【离婚冷静期在个案中的实际适用探究8700字（论文）】

离婚冷静期在个案中的实际适用研究摘要据大数据显示，从21世纪初开始,我国离婚登记数已持续多年飙升，经久不衰。且随着20世纪80、90年代甚至是21世纪初出生的独生子女已经达到适婚年龄，双方均是独生子女的年轻夫妻数量也随之愈发增多。如今社会中的“闪婚”“闪离”现象相当普遍。不少年轻夫妻结婚仅1年就因为一些家长里短鸡毛蒜皮的小事闹到离婚的地步。在双方均是独生子女的年轻夫妻的婚姻生活中，夫妻对方之间存在的问题已经不仅仅是缺少宽容，且缺乏婚姻磨合的耐心，冲动离婚的年轻人愈来愈多，故此时《民法典》需要通过新增离婚冷静期去降低现在的高离婚率。但是由于离婚冷静期的价值目标定位导致了社会各界怀疑其设立是否合理。对此,本文为了证明民法典婚姻家庭编新增设离婚冷静期制度是否科学合理将对我国的社会现状进行分析,并从其适用规则等各个方面对离婚冷静期的内容进行增补和完善,使其更能具备新时代的法治气蕴。关键词：离婚冷静期；登记离婚；冲动离婚目录5780第一章离婚冷静期概述 1241301.1相关概念界定 1202981.1.1登记离婚下离婚冷静期概念 1189821.1.2诉讼离婚下关于离婚冷静期 1156541.2我国民法典引入离婚冷静期的目的 143841.2.1保护子女健康成长 1182281.2.2避免冲动离婚 292471.2.3预防违法犯罪 24190第二章域外离婚冷静期制度的经验及启示 33372.1域外关于离婚冷静期制度的经验 344372.1.1韩国的“离婚熟虑期” 3278672.1.2美国的“离婚等待期” 3233002.2域外离婚冷静期制度的启示 425613第三章离婚冷静期在个案中的实际适用 434173.1典型个案 4182873.2评析及其存在问题 4116923.2.1适用范围不明晰 5230803.2.2期间设置不合理 684613.2.3配套制度不完备 627008第四章离婚冷静期完善建议 7292404.1明晰离婚冷静期制度的适用范围 7178044.2设置离婚冷静期制度的合理期限 820564.2.1根据婚姻成立时间长短区别设置冷静期 8154454.2.2根据有无需要被抚育的子女区别设置冷静期 8226864.3建立健全离婚冷静期制度的配套机制 948394.3.1设立专职调解委员会 9180654.3.2注重婚姻家庭观的教育 105168结论 1119361参考文献 12第一章离婚冷静期概述1.1相关概念界定1.1.1登记离婚下离婚冷静期概念登记离婚是指婚姻双方当事人对于离婚已达成共同意愿，并且对子女和财产等也达成共同意见后，向婚姻登记机关申请解除婚姻关系。而：离婚冷静期下的登记离婚则是指《民法典》规定的自婚姻登记机关收到离婚登记申请之日起三十日内，任何一方不愿意离婚的，可以向婚姻登记机关撤回离婚登记申请。前款规定期限届满后三十日内，双方应当亲自到婚姻登记机关申请发给离婚证；未申请的，视为撤回离婚登记申请。其表明在遵循离婚自由的前提下，由双方当事人提出离婚申请后有一段让他们重新考虑是否离婚的时间。在这一段时间内，双方当事人都有要求撤回申请或是直接结束离婚程序的权利[1]。1.1.2诉讼离婚下关于离婚冷静期《民法典》颁布之前有学者认为离婚冷静期是指针对夫妻双方就离婚问题不合意而意欲起诉离婚时，应当设置一到六个月的不等期间，要求双方当事人在该期间内慎重考虑他们的婚姻，以避免盲目的作出离婚决定日后后悔自己的决定[2]。但《民法典》规定离婚冷静期只适用于协议离婚。当事人遭到家暴可立即向法院起诉离婚，此时不适用离婚冷静期制度。1.2我国民法典引入离婚冷静期的目的1.2.1保护子女健康成长在社会生活中我们不难发现父母的离婚对孩子的心理健康极易造成不良影响。在孩子的未成年时期，父母的关爱与照料对于他们来说是不可或缺的，父母双方离婚后常因不能顾及到未成年子女的利益，使未成年子女的合法权益得不到保护[3]。我国法律即使已经明确规定了父母有义务对其子女进行抚养教育，但在现实社会生活中不乏因夫妻双方离异，或是其中一方便切断了与其子女的联系，对其子女不能真正尽到抚养教育的义务；又或是离异后有子女抚养权的一方因要维持家庭生活开支而缺少时间疏于对子女的教育，这极有可能会诱使未成年人犯罪，也极大可能会导致当未成年人的人身和精神权益收到外界侵害时，他们只会选择以沉默去回应那些伤害他们的人或事[4]。1.2.2避免冲动离婚近些年来我国离婚率有呈持续攀升的趋势，其中协议离婚所占的的比例逐年上升，尤其是因为离婚当事人婚龄太短，冲动草率离婚屡见不鲜。2003年的《婚姻登记条例》导致离婚当事人的离婚登记条件简化。婚姻登记部门也因此条例而缺少必要的限制措施致冲动草率离婚的数量愈发增多，新中国呈现出了自成立以来的第三次离婚大高峰。清华教授龙俊说：“《民法典》设置离婚冷静期的目的就是要减少目前社会上频发的‘闪婚闪离’，尤其是冲动离婚的数量。”一个月的离婚冷静期结束后，由于对离婚后果的审慎思考又加之社会力量的介入，必然会使一部分感情尚未真正破裂的夫妻“回头是岸”，撤销离婚申请，让其回归他们的婚姻与家庭，以达到抑制离婚率上升的效果[5]。1.2.3预防违法犯罪在部分离婚诉讼中，也不乏一些活动种存在着利用婚姻去进行犯罪，其中最为典型的，就是通过“假离婚”来实现个人利益的最大化，转移夫妻财产、逃避夫妻债务的行为也十分普遍，这些不法行为会极大的损害社会的公共秩序和国家的法律权威。近些年来，由于越来越多的犯罪问题涉及到婚姻，国家也为减少这些问题而发布了很多法律法结果，但是问题依旧是层见叠出。离婚冷静期适用之后发现其确实可以让一些犯罪活动露出马脚，给予法院更充足的时间去发现那些预备犯罪以及可能存在犯罪活动的离婚案件，并着手调查。有说在冷静期内，双方会因为财产、抚养权等问题重新引发争执，双方在漫长的期限里不断地互相纠缠，这无疑使他们之间伤害无限延长并放大他们之间的伤痛[6]，但我认为可以在此期间冷静处理离婚相关事宜，让双方当事人可以及时去发现有些夫妻之间的小矛盾并不足以导致二人离婚，避免冲动离婚给他们带来损失。第二章域外离婚冷静期制度的经验及启示2.1域外关于离婚冷静期制度的经验2.1.1韩国的“离婚熟虑期”21世纪初的韩国离婚率曾一度到了世界前列，达到了其以前从来未有过的巅峰，那时的韩国媒体将其戏封为“离婚共和国”。2008年6月，韩国大法院在其全国法院正式实施《离婚熟虑制》旨在降低韩国的高离婚率。韩国“离婚熟虑制”是指在向法院提交协议离婚申请书之前，必须要经过“熟虑期”，否则不能协议离婚。但是韩国法院对于意图离婚的夫妻有子女的熟虑期间为3个月，无子女则为1个月。但是，有特殊情形时可以考虑缩短或者取消熟虑期，比如存在家庭暴力等情况而一方急需进行离婚。2.1.2美国的“离婚等待期”美国只有诉讼离婚，并没有协议离婚的说法。所以也就导致在美国对婚姻即使夫妻双方已经有了想要离婚的共同意见，也必须得经过法庭的裁判去认定夫妻双方婚姻确实己经破裂。1969年加利福尼亚通过《家庭法案》废除了过错离婚，自此美国出现了第一个适用无过错离婚的州，史无前例。自此，到1989年，采取无过错离婚的州达到了49个[7]，与此同时，1966-1979年内，这短短的十几年内，美国的离婚率翻了不止一倍，毫无疑问美国成为了西方国家中离婚率最高的国家。于是乎美国着手在法律中规制“离婚等待期”去限制离婚的数量[8]。且为了能够实现未成年子女的合法权益的最大化，美国各州以有无未成年子女区别规定“离婚等待期”时长。夫妻双方离婚:需要抚养未成年子女的，“离婚等待期”时长为180天；没有未成年子女需要抚养的则为90天，还有个别州对离婚并没有具体规定出“离婚冷静期”的时长，限制条件相对来说更为严格。比如俄克拉马州《相互同意法》中规定，离婚当事人需要抚养未成年子女的，除非双方达成离婚合意，否则不可单方宣布离婚。美国的各州还通过建立离婚指导与教育制度来辅助实行“离婚等待期”[9]。2.2域外离婚冷静期制度的启示每个国家对于离婚冷静期的规定均不相同，但对我国具有极大的借鉴价值。其一是根据个案不同情况分别适用离婚冷静期。韩国和美国均是针对双方有无未成年子女适用不同时间长短的离婚熟虑期。离婚冷静期的适用不仅要区分适用的对象，还要区分适用的时间长短，过长有碍离婚自由，但要是过短的话又很难起到冷静的作用，故应视情况适用不同的冷静期。其二则是应当借助增设一些相关的离婚冷静期配套措施去更好的促进离婚冷静期发挥其积极作用，比如离婚指导、专业咨询等。第三章离婚冷静期在个案中的实际适用3.1典型个案女张某和男李某于2005年结婚。后来张某和李某二人总是因为一些小的不能再小的事情而闹得不可开交，李某甚至还对张某实行暴力行为。2018年李某因一套房拆迁分到了一套郊区房，房产证上写的是张某和李某两人的名字，并且余下了100多万拆迁款由李某保管。也就是因为张某不满拆迁款由李某一个人保管，导致夫妻两人的争吵愈发地严重，“离婚”两个字开始频繁地出现在夫妻双方的生活中。张某也因为日积月累的压力而患上了抑郁症，不得已放弃自己的工作闲赋在家。2021年2月8日，张某和李某一起去当地的民政局办理离婚相关。但因离婚冷静期二人需冷静思考一个月。2021年3月9日期满30天后，李某向张某提出去民政局申请领取离婚证时张某突然后悔离婚，于是双方向法治专员寻求帮助。法治专员调解后张某和李某同意暂时先维持现状，准备回去慎重地考虑一下再做是否离婚的打算，并对法治专员的工作做出了感谢。3.2评析及其存在问题《民法典》中新增设的离婚冷静期就是希望现在社会中的年轻人对自己的婚姻可以做到给谨慎考虑，那些冲动草率离婚的夫妻一个可以挽回他们婚姻和家庭的机会。《民法典》加入关于离婚冷静期的规定并不是限制当代人去离婚的自由，只是复杂了一下离婚的程序而已，可以使夫妻双方更加地认真审视他们的婚姻，离婚的难度并没有因此而升高。但是离婚冷静期还是存在着不少问题：3.2.1适用范围不明晰《民法典》规定的冷静期只适用于登记离婚。但要是从立法完善的角度去考虑的话，其实许多的学者对于离婚冷静期是否只适用于其中一种婚姻关系解除方式，还是两种都适用存在着分歧。郭剑平教授主张在两种婚姻关系解除方式中均应适用离婚冷静期。郭教授对此提出：2018—2019年度最高人民法院公布的司法大数据显示，77.51%的离婚当事人向法院起诉离婚，夫妻二人感情不和是其主要原因。此时我们不难想象，在众多因感情不和而打算离婚的当事人当中，冲动草率离婚的夫妻应该占了不少数。近年来，试行诉讼离婚冷静期的四川、山东、广东等地法院在没有统一法律规定的情况下，仍然是取得了良好的民众反馈和社会效果，试行地区的离婚率得到有效控制。故郭剑平教授认为离婚冷静期制度应适用于诉讼离婚。但是杨立新教授则认为离婚冷静期仅适于登记离婚。杨立新教授观点：第一，2003年《婚姻登记条例》简化了登记离婚条件，更有必要在登记离婚过程中增设冷静期。第三，我国司法实践中离婚案件一审不予判离，判决生效六个月以后才能够可再次提起离婚诉讼，六个月的期间已经可以与“冷静期”相媲美。因此，再去另外设置诉讼离婚冷静期确实多余。其实除了对于离婚冷静期应适用于哪种婚姻解除方式存在争议，现有法律法规亦没有对离婚冷静期制度的排除适用情形作出明确规定。设置离婚冷静期的立法目的在于防止冲动草率离婚，挽救感情或婚姻关系尚未走到尽头还有可能共同生活的夫妻，兼顾个体利益与社会利益。可是，现实婚姻关系中存在着家庭暴力、遗弃、虐待、转移财产等情形，若存在此些情形而不将离婚冷静期排除适用，对婚姻中的弱势一方只会造成更大的伤害。3.2.2期间设置不合理对于《民法典》第1077条明确规定离婚冷静期期间一律设置为一个月，本文认为存在着如下三个方面的不妥之处：第一，仅仅一个月的离婚冷静期期间相对来说过于短暂，恐不能充分地发挥冷静期的作用。众所周知“80后”“90后”已经成为当下离婚的主力群体，他们大多都在忙碌自己的事业和生活，在事业和生活中来回奔波，难有多余时间专心经营婚姻生活，尤其对于婚龄不长的青年人来说，婚姻经验不够，自我意识又强，缺乏沟通与磨合，故而更易发生意气用事或“头脑发热”式的离婚；其次，设置较长的离婚冷静期间使婚姻当事人拥有充足的时间对子女和财产问题作出妥善合理的安排，对于保障未成年子女合法权益十分有利。因此，部分学者的意见是，一个月的冷静期过于短暂，当事人很难在此期间可以作出正确的抉择。第二，全部规定一个月缺乏合理性。每段濒临破裂的婚姻，其背后引发矛盾的症结大相径庭。因此，在现实生活中，应当根据当事人的情感状况、婚姻存续时间长短、有无子女等情况分别设立时长不等的冷静期期间，有其存在的必要性和合理性[10]。第三，对应当缩短或免除冷静期期间的情形，没有做到视实际情况作出实际规定。意欲离婚的夫妻，如若存在下列情形应对冷静期予以缩短或者免除：（1）对配偶、子女实施暴力。（2）虐待家庭成员情形。（3）在冷静期内一方恶意转移共同财产。尤其是前两种情形，其配偶实施虐待和暴力行为的，冷静期此时应予以免除。否则遭受家庭暴力、虐待的受害者不但无法立即摆脱暴力的阴影，施暴者却还可以任意地撤销离婚申请，这等于将受害者再次推入火坑，增加社会悲剧发生的可能性。故家庭暴力应排除适用冷静期。因此，当实践中出现上述情形时应当缩短或免除离婚冷静期。3.2.3配套制度不完备《民法典》关于离婚冷静期并未对相关的配套措施加以规定，仅仅在适用方面做出了简单的规定，但是，显然是存在不足的[11]。实践研究表明，离婚冷静期为了保障冷静期制度的正确适用只能依靠相应的配套措施，以达到有效地减少盲目的、非理性状态下的离婚。据此，离婚冷静期辅以配套措施的必要性体现在以下三点:第一，在《民法典》作出离婚冷静期相关规定之前，各地相应的试点工作已然走在前面，为离婚冷静期制度实行提供可行性的依据。试点工作进行中不乏存在优秀的配套举措，且正因这些具有参考意义且已被实践证明卓有成效的配套措施，辅助当事人能够做到审慎思考，挽回了不少在解体边缘徘徊的婚姻。例如，四川安岳试行“登记离婚冷静期”5个月期间经调解的约90%的夫妻没有再提出离婚。第二，冷静期不是“冷冻期”。冷静期不是让当事人消极被动地度过，而是让双方当事人在此期间内能够意识到自己婚姻矛盾的症结所在。但实际上，很多当事人仅凭自身很难意识到自己的问题，更别说能够做到客观冷静地思索夫妻之间正确的相处之道，在离婚冷静期内他们根本不能解决不足以导致婚姻破碎的矛盾。此时，当事人双方便需要中立客观的第三方力量协助他们去修复彼此之间的感情，化解矛盾，以修复那即将分解的婚姻家庭关系。第三，婚姻家庭紧密地涉及到伦理亲情关系，仅依靠国家公权力的干预是远远不够的，还需要社区、妇联等为代表的社会力量介入。国家公权力与社会力量两种手段，相辅相成，共同调整我国婚姻家庭关系，对于实现维护婚姻家庭和谐稳定的价值目标更有帮助，也让离婚冷静期这一法律制度更具温度[12]。第四章离婚冷静期完善建议4.1明晰离婚冷静期制度的适用范围我国《民法典》中只规定了离婚冷静期适用于登记离婚，且如今国内多数的学者对此已经达成了共识。笔者亦赞同此观点，主要理由为：第一，在我国离婚纠纷多年的司法实践中已然形成了离婚案件一审不判离的惯例，而一审结束后距离二审的时间长达六个月，这段时间与冷静期制度发挥的效果基本相当。第二，假如诉讼离婚环节也设置冷静期，就会形成一个实体法行为要受诉讼法法律规范来约束的现象，会导致损害了当事人的实体权利。第三，离婚冷静期的主要作用并非强制当事人对所有问题都达成合意，而是让婚姻当事人理性确认离婚合意，当然，调解后离婚仍不能达成合意，当事人依然可以选择起诉。此外，《民法典》对于离婚冷静期还应增加排除适用的情形。在中国的家庭中暴力现象仍然存在且数量极大。对于有家庭暴力的实际情形或严重威胁存在于夫妻之间或共同生活的其他家庭成员之间时，应当适用免除离婚冷静期。此种情形下仍不加区别地适用离婚冷静期，不仅不会促成婚姻家庭的稳定和谐，反而会使家庭生活中处于弱势一方的成员遭受更长时间的更多的伤害，造成令人扼腕、难以挽回的后果。我国可以借鉴英韩两国相关经验，对于存在家庭暴力的离婚登记情形，经过调查确认确为实情的，婚姻登记机关应立即为当事人办理离婚手续，当事人不再受冷静期的约束。4.2设置离婚冷静期制度的合理期限4.2.1根据婚姻成立时间长短区别设置冷静期当下社会，“80后”“90后”已然陆陆续续地步入了婚姻的殿堂。也就导致绝大多数的小家庭多是“双独”的结合，年轻的小夫妻往往个性十分强烈，在他们的日常生活中往往缺乏理解与包容，时常会因一些鸡毛蒜皮家长里短的小事而闹得不可开交，又加之他们的婚龄短暂，婚姻基础薄弱，轻率冲动离婚的情况频发，所以此时更加需要离婚冷静期的介入促使这些年轻夫妻有更多的时间能够相互磨合去挽回他们的婚姻，此时宜设立时长大于一个月的冷静期；而“60后”“70后”夫妻的感情更为深厚，故他们一旦决定要结束婚姻，往往已经形成了婚姻存续否定性评价的共识，此事其所作出的离婚决定往往并非意气用事或一时冲动[13]。所以在此建议应当酌情设置一段期间适中的冷静期去化解他们婚姻的矛盾去增加他们婚姻存续的可能性。4.2.2根据有无需要被抚育的子女区别设置冷静期通过对离婚冷静期制度的域外法的考察即可得知，很多设置离婚冷静期的国家或者地区均是以有无未成年子女作为依据区别设立冷静期期间。例如，韩国民法典规定：夫妻有子女的适用3个月的离婚熟虑期；否则适用期间为1个月[14]。然而，这种考虑了子女利益后作为划分依据的，固然值得我国借鉴，但也须结合我国纷繁复杂的社会现实状况以作出更为与时俱进的冷静期期间安排。如今，已成年子女中仍包含着一些需要被照顾的对象，比如正在接受高能教育没有经济收入或收入不足以支撑生活、限制民事行为能力以及患有严重疾病的成年子女等。有鉴于此，采用有无未成年子女去作为划分依据的做法难免会缺乏严谨性。笔者认为应当视子女的具体情况，将有无需要被抚育的子女作为划分依据，更具合理性，同时彰显我国离婚冷静期制度的人文关怀与时代特色。4.3建立健全离婚冷静期制度的配套机制建立健全离婚冷静期的相关配套机制,对于挽救正在走向消亡的婚姻至关重要。最高人民法院的《试行意见》第40条：人民法院审理离婚案件，经双方当事人同意，可以设置不超过3个月的冷静期。在冷静期内，人民法院可以根据案件情况开展调解、家事调查、心理疏导等工作。冷静期结束，人民法院应通知双方当事人。而该规定的目的就是引导当时的各家事审判试点法院去建立离婚冷静期制度相应的配套机制[15]。4.3.1设立专职调解委员会我们得承认法律不是万能的且并非能够调整任何社会关系。调解作为一种相对中立的纠纷解决方式，面对被情感与伦理相互纠葛缠绕的婚姻家庭关系，显然更能充分发挥其优势。如：韩国的离婚咨询顾问、美国的离婚指导与教育课程等措施在挽救无数婚姻危机的冷静期实践中发挥了不可替代的作用。在婚姻登记机关中设立调解委员会。首先，应当引入专业型人才充实调解委员会队伍，可以从法院、社区、妇联、等机构或部门特邀一些具有经验的人员担任调解委员会委员。其次，离婚冷静期中的调解机制应当划分于强制适用的范畴，调解作为冷静期过程中的重要一环，必须对每一对欲申请离婚的夫妻强制适用，通过说服劝解、批评教育等方式使当事人认清婚姻矛盾的症结所在，如此才能有效地修复有裂痕的婚姻家庭关系。4.3.2注重婚姻家庭观的教育离婚冷静期间内，相关部门应注重对离婚双方当事人的婚姻家庭观教育，尤其对于那些轻率离婚或者婚姻状态处于危机中的当事人，婚姻家庭观教育不可或缺。在现代社会中，家庭生活中存在的复杂与繁琐羁绊住了大多数的年轻夫妻，比如遇到矛盾易冲动，不会自我反思等。此时婚姻家庭观教育可以教会他们换位思考，去理解对方直到化解矛盾，让他们明白家庭的意义，从而修复他们有裂痕的婚姻。当然对于婚姻处于死亡状态的当事人，也可以进行婚姻家庭观教育，即从其双方离婚后对未成年子女的负面影响等方面对其进行教育，让他们能够意识到离婚后的最大受害者就是他们的子女。对婚姻处于死亡状态的当事人进行教育的目的就是使双方当事人意识到其离婚以后对未成年子女的影响，充分实现未成年子女的利益。结论综上所述，本文先是对离婚冷静期进行详细介绍后又通过分析《民法典》增设离婚冷静期的作用证明了其对于降低我国的离婚率、保护未成年子女的身心健康以及预防利用离婚进行违法犯罪活动起着至关重要的作用。并通过研究其他国家“离婚冷静期”的相关制度以及对于典型个案的分析，发现我国离婚冷静期适用上的不足，延伸出我国关于完善离婚冷静期需要从其适用范围，视不同情况去区别设置冷静期，以及建立健全离婚冷静期制度相关的配套机制等方面去完善以使其能够植根于我国的《民法典》之中，也能够更好地服务于人民，服务于社会。参考文献[1]门静文.我国离婚冷静期制度设立研究[D].内蒙古大学硕士2020年.[2]李晓婷.离婚冷静期制度研究[D].西南大学硕士2019年.[5]彭颖.我国离婚冷静期制度研[D].安徽财经大学硕士2020年.[4]郑潞璐.浅谈离婚冷静期[J].法制与社会2021-01-15.[