人民法院应当依照民事诉讼法第二百条的规定进行审查,符合条件的,应当裁定再审;如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产,再审应当告知当事人另行起诉。同时,《民事诉讼法》第202条规定:当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书,不得申请再审。故C项正确。
19.
根据《民事诉讼法》的规定,在人民法院发出支付令前,申请人可以撤回申请,则______A.人民法院对申请人撤回申请的申请要经过审查,以决定是否批准B.人民法院对申请人撤回申请的申请无须决定批准与否,而是直接作出终结督促程序的裁定C.人民法院批准后,债务人不可就同一事实再次依督促程序向人民法院提出请求D.人民法院不能直接作出终结督促程序的裁定正确答案:B[考点]支付令的撤回[解析]根据根据《民诉解释》第432条规定,有下列情形之一的,人民法院应当裁定终结督促程序,已发出支付令的,支付令自行失效:(1)人民法院受理支付令申请后,债权人就同一债权债务关系又提起诉讼的;(2)人民法院发出支付令之日起30日内无法送达债务人的;(3)债务人收到支付令前,债权人撤回申请的。
20.
甲委托乙代为进行诉讼,在诉讼过程中希望变更代理权限。则关于本案的处理下列说法中正确的是:______A.只需变更委托代理协议即可B.甲口头告知法院变更事宜即可C.甲应当将变更事宜书面告知人民法院,并由人民法院通知对方当事人D.法院应当不予准许甲的变更请求正确答案:C[解析]考查诉讼代理人权限的变更。根据《民事诉讼法》第60条的规定,诉讼代理人的权限如果变更或者解除,当事人应当书面告知人民法院,并由人民法院通知对方当事人。
21.
下列关于对妨害民事诉讼的强制措施的说法中,不符合我国法律规定的是哪一项?______A.人民法院对被拘留人采取拘留措施后,应当在二十四小时内通知其家属;确实无法按时通知或者通知不到的,应当记录在案B.罚款、拘留应当用决定书C.对拘留、罚款不服的可以向上一级法院申请复议,复议期间停止执行D.对同一妨害民事诉讼行为的罚款、拘留不得连续适用正确答案:C[解析]考查妨害民事诉讼的强制措施的相关规定。A项不选,根据《民诉解释》第180条的规定,人民法院对被拘留人采取拘留措施后,应当在24小时内通知其家属;确实无法按时通知或者通知不到的,应当记录在案。B项不选,根据《民事诉讼法》第116条的规定,罚款、拘留应当用决定书。C项当选,说法与法律规定不符,根据《民事诉讼法》第116条的规定,对决定不服的,可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。D项不选,根据《民诉解释》第184条的规定,对同一妨害民事诉讼行为的罚款、拘留不得连续适用。
22.
张某在乘坐公交车的过程中因司机驾驶不慎与其他车辆相撞,致使张某重伤,现张某欲就人身损伤向法院起诉要求获得赔偿。关于本案的下列事项中,不属于民事诉讼法规制范围的是:______A.应当向哪一法院起诉B.应当起诉公交公司还是公交司机C.张某有权以违约赔偿为由起诉还是有权以侵权损害赔偿为由起诉D.张某在就违约损害赔偿为由起诉获胜后是否还可以就侵权损害赔偿起诉正确答案:C[解析]考查民事诉讼法的适用范围。A项属于民事诉讼中的管辖问题;B项属于民事诉讼中的当事人确定问题:D项属于民事诉讼中的一事不再理问题;C项的诉讼请求确定属于当事人的实体权利问题,不属于民事诉讼法规制范畴。
23.
关于当事人申请再审,几位同学有这样的认识,其中正确的是:______A.刘同学认为,对于不予受理、驳回起诉的裁定,当事人不可以申请再审B.萧同学认为,违反法律规定的、管辖错误的,当事人不可以申请再审C.樊同学认为,当事人申请再审的,停止判决、裁定的执行D.卢同学认为,当事人申请再审时只可以向上一级法院申请再审正确答案:B[解析]考查当事人申请再审的条件。根据《民诉解释》第381条的规定,A项错误;根据《民事诉讼法》第200条的规定,B项正确;根据《民事诉讼法》第199条的规定,C、D项错误。
24.
老王过世后给三个儿子王大、王二和王三留有房屋三套,其中一套房屋长期被老张租用。在继承遗产的过程中,王大要求老张在租赁期限届满后搬出房屋,老张拒绝搬出房屋并主张自己已经合法取得此房的所有权。在交涉无果的情况下,王大将老张起诉至法院。关于本案的当事人下列说法中正确的是:______A.人民法院应当通知王二和王三作为共同原告参加诉讼B.因为是王大起诉,人民法院应当直接将王大列为单独原告C.如果人民法院通知了王二和王三,其表示不愿意参加诉讼,则不应再将其列为共同原告D.由于是部分继承人起诉,主体资格不健全,法院应当驳回起诉正确答案:A[解析]考查遗产继承案件部分继承人起诉的当事人确定。根据《民诉解释》第70条的规定,在继承遗产的诉讼中,部分继承人起诉的,人民法院应当通知其他继承人作为共同原告参加诉讼;被通知的继承人不愿意参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的,人民法院仍应把其列为共同原告。
25.
甲对乙享有10万元到期债权,乙无力清偿,且怠于行使对丙的15万元债权,甲遂对丙提起代位权诉讼,法院依法追加乙为第三人。一审判决甲胜诉,丙应向甲给付10万元。乙、丙均提起上诉,乙请求法院判令丙向其支付剩余5万元债务,丙请求法院判令甲对乙的债权不成立。关于二审当事人地位的表述,下列哪一选项是正确的?______A.丙是上诉人,甲是被上诉人B.乙、丙是上诉人,甲是被上诉人C.乙是上诉人,甲、丙是被上诉人D.丙是上诉人,甲、乙是被上诉人正确答案:A[考点]代位权诉讼中当事人的地位[解析]《合同法解释(一)》第16条第1款规定,债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼,未将债务人列为第三人的,人民法院可以追加债务人为第三人。至此,明确排除债务人在代位权诉讼中作为共同原告、共同被告或证人的说法,债务人在代位权诉讼中作为第三人的诉讼地位得到确认。但是,对债务人属于有独立请求权的第三人或属无独立请求权的第三人仍存在争议。本书认为债务人应作为无独立请求权的第三人参加诉讼,理由是债务人与债权人、第三人三者不存在共同的利害关系,只是案件的处理结果与他有利害关系,即判决后债权人、债务人之间的债权债务可能解除或抵消一部分,如债务人对第三人的债权小于债权人对他的债权,则可能抵消一部分,相反则可能是债权债务的消灭,故债务人应作为无独立请求权的第三人。根据《民诉意见》第66条规定,在诉讼中,被法院判决承担民事责任的无独立请求权的第三人才有权提出上诉。因此,本案中乙不能成为上诉人。本案的上诉人应当是丙,而甲应当作为被上诉人,故本题正确答案应为A。
26.
曹某在“华荣”BBS上发表留言,批评刘某是“黑社会分子”。刘某看到该留言后,委托该市的新野公证处对该互联网网页进行公证,并以此为证据向法院起诉,主张王某侵犯了其名誉权。则该证据属于:______A.电子数据B.物证C.视听资料D.当事人陈述正确答案:A[解析]考查证据的法定种类。根据《民事诉讼法》第63条的规定,电子数据已成为法定证据种类。
27.
根据民事诉讼法的规定,下列关于第二审程序的说法中哪项是错误的?______A.当事人提起上诉,通常采用书面方式,也可以口头上诉B.人民法院依照第二审程序审理案件,认为第一审人民法院受理案件违反专属管辖规定的,应当裁定撤销原裁判并移送有管辖权的人民法院C.原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵,但裁判结果正确的,第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后予以维持D.第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件,一律使用裁定处理正确答案:A[解析]考察第二审程序。A项错误,根据《民事诉讼法》第165条的规定,上诉应当递交上诉状。因此,不能采取口头形式上诉。B项说法正确,根据《民诉解释》第331条的规定,人民法院依照第二审程序审理案件,认为第一审人民法院受理案件违反专属管辖规定的,应当裁定撤销原裁判并移送有管辖权的人民法院。C项说法正确,根据《民诉解释》第334条的规定,原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵,但裁判结果正确的,第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后,依照民事诉讼法第170条第1款第(1)项规定予以维持。D项说法正确,根据《民事诉讼法》第171条的规定,第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理,一律使用裁定。
28.
某省高级人民法院依照审判监督程序审理某案,发现张某是必须参加诉讼的当事人,而一、二审法院将其遗漏。在这种情况下该省高级人民法院应当如何处理?______A.可以通知张某参加诉讼,并进行调解,调解不成的,裁定撤销二审判决,发回二审法院重审B.可以通知张某参加诉讼,并进行调解,调解不成的,裁定撤销一、二审判决,发回一审法院重审C.应当直接裁定撤销二审判决,发回二审法院重审D.只能直接裁定撤销一、二审判决,发回一审法院重审正确答案:B[考点]再审程序中发现遗漏当事人的处理[解析]如果审理过程中人民法院发现原审判决遗漏了应当参加的当事人的,如果适用一审普通程序再审,可以追加当事人,作出新判决;如果适用二审程序再审,可以根据当事人自愿的原则予以调解,调解不成的,裁定撤销一、二审判决,发回原审人民法院重审。故本题应选B。
29.
下列哪一案件不可以由中级人民法院管辖?______A.双方当事人均为外国人的小额债务履行诉讼B.争议标的额较大的一方当事人为外国人的侵权诉讼C.案情复杂的涉外案件D.一方当事人人数众多的涉外案件正确答案:A[解析]考查级别管辖制度。《民诉解释》第1条规定,民事诉讼法第18条第(1)项规定的重大涉外案件,包括争议标的额大的案件、案情复杂的案件,或者一方当事人人数众多等具有重大影响的案件。故A项表述错误,应当选。
30.
甲县居民刘某与乙县大江房地产公司在丙县售房处签订了房屋买卖合同,购买大江公司在丁县所建住房1套。双方约定合同发生纠纷后,可以向甲县法院或者丙县法院起诉。后因房屋面积发生争议,刘某欲向法院起诉。下列关于管辖权的哪一种说法是正确的?A.甲县和丙县法院有管辖权B.只有丁县法院有管辖权C.乙县和丁县法院有管辖权D.丙县和丁县法院有管辖权正确答案:B[解析]本题考查专属管辖。根据《民事诉讼法》第33条的规定,我国民事诉讼专属管辖制度的内容是:因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖;因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖;因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。不动产纠纷案件的管辖属于专属管辖,应由不动产所在地法院专属管辖,房屋买卖合同纠纷是典型的不动产纠纷,因此,正确选项为B项。在这里要提示大家,新《民事诉讼法解释》第28条规定:“民事诉讼法第三十三条第一项规定的不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷,按照不动产纠纷确定管辖。不动产已登记的,以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地;不动产未登记的,以不动产实际所在地为不动产所在地。”
二、多项选择题1.
甲公司诉乙公司合同纠纷案,南山市S县法院进行了审理并作出驳回甲公司诉讼请求的判决,甲公司未提出上诉。判决生效后,甲公司因收集到新的证据申请再审。下列哪些选项是正确的?______A.甲公司应当向S县法院申请再审B.甲公司应当向南山市中级法院申请再审C.法院应当适用一审程序再审本案D.法院应当适用二审程序再审本案正确答案:BD[解析]《民事诉讼法》第199条规定:“当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误的,可以向上一级人民法院申请再审;当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件,也可以向原审人民法院申请再审。”由此可见,申请再审的管辖法院一般是上一级法院。因为本题的诉讼主体是甲、乙两公司,不符合向原审人民法院申请再审的情形,因此甲公司要申请再审,应当向一审法院的上一级人民法院南山市中级法院申请再审,故A项错误,B项正确。
《民事诉讼法》第204条第2款规定:“因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理,但当事人依照本法第199条的规定选择向基层人民法院申请再审的除外。最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件,由本院再审或者交其他人民法院再审,也可以交原审人民法院再审。”本题不符合向基层人民法院申请再审的情形,因此本题若要再审应当由南山市中级人民法院审理。那么南山市中级人民法院审理本案应当按照何种程序进行呢?这需要注意《民事诉讼法审判监督程序解释》第27条。该条规定,上一级人民法院经审查认为申请再审事由成立的,一般由本院提审。提审这两个字是关键。这决定了该案要适用二审程序,其法律依据见如下详述。《民事诉讼法》第207条第1款规定:“人民法院按照审判监督程序再审的案件,发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的,按照第一审程序审理,所作的判决、裁定,当事人可以上诉;发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定,是发生法律效力的判决、裁定;上级人民法院按照审判监督程序提审的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。”本题当中,南山市中级人民法院是作出生效裁判的南山市S县法院的上一级法院,若想进行再审,则必须提审,即应当按照二审程序进行审理。可知C项错误,D项正确。本题答案为B、D。
2.
甲地法院负责执行的一案中,经审查发现被执行人的主要财产在乙地,于是甲地法院请求乙地的不动产管理部门协助执行,乙地的不动产管理部门在接到协助执行通知后拒绝协助执行。则甲地法院的下列做法中正确的有:______A.可以对乙地不动产管理部门予以罚款B.可以对乙地不动产管理部门的主要负责人予以罚款C.由于乙地不动产管理部门为单位,故在此种情况中不可以适用拘留这一强制措施D.可以向监察机关或者有关机关提出予以纪律处分的司法建议正确答案:BD[解析]考查协助执行单位拒不协助执行的处理。根据《民事诉讼法》第114条的规定,BD项正确。
3.
在下列哪些情况中人民法院可以依职权调取证据?______A.涉及个人隐私的材料B.涉及有可能损害国家利益、社会公共利益的C.当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的材料D.涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序事项的正确答案:BD[解析]考查法院依职权调取证据的情形。根据《民诉解释》第96条的规定,人民法院在下列五种情况下可以依职权调取证据:(1)涉及可能损害国家利益、社会公共利益的;(2)涉及身份关系的;(3)涉及民事诉讼法第55条规定诉讼的;(4)当事人有恶意串通损害他人合法权益可能的;(5)涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的。
4.
关于简易程序的具体简化之处,下列说法中正确的有:______A.可以口头起诉,被告也可以当即答辩B.法院可以采取捎口信的方式传唤双方当事人C.审判组织适用独任制D.一般应当一次开庭审结正确答案:ABCD[解析]考查简易程序的特点。ABCD都应入选。
5.
德国公司与中国外贸公司在履行涉外经济合同时发生纠纷,德国公司依据仲裁协议在我国申请仲裁,要求支付货款;中国公司反请求其产品质量不合格,并请求其支付违约金并赔偿损失。双方约定由1名仲裁员独任审理此案,以不公开的方式审理了此案。根据上述案情,关于本案的表述哪些是正确的?______A.德国公司要求采取证据保全措施,可直接向被申请人住所地的中级人民法院申请B.中国公司不服仲裁裁决的不能向人民法院起诉C.被申请人不履行仲裁裁决的,德国公司可向中国公司住所地或财产所在地的中级人民法院申请执行D.中国公司可以要求公开审理而未得到满足为由,请求法院不执行仲裁裁决。法院应裁定不予执行正确答案:BC[解析]根据《仲裁法》第68条的规定,涉外仲裁的当事人申请证据保全的,涉外仲裁委员会应当将当事人的申请提交证据所在地的中级人民法院。因此,在我国仲裁过程中,德国公司不得直接向人民法院提出申请,A项错误;根据《仲裁法》第40条的规定,仲裁以不公开审理为原则,D项错误。
6.
甲诉乙民间借贷纠纷一案,经A市B区法院一审、A市中级人民法院二审判决乙归还借款并支付利息。乙拒不履行生效判决所确定的义务,甲向B区法院申请强制执行,B区法院受理后委托乙的财产所在地C市D区法院执行。下列说法中正确的是:______A.C市D区法院收到委托函件后,应当在五日内函复是否接受委托B.C市D区法院收到委托函件后,必须在十五日内开始执行C.C市D区法院收到委托函件后十五日内不执行的,A市B区法院可以请求C市中级法院指令C市D区法院执行D.C市D区法院执行完毕后,应当将执行结果及时函复A市中级人民法院正确答案:BC[解析]根据《民事诉讼法》第229条的规定,受委托人民法院收到委托函件后,必须在15日内开始执行,不得拒绝,A项错误,B项正确;执行完毕后,应当将执行结果及时函复委托人民法院,本题中,C市D区法院执行完毕后,应当将执行结果及时函复A市B区法院,而不是A市中级人民法院,D项错误;受委托人民法院自收到委托函件之日起15日内不执行的,委托人民法院可以请求受委托人民法院的上级人民法院指令受委托人民法院执行,C项正确。
7.
关于仲裁协议效力确认,下列说法错误的是:______A.涉及海事海商纠纷仲裁协议效力的案件,由仲裁协议约定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人或者被申请人住所地的海事法院管辖或就近的海事法院管辖B.仲裁机构对仲裁协议的效力作出决定后,当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力或者申请撤销仲裁机构的决定的,人民法院可以受理C.人民法院审理仲裁协议效力确认案件,由独任庭进行审查,并应当询问当事人D.对涉外仲裁协议的效力审查,当事人约定的法律与中国法律规定不同的,适用当事人约定的法律正确答案:BC[解析]本题考查仲裁协议的确认。根据《仲裁法解释》第12条第3款的规定,涉及海事海商纠纷仲裁协议效力的案件,由仲裁协议约定的仲裁机构所在地、仲裁协议签订地、申请人或者被申请人住所地的海事法院管辖;上述地点没有海事法院的,由就近的海事法院管辖,A项正确。根据《仲裁法解释》第13条的规定,仲裁机构对仲裁协议的效力作出决定
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