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民事诉讼法与仲裁制度分类模拟题37一、单项选择题1.
桦木村村民陈凯与圪党村刘晖因伤害赔偿问题发生纠纷,后经乡人民调解委员会调解,双方达成协议:(江南博哥)陈凯于调解协议达成后两个月内赔偿刘晖医药费、营养费等5000元。人民调解委员会就此制作了调解协议书,并将调解协议书送交给陈凯和刘晖二人。以下说法正确的是:______A.陈凯与刘晖任何一方均可自调解协议生效之日起一年内,向调解组织所在地基层人民法院申请司法确认调解协议B.对调解协议的司法确认,应该向调解组织所在地中级人民法院申请C.人民法院受理对调解协议司法确认申请后,经审查,符合法律规定的,裁定调解协议有效,陈凯拒绝履行的,刘晖可以向人民法院申请执行D.人民法院受理对调解协议司法确认申请后,经审查,不符合法律规定的,裁定驳回申请,刘晖不可以再向人民法院提起诉讼正确答案:C[考点]人民调解委员会作出的调解协议书的司法确认程序[解析]根据《民事诉讼法》第194条的规定,申请司法确认调解协议,必须在调解协议生效30日内,由双方当事人共同提出向调解组织所在地的基层人民法院提出,且故A和B选项错误。根据《民事诉讼法》第195条的规定,人民法院受理申请后,经审查,不符合法律规定的,裁定驳回申请,当事人可以通过调解方式变更原调解协议或者达成新的调解协议。也可以向人民法院提起诉讼,故D选项错误。因此,只有C选项是正确的,应当选C。
2.
就民事诉讼法与相邻法律部门的关系而言,下列理解正确的是:______A.民事实体法决定着实体权利义务的归属,它与民事诉讼法相比是主法B.行政诉讼法的若干基本制度脱胎于民事诉讼法,它是民事诉讼法的子法C.刑事诉讼法与民事诉讼法既有联系又有区别,法院在审理刑事附带民事诉讼案件时应当适用刑事诉讼法的规定D.海事诉讼特别程序法与民事诉讼法是特别法与一般法的关系,法院在审理海事案件时应当优先适用民事诉讼法的规定正确答案:C[考点]民事诉讼法与相邻法律部门的关系[解析]民事实体法与民事诉讼法是实体法与程序法的关系,两者相互配合,共同服务于民事纠纷解决的任务。两者并无主次之分,也无民事诉讼法依附于实体法的关系,A选项错误。B选项前半段正确,从法制史角度讲,行政诉讼法若干制度深受民事诉讼法影响并脱胎于民诉法,但是两者同属基本法,并无母子法的关系。而D选项的前半段表述正确,但后半段表述错误。因此只有C选项是正确的。
3.
下列行为中属于民事诉讼行为的是:______A.合议庭对案件进行讨论的行为B.甲公司委托律师代理的行为C.乙公司向人民法院提交合同及相关证据的行为D.审判委员会听取主审法官汇报案件的行为正确答案:C[考点]民事诉讼行为的界定[解析]对民事诉讼行为的理解主要看具体行为是否发生在人民法院与当事人、其他诉讼参与人之间。判断民事诉讼行为的标准在于具体行为的发生必须有法院和当事人、其他诉讼参与人的同时参与,按照此标准,只有C项符合要求。
4.
美国人A和英国人B在乘坐一艘中国的远洋班轮途径公海海面时,发生口角继而厮打,A将B的耳朵打伤,花费医疗费1000元,后B向大连法院起诉张某,则大连法院该如何适用民事诉讼法?______A.适用中国的民事诉讼法B.适用原告B国籍国的民事诉讼法C.适用被告A国籍国的民事诉讼法D.可以由A和B协商选择适用一国的法律正确答案:A[考点]民事诉讼法的效力[解析]根据《民事诉讼法》第4条的规定,凡是在中华人民共和国的领域内进行民事诉讼均适用本法,因此其空间效力范围及于整个中华人民共和国的领域。中国远洋班轮属于中国领土的衍生,因此由中国民事诉讼法管辖。
5.
关于民事诉讼基本原则的表述,下列哪一选项是正确的?______A.外国人在我国进行民事诉讼时,与中国人享有同等的诉讼权利义务,体现了当事人诉讼权利平等原则B.法院未根据当事人的自认进行事实认定,违背了处分原则C.当事人主张的法律关系与法院根据案件事实作出的认定不一致时,根据处分原则,当事人可以变更诉讼请求D.环保组织向法院提起公益诉讼,体现了支持起诉原则正确答案:C[考点]民事诉讼基本原则[解析]《民事诉讼法》第15条规定,机关、社会团体、企业事业单位对损害国家、集体或者个人民事权益的行为,可以支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉。《民事诉讼法》第55条规定,对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为,法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。该法条规定的公益诉讼与《民事诉讼法》第15条规定的支持起诉原则一个主要区别在于支持起诉原则中原告仍然是受损害的单位或个人,而公益诉讼原告不是受损害的单位和个人,而是法律规定的机关和有关组织,故D选项错误,不应选。
6.
根据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定,下列关于审判组织的哪一表述是正确的?______A.第二审程序中只能由审判员组成合议庭B.二审法院裁定发回重审的案件,原审法院可以由一审的审判员与陪审员重新组成合议庭审理C.法院适用特别程序,只能采用独任制D.独任制只适用于中级人民法院和基层人民法院正确答案:A[考点]审判组织[解析]选项A正确,因为《民事诉讼法》第40条规定,人民法院审理第二审民事案件,由审判员组成合议庭。合议庭的成员人数,必须是单数。《民事诉讼法》第40条第2款规定,发回重审的案件,原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。所谓另行组成合议庭就表明原审法院不能让一审的审判员参与到重审案件的合议庭组成中,故B项错误。选项C错误。因为《民事诉讼法》第178条规定了适用特别程序审理的案件适用独任制的例外情形,即“选民资格案件或者重大、疑难的案件,由审判员组成合议庭审理;其他案件由审判员一人独任审理”。选项D的错误在于独任制仅适用于基层法院及其派出法庭,不可能适用于中级人民法院。
7.
下列有关合议制的各项规定,正确的是:______A.实行合议制意味着任何事都要经过合议庭研究决定B.一审、二审案件既可适用合议制,又可适用独任制C.陪审员参加组成合议庭,可以由法院邀请,而不必采用选举的方式产生D.合议庭由3个以上的单数的审判员组成正确答案:C[考点]合议制[解析]实行合议制并不意味着所有的事都要经过合议庭研究,所以A项错误:二审案件必须组成合议庭,B项也错误;合议庭既可以由审判员组成,也可以由审判员和陪审员共同组成,D项也不选。
8.
甲向法院起诉,要求判决乙返还借款本金2万元。在案件审理中,借款事实得以认定,同时,法院还查明乙逾期履行还款义务近一年,法院遂根据银行同期定期存款利息,判决乙还甲借款本金2万元,利息520元。关于法院对该案判决的评论,下列哪一选项是正确的?______A.该判决符合法律规定,实事求是,全面保护了权利人的合法权益B.该判决不符合法律规定,违反了民事诉讼的处分原则C.该判决不符合法律规定,违反了民事诉讼的辩论原则D.该判决不符合法律规定,违反了民事诉讼的平等原则正确答案:B[考点]处分原则[解析]本题中,原告甲的诉讼请求仅限于要求乙偿还本金2万元,并未涉及逾期还款的利息。法院超出原告的诉讼请求,判令被告在偿还2万元本金之外还加付利息520元,显然违背了民事诉讼的处分原则。所以应当选B。另外根据《合同法》第211条第1款规定:“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的,视为不支付利息。”所以,本案判决乙还甲借款利息520元,也没有实体法上的依据。
9.
根据民事诉讼法的规定,下列案件中,不得适用独任制审理的是:______A.甲诉乙侵权一案,受诉人民法院决定适用简易程序审理B.某人民法院审理的张某选民资格案件C.甲市某区人民法院审理的一般的认定财产无主案件D.甲向人民法院申请支付令之适用督促程序的案件正确答案:B[考点]独任制审判制度[解析]选项A应当适用独任制,因《民事诉讼法》第160条规定,简单的民事案件由审判员一人独任审理。选项B以及选项C均涉及《民事诉讼法》第178条规定,即“选民资格案件或者重大、疑难的案件,由审判员组成合议庭审理”。B项显然为适用独任制情形之例外,C项涉及的一般的认定财产无主案件不属于例外情形。选项D适用独任制的依据在于《民诉解释》第430条之规定,人民法院受理申请后,由审判员一人进行审查。故应选B项。
10.
下列关于人民陪审员的表述不正确的是:______A.某一审合议庭可以由两名人民陪审员和一名审判员组成B.人民陪审员与审判员就法律适用的意见有分歧的,应当以审判员的意见为准C.人民陪审员可以要求合议庭将案件提请院长决定是否提交审判委员会讨论决定D.人民陪审员不得参与适用简易程序的案件的审理正确答案:B[考点]合议制度[解析]根据《全国人大常委会关于完善人民陪审员制度的决定》,人民陪审员和法官组成合议庭审判案件时,合议庭中人民陪审员所占人数比例应当不少于三分之一,由两名人民陪审员和一名审判员组成是合法的。第一审案件可由人民陪审员和法官组成合议庭进行,但适用简易程序审理的案件和法律另有规定的案件除外。人民陪审员同合议庭其他组成人员意见分歧的,应当将其意见写入笔录,必要时,人民陪审员可以要求合议庭将案件提请院长决定是否提交审判委员会讨论决定。所以ACD三个选项的表述是正确的。人民陪审员参加合议庭审判案件,对事实认定、法律适用独立行使表决权,也就是说在事实和法律问题上,人民陪审员与审判员享有平等的权力,而并不是以审判员的意见为准,因此B选项错误。
11.
民事诉讼中,在当事人对人民法院作出的是否回避的决定提出复议申请的期间:______A.被申请回避的人员,应当暂时停止执行有关本案的职务B.被申请回避的人员不停止案件的审理工作C.除案件需要采取紧急措施外,被申请回避的人员应当暂时停止执行有关本案的职务D.被申请回避的人员担任审判长的,应当暂时停止有关本案的职务正确答案:B[考点]回避制度的申请复议[解析]根据《民事诉讼法》第47条规定,在当事人对人民法院作出的是否回避的决定提出复议申请的期间,被申请回避的人员不停止案件的审理工作。
12.
以下关于我国《民事诉讼法》中同等原则和对等原则中说法正确的是:______A.同等原则只适用于外国人、外国企业和法人,不适用于无国籍人B.同等原则不适用于基层法院的简易程序C.对等原则意味着外国法院扩张中国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利,我国法院也应当对该国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以扩张D.同等原则和对等原则是维护国家主权的体现正确答案:D[考点]同等原则与对等原则[解析]我国《民事诉讼法》第5条规定了同等原则和对等原则。前者是指外国人、无国籍人、外国企业和组织在中国法院起诉、应诉,同中国公民、法人和其他组织享有同等的诉讼权利义务,故AB项错。对等原则只适用于外国法院限制我国公民、法人和其他组织民事诉讼权利的情形,不适用于扩张,故C项错。同等原则和对等原则均反映了国家主权,D项正确。
13.
下列关于辩论原则的理解,不正确的是______A.辩论权的行使,贯穿于诉讼全过程,执行当事人在执行程序中同样可以依法进行辩论B.当事人提交的书面答辩状也属辩论的一种形式C.未经法庭辩论和质证的证据,通常情况下不得作为法庭裁判的根据D.当事人可以就案件的实体问题进行辩论,也可以就案件的程序问题进行辩论正确答案:A[考点]辩论原则[解析]根据《民事诉讼法》第12条的规定,辩论原则是适用在人民法院审理民事案件时,也就说只限审理程序。辩论原则贯穿于民事诉讼的各个阶段,包括一审程序、二审程序和再审程序。民事诉讼中除了特别程序之外,都适用辩论程序。但是,执行程序以实现法院生效裁判所规定的权利义务为内容,并不适用辩论原则。所以A选项错误。
14.
王某因装修排水问题和邻居赵某发生纠纷,赵某将王某起诉至法院,后经协商和居委会调解,与王某达成了一致意见,遂向法院申请撤诉,这体现了民事诉讼的哪一项原则:______A.同等原则B.辩论原则C.处分原则D.合法原则正确答案:C[考点]民事诉讼法的基本原则[解析]本题考查的是民事诉讼基本原则中的处分原则。该原则指的是民事诉讼的当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。本题中,赵某提起诉讼以及之后的撤诉都是该原则的具体体现。
15.
王某以借款纠纷为由起诉吴某。经审理,法院认为该借款关系不存在,王某交付吴某的款项为应支付的货款,王某与吴某之间存在买卖关系而非借用关系。法院向王某作出说明,但王某坚持己见,不予变更诉讼请求和理由。法院遂作出裁定,驳回王某的诉讼请求。关于本案,下列哪一说法是正确的?______A.法院违反了不告不理原则B.法院适用裁判形式错误C.法院违反了辩论原则D.法院违反了处分原则正确答案:B[考点]法院的裁判形式;民事诉讼基本原则[解析]裁定解决的是诉讼过程中的程序性问题,而判决解决的则是当事人双方争执的权利义务问题,即实体法律关系。本案中,法院驳回王某的诉讼请求应当采用判决的形式,而不能采用裁定,故选项B正确。不告不理原则是民事诉讼法的基本原则,表现为法院审理民事纠纷的范围由当事人确定,法院无权变更、撤销当事人的诉讼请求。根据这一原则,案件在审理中,法院只能就当事人提出的诉讼请求进行审理,对超过当事人诉讼请求的部分不得主动审理。本题中,法院向王某作出说明后,并没有主动审理超过王某的诉讼请求的部分,因此法院并没有违反不告不理原则,A选项错误。辩论原则是民事诉讼法的一项基本原则,指的是双方当事人在人民法院主持下,有权就案件事实和适用法律等有争议的问题,陈述各自的主张和意见,相互进行反驳和答辩,以维护自己的合法民事权益。本题中,法院并没有限制当事人辩论的权利,因此不违反辩论原则,C选项错误。处分原则也是民事诉讼法的一项基本原则,指的是民事诉讼当事人在诉讼进行中,在法律许可的范围内,有权处置自己的民事实体权利和民事诉讼权利。本题中,法院并没有限制当事人处分自己的权利,因此并不违反处分原则,D选项错误。本题正确答案为B。
16.
下列关于审判组织的组成正确的是:______A.某一审程序由三名陪审员组成合议庭进行审理B.二审程序如果要独任审理的话,只能由审判员独任审理不能由陪审员独任审理C.再审程序中,如果原来是二审的则只能按照二审程序组成合议庭,原来是一审程序的则只能按照一审程序组成合议庭D.特别程序不能有陪审员审理正确答案:D[考点]审判组织[解析]合议庭的组成因程序的不同而有所区别。第一审合议庭,由审判员或审判员和人民陪审员共同组成(可有陪审员,但不能全是,陪审员和审判员享有相同的诉讼权利)。第二审合议庭,只能由审判员组成。再审合议庭,按案件原来的审级另行组成合议庭,原来是一审案件就按照一审程序进行,原来是二审就按二审程序进行,但是提审案件按照二审程序进行。特别需要注意的是,按照第一审程序再审案件,不能适用独任制,必须组成合议庭进行审理。在特别程序中,一般适用独任制,而对于选民资格案件以及重大疑难的非讼案件才由审判员组成合议庭审理。选项A说一审有陪审员是对的,但是三个全是陪审员不对。选项B说独任审理只能由审判员独任是对的,但是二审不能独任审理,所以该选项错。选项C说再审程序,原来是二审的按照二审组成合议庭是对的,但是原来是一审的并非绝对都按一审程序组成:如果提审的话就应该按照二审组成合议庭。
17.
甲县居民刘某与乙县大江房地产公司在丙县售房处签订了房屋买卖合同,购买大江公司在丁县所建住房一套。双方约定合同发生纠纷后,可以向甲县法院或者丙县法院起诉。后因房屋面积发生争议,刘某欲向法院起诉。下列关于管辖权的哪种说法是正确的?______A.甲县和丙县法院有管辖权B.只有丁县法院有管辖权C.乙县和丁县法院有管辖权D.丙县和丁县法院有管辖权正确答案:B[考点]专属管辖;协议管辖[解析]《民事诉讼法》第33条规定,因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖。因此,本题双方虽然在房屋买卖合同中对争议的管辖法院作了约定,但是本案争议系不动产纠纷,应当适用专属管辖的规定,而由不动产所在地法院管辖。此处考生应注意两个问题:首先,考生要把握协议管辖与其他法定管辖发生冲突时的处理原则,即协议管辖有着明确的适用空间,并且协议管辖不得变更专属管辖和级别管辖。其次,考生需要明确何谓不动产纠纷。在司法考试中,不动产物权纠纷当然属于不动产纠纷。而涉及不动产的合同则需要区别对待,不动产买卖合同纠纷属于不动产纠纷,而建筑工程承包合同纠纷则属于合同纠纷,不适用专属管辖制度。此案中,双方的纠纷是不动产买卖纠纷,适用专属管辖是正确的。
18.
户口在北京市昌平区的齐某与户口在北京市东城区的陈某是同学,经常合伙做生意。2010年9月,齐某因犯强奸罪在天津市北辰区被判处有期徒刑并被监禁在天津市红桥区。2010年10月,因齐某一直未归还曾于2009年1月向陈某借的6万元钱,陈某遂向人民法院起诉。对于陈某的起诉,下列哪一个人民法院有管辖权?______A.北京市东城区人民法院B.北京市昌平区人民法院C.天津市红桥区人民法院D.天津市北辰区人民法院正确答案:A[考点]原告住所地人民法院管辖的案件[解析]根据《民事诉讼法》第22条第4项的规定,下列民事诉讼,由原告住所地人民法院管辖;原告住所地与经常居住地不一致的,由原告经常居住地人民法院管辖:……(4)对被监禁的人提起的诉讼。本案中,被告被监禁,由原告住所地人民法院管辖。因此,A项正确。
19.
白鹇与钟厚住所地均为甲地。2009年5月,双方签订买卖合同,但6月钟厚因工作关系将户籍从甲地迁出,准备落户于公司所在地乙地。紧接着,钟厚被公司派往丙地工作,2010年2月又被派往丁地。到2010年7月,合同尚没有履行,白鹇欲起诉钟厚,请问:下列哪个法院具有管辖权?______A.甲地法院B.乙地法院C.丙地法院D.丁地法院正确答案:D[考点]地域管辖[解析]根据《民诉解释》第7条的规定,当事人的户籍迁出后尚未落户,有经常居住地的,由该地人民法院管辖;没有经常居住地的,由其原户籍所在地人民法院管辖。本题中钟厚将户口迁出,但是没有落户,并且没有经常居住地,户口迁出超过一年,因此应该由居住地法院管辖。
20.
大兴人民法院受理了一起张某诉赵某著作权侵权的案件,下列关于该案的管辖说法正确的有:______A.如果大兴人民法院和顺义人民法院对此案都有管辖权,而前者在立案中发现后者已经立案,应该由院长或者庭长做出决定,将此案移送到顺义人民法院管辖B.如果大兴人民法院和顺义人民法院对此案都有管辖权,而前者在审查过程中发现后者已经立案,那么就不应再立案C.如果被告赵某在答辩时提出管辖异议,认为自己的住所地顺义比侵权行为发生地大兴更适合作为本案的管辖地,那么大兴人民法院可以认为异议成立,并将案件移送到顺义人民法院D.如果在审判以前,被告住所地由大兴迁到了顺义,那么大兴人民法院就应该将此案移送到顺义人民法院正确答案:B[考点]移送管辖[解析]移送管辖用的是裁定不是决定,所以A错误。《民诉解释》第36条规定:“两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院。人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已先立案的,不得重复立案;立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的,裁定将案件移送给先立案的人民法院。”因此,B正确。C项的管辖异议理由不能成立,所以是错误的。《民诉解释》第37条规定:“案件受理后,受诉人民法院的管辖权不受当事人住所地、经常居住地变更的影响。”因此,D错误。
21.
甲市A区公民赵欣在B区大型购物超市购买了一套化妆品,该化妆品由C区某化妆品生产厂生产。使用该化妆品一段时间后,赵欣出现严重过敏现象。经检测该化妆品一刺激性物质严重超标。赵欣先以合同纠纷向B区人民法院起诉该购物超市,后又以侵权纠纷向C区人民法院起诉该化妆品生产厂。B区人民法院先立案受理。关于该案下列说法正确的是哪一项?______A.该案可由两个法院同时受理B.由于诉讼请求不同,该案应是两个不同的案子C.C区人民法院应将该案移送B区人民法院合并审理D.B区人民法院应将该案移送C区人民法院合并审理正确答案:C[考点]对当事人就同一法律事实分别向有管辖权的不同法院起诉的处理[解析]《经济审判民诉规定》第2条规定,“当事人基于同一法律关系或者同一法律事实而发生纠纷,以不同诉讼请求分别向有管辖权的不同法院起诉的,后立案的法院在得知有关法院先立案的情况后,应当在7日内裁定将案件移送先立案的法院合并审理。”
22.
谢某和伍某在深圳结婚,后来谢某到美国留学,伍某分配到北京工作一段时间也去了美国。二人在美国定居后,因感情不和,谢某要求离婚,但关国法院不予受理,谢某遂向国内法院提出离婚诉讼,可以向哪里的法院起诉?______A.深圳或北京法院B.谢某家乡的法院C.伍某家乡的法院D.谢某或伍某家乡的法院正确答案:A[考点]离婚案件管辖的特殊规定[解析]《民诉解释》第13条规定,“在国内结婚并定居国外的华侨,如定居国法院以离婚诉讼须由婚姻缔结地法院管辖为由不予受理,当事人向人民法院提出离婚诉讼的,由婚姻缔结地或者一方在国内的最后居住地人民法院管辖。”
23.
居住在甲市的吴某与居住在乙市的王某在丁地签订了一份协议,吴某将一幅名人字画以10万元的价格卖给王某并约定双方在丙市一手交钱一手交货,后吴某返回并电告王某自己已将字画卖给他人。王若想追究吴某的违约责任,应向何地法院起诉?______A.甲市法院B.乙市法院C.丙市法院D.丁市法院正确答案:A[考点]合同纠纷的管辖[解析]《民事诉讼法》第23条规定了合同纠纷的一般管辖原则,即因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。据此,吴某所在的甲市以及约定的合同履行地丙市都有可能有权管辖。又根据《民诉解释》第18条第3款规定,因合同纠纷提起的诉讼,如果合同没有实际履行,当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的,应由被告住所地人民法院管辖。显然,本案中买卖合同并未实际履行,双方居住地均未在丙市,故应由甲市法院管辖。考生应对合同纠纷的地域管辖有一个体系性的把握,从一般原则到例外规定,从法定管辖到协议管辖都应细致记忆。
24.
2009年5月7日,天津市河北区甲公司向天津市河东区人民法院申请诉前财产保全,冻结该市南开区乙公司银行存款100万元,并提供了相应数额的担保。河东区人民法院根据甲公司的申请冻结了乙公司银行存款100万元。但是甲公司未在法定期间起诉,因而给乙公司造成经济损失15万元。乙公司如就此损失索赔,应向哪一个人民法院起诉?______A.天津市河东区人民法院B.天津市河北区人民法院C.天津市南开区人民法院D.以上任一人民法院正确答案:A[考点]采取诉前保全后的管辖[解析]本题考查的是诉前保全后引起纠纷的管辖问题。《民诉解释》第27条规定,当事人申请诉前保全后没有在法定期间起诉或者申请仲裁,给被申请人、利害关系人造成损失引起的诉讼,由采取保全措施的人民法院管辖。当事人申请诉前保全后在法定期间内起诉或者申请仲裁,被申请人、利害关系人因保全受到损失提起的诉讼,由受理起诉的人民法院或者采取保全措施的人民法院管辖。本案中,甲公司在申请财产保全后并未在法定期间内起诉而造成乙公司损失,乙公司可向河东区人民法院起诉。另需注意诉前保全的管辖法院,《民事诉讼法》第101条规定,利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。
25.
户口在甲区的秦力与户口在乙区的张庆于2008年5月结婚后,即随张庆居住在乙区张庆家中,2009年4月,因感情不和,秦力搬回自己在甲区的家中居住。2010年9月,张庆以感情不和为由向秦力婚后的居住地乙区人民法院起诉,要求解除婚姻关系。乙区法院受理案件后,经查发现2009年4月秦力就已搬回甲区,于是以乙区未形成秦力的经常居住地为由将案件移送至甲区人民法院。甲区人民法院接到移送后,经查发现2009年12月因工作关系,秦力的户口已迁至丙区,并开始住进单位宿舍。此时,甲区人民法院应当:______A.将案件移送给秦某现在户口所在地的丙区人民法院B.报请自己与乙区法院的共同上级人民法院指定管辖C.将案件退回乙区人民法院D.报请上级人民法院指定管辖正确答案:D[考点]指定管辖[解析]《民事诉讼法》第36条规定。人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的,应当移送有管辖权的人民法院,受移送的人民法院应当受理。受移送的人民法院认为受移送的案件依照规定不属于本院管辖的,应当报请上级人民法院指定管辖,不得再自行移送。
二、多项选择题1.
下列关于民事诉讼和仲裁异同的哪些表述是不正确的?______A.法院调解达成协议一般不能制作判决书,而仲裁机构调解达成协议可以制作裁决书B.从理论上说,诉讼当事人无权确定法院审理和判决的范围,仲裁当事人有权确定仲裁机构审理和裁决的范围C.对法院判决不服的,当事人有权上诉或申请再审,对于仲裁机构裁决不服的可以申请重新仲裁D.当事人对于法院判决和仲裁裁决都有权申请法院裁定不予执行正确答案:BCD[考点]民事诉讼和仲裁的异同[解析]《民事诉讼法》第97条第1款规定,调解达成协议,人民法院应当制作调解书。调解书应当写明诉讼请求、案件的事实和调解结果。《仲裁法》第51条规定,仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解。当事人自愿调解的,仲裁庭应当调解。调解不成的,应当及时作出裁决。调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。调解书与裁决书具有同等法律效力。因此,一般来说,法院调解达成协议不能制作判决书,而仲裁机构调解达成协议可以制作裁决书,故A项正确。在法学理论上,诉讼和仲裁一样遵循着“不告不理”的原则,法院审理和判决的范围不能超过当事人诉讼请求的范围,故B项错误。根据《仲裁法》第9条的规定,仲裁实行一裁终局,当事人不服仲裁裁决的不能申请重新仲裁,故C项错误。根据《仲裁法》第63条的规定,当事人可以申请人民法院不予执行仲裁裁决,而当事人对于法院判决不能申请法院裁定不予执行,故D错误。综上,本题应选BCD。
2.
下列案件中,适用民事诉讼法审理的有:______A.某甲对选举委员会公布的选民名单持不同意见,经申诉对选举委员会的决定不认可,向法院提起诉讼B.某乙欠某丙1000元钱迟迟不还,某丙无奈之下请求法院向某乙发出支付令C.甲货轮和乙客轮在大连港内发生碰撞,甲方向当地海事法院起诉请求索赔D.某戊发现自己所持的汇票丢失,向法院申请作出除权判决正确答案:ABD[考点]民事诉讼法对事的效力[解析]依据《民事诉讼法》第3条和其他相关条文的规定,适用民事诉讼法审理的案件有五类,AB属于特别程序审理的案件,D属于公示催告程序解决的宣告票据无效的案件,故均为正确选项。而C项是海事纠纷,在《海事诉讼特别程序法》通过后主要按照《海事诉讼特别程序法》的规定进行审理,在《海事诉讼特别程序法》没有规定的情况下才适用民诉法。
3.
在诉讼中合议庭做出判决的方式和仲裁中仲裁庭做出裁决的方式是不一样的。下列关于诉讼和仲裁中合议的说法不正确的有:______A.诉讼判决书合议庭均应当签名;仲裁裁决不同意见仲裁员可以不签名B.都按照少数服从多数的原则C.不能形成多数意见时,仲裁按照首席仲裁员的意见作出,诉讼按照审判长的意见作出D.诉讼中判决书中不能写不同意见;仲裁裁决中应当写明不同意见正确答案:BCD[考点]合议制度[解析]根据《民事诉讼法》第42条规定,合议庭评议案件,实行少数服从多数的原则。评议应当制作笔录,由合议庭成员签名。评议中的不同意见,必须如实记入笔录。《仲裁法》第53条规定,裁决应当按照多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。《仲裁法》第54条规定,裁决书由仲裁员签名,加盖仲裁委员会印章。对裁决持不同意见的仲裁员,可以签名,也可以不签名,因此,A项正确;B项错误,仲裁合议不是少数服从多数;C项错误,诉讼中不能形成多数意见时,实行少数服从多数,不能按照审判长的意见作出判决;D项错误,诉讼判决书中不能写不同意见,仲裁裁决书中可以写不同意见,而不是应当。
4.
甲区法院的吴法官经大学同学孙丽介绍,将家中祖传的古琴卖给孙丽的同事江涛。后来,江涛因出国定居,便将该古琴卖给收藏家秦泰,秦泰买到古琴后,发现该古琴并非真品,于是向甲区法院起诉,要求法院判决解除买卖合同,并将自己购买古琴的5万元钱归还自己。甲法院确定由昊法官独任审理此案,并由蔡敏担任书记员。就本案所涉及的回避问题,下列哪些说法正确的?______A.吴法官应当自行回避,因为案件涉及他的利害关系B.吴法官不应当回避,因为他已经将古琴卖给江涛C.当事人可以口头申请吴法官回避D.证人厉国强应当回避,因为他是本案被告江涛的表哥正确答案:AC[考点]回避制度[解析]本案中买卖合同无效会影响到吴法官的利益,根据《民事诉讼法》第44条的规定,审判人员有下列情形之一的,应当自行回避,当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避:(一)是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的;(二)与本案有利害关系的;(三)与本案当事人、诉讼代理人有其他关系,可能影响对案件公正审理的。审判人员接受当事人、诉讼代理人请客送礼,或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的,当事人有权要求他们回避。审判人员有前款规定的行为的,应当依法追究法律责任。前三款规定,适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。A、C项正确,B项错误。证人不属于回避人员的范围,D项错误。
5.
二审人民法院在对案件进行审理的过程中,发现该案一审合议庭成员助理审判员薛某是本案有独立请求权第三人夏某的堂弟,而薛某没有自行回避,双方当事人也没有申请回避,二审法院的哪些处理是错误的?______A.推定为当事人行使处分权放弃了申请回避的权利,继续审理B.裁定撤销原判,发回重审C.裁定中止诉讼,将案件提至本院重审D.按照审判监督程序处理,以审判人员应当回避而没有回避为由启动再审程序正确答案:ACD[考点]回避的法律后果[解析]2015年2月4日实施的《民诉解释》第325条规定,“应当回避的审判人员未回避的”可以认定为《民事诉讼法》第170条第1款第4项规定的严重违反法定程序,进而裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审。故B选项正确,其余ACD均错误,ACD应当选。
6.
下列有关民事诉讼中实行公开审判的表述哪些是不正确的?______A.案件的审理、合议庭的评议、判决的宣告应当公开B.对于涉及国家秘密的案件不公开审理,但宣判要公开C.对于涉及个人隐私的案件,人民法院应当根据当事人申请不公开审理D.离婚案件只能不公开审理正确答案:ACD[考点]公开审判制度[解析]本题考公开审理的两种形式,参见《民事诉讼法》第134条的规定,涉及国家秘密、个人隐私案件一律不公开,离婚案件是可以不公开,但宣判一律要公开,故B项正确,CD二项错误。A项错误,合议庭的评议不公开。
7.
人民法院审理民事案件依法实行两审终审制,但也存在一审终审的例外情形。下列属于一审终审的案件类型包括:______A.选民资格案件B.宣告失踪案件C.认定公民无民事行为能力案件D.确认调解协议案件正确答案:ABCD[考点]两审终审制的例外[解析]根据《民事诉讼法》第178条的规定,依照本章程序审理的案件,实行一审终审。而根据《民事诉讼法》第177条的规定,人民法院审理选民资格案件、宣告失踪或者宣告死亡案件、认定公民无民事行为能力或者限制民事行为能力案件、认定财产无主案件、确认调解协议案件和实现担保物权案件,适用本章规定。故ABCD均正确,ABCD应当选。
8.
在民事诉讼中,下列哪些程序不适用法院调解?______A.公示催告程序B.发回重审后的诉讼程序C.由人民检察院提起抗诉引起的再审程序D.执行程序正确答案:AD[考点]法院调解适用的范围[解析]原则上,法院调解在诉讼的各个阶段、各个审级中均可进行。具体来讲,法院在案件受理之后、开庭之前以及庭审过程中可以调解,在二审和再审程序中也可以调解。故B、C项均可适用调解,不选。考生需要注意的是,对于某些特殊的程序和特殊案件是不能适用法院调解的。首先,适用特别程序、督促程序、公示催告程序以及破产还债程序的案件不适用调解。其次,婚姻关系以及身份关系的确认案件、其他以案件性质不能进行调解的案件,人民法院不予调解。上述案件不予调解原因在于其不存在权利义务关系的争议,不存在处分权行使的空间和可能,故不能调解。最后,在执行程序中,只存在当事人之间的和解,法院不能调解。因此,AD项应选。
9.
人民法院的下列哪些做法是对两审终审制度的违反?______A.二审追加共同原告甲,经调解未达成协议,作出终审判决B.最高人民法院一审的案件不允许当事人对判决提起上诉C.人民法院依照特别程序审理的案件不允许当事人对判决提起上诉D.上诉人在上诉状中增加新的诉讼请求,二审法院对此经过审理作出判决正确答案:AD[考点]两审终审制[解析]根据2015年2月4日施行的《民诉解释》第327条的规定,必须参加诉讼的当事人,在第一审程序中未参加诉讼,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解;调解不成的,发回重审。故A错误,应当选。根据《民事诉讼法》第155条的规定,最高人民法院的判决是发生法律效力的判决,不存在上诉的问题,故B正确,不应当选。根据《民事诉讼法》第178条的规定,特别程序审理的案件均为实行一审终审,不存在上述的问题,故C正确,不应当选。根据2015年2月4日施行的《民诉解释》第328条的规定,在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或者原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或者反诉进行调解;调解不成的,告知当事人另行起诉。双方当事人同意由第二审人民法院一并审理的,第二审人民法院可以一并裁判。故D错误,应当选。正确答案是AD。
10.
当事人临时提出回避申请的,下列处理哪些是错误的?______A.裁定中止诉讼B.裁定诉讼终结C.撤销案件D.延期审理正确答案:ABC[考点]提出回避申请的处理[解析]《民事诉讼法》第146条规定了延期开庭审理的情形,其中之一是:当事人临时提出回避申请的。
11.
邹某和白某因借款合同发生纠纷,双方诉至法院,以下哪些诉讼行为符合民事诉讼法规定的辩论原则?______A.邹某向法院提起诉讼后,白某向法院提交了答辩意见B.白某认为书记员王某是邹某的同学,提请其回避,邹某反驳称其与王某并不认识,庭长认为书记员在诉讼中并不起实质性作用,要求双方停止争论C.在庭审过程中,邹某要求白某归还借款5000元,白某辩称已归还,但无任何
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