2024年10月高教自考《民法学》试卷含解析

2024年10月高教自考《民法学》试卷一、单项选择题1、甲向乙购买糕点若干，欠乙货款100元。甲为乙清洗皮衣一件，乙欠甲服务费100元。此二人之间的债务可因一方意思表示而消灭。此种债的消灭原因称为______。A．提存B．混同C．抵销D．免除2、下列情形属于无因管理的是______。A．买方无正当理由拒收卖方货物，卖方对该货物进行管理B．在加工合同中，承揽人管理定作人提供的原料C．甲拾得乙丢失的水牛，在积极寻找失主的同时，对该水牛进行饲养D．超市对进入超市顾客的皮包进行管理3、下列关于民法在时间上效力的表述正确的是______。A．民法适用于实施前发生的行为B．民法不适用于实施前发生的行为C．在法律有明文规定时，民法适用于实施前发生的行为D．民法的生效时间也就是法律的颁布时间4、理发师甲未经顾客乙的同意将乙的长发剪短。该行为______。A．不构成侵权B．侵害了乙的一般人格权C．侵害了乙的健康权D．侵害了乙的身体权5、下列属于民事责任的是______。A．交纳罚金B．吊销营业执照C．赔礼道歉D．没收违法所得6、下列选项中打破债的相对性的行为是______。A．债权让与B．债的担保C．第三人代为清偿D．债的保全7、章某是曙光中学初一学生。某日，在放学回家路过有才幼儿园时，章某用弹弓射树上小鸟，不料误伤在园内玩耍的幼儿吕某。吕某的损害应由______。A．曙光中学承担全部赔偿责任B．育才幼儿园承担全部赔偿责任C．章某的监护人承担全部赔偿责任D．育才幼儿园和章某的监护人承担连带赔偿责任8、下列关于无因管理性质的表述正确的是______。A．无因管理是民事法律行为B．无因管理是事件C．无因管理是对他人事务的非法干预D．无因管理是合法的事实行为9、下列关于物权的说法错误的是______。A．物权是支配权B．物权是绝对权C．物权的客体为特定的物D．物权的设立采自由主义10、当事人约定了债务履行期限，债务人提前履行债务的______。A．只须事前通知债权人B．须不损害债权人的利益C．须取得债权人同意D．不能提前履行11、遗产已经被分割而被继承人的债务尚未清偿的，如果有遗嘱继承人、法定继承人和受遗赠人的，其债务应当首先由______。A．受遗赠人用所得遗产清偿B．遗嘱继承人用所得遗产清偿C．法定继承人用所得遗产清偿D．法定继承人和受遗赠人用所得遗产清偿12、下列关于子女继承权的表述正确的是______。A．继子女有权继承继父母的遗产B．养子女有权继承养父母的遗产但一般无权继承生父母的遗产C．养子女有权继承养父母和生父母的遗产D．非婚姻生子女的继承权要受到一定的限制13、下列行为不属于债的发生根据的是______。A.财产公证B.侵权行为C.合同D.无因管理14、下列情形中，能引起无因管理之债的是______。A．甲向乙借款，丙在明知诉讼时效届满后擅自代甲向乙还本付息B．甲在自家门口扫雪，顺便将邻居乙的小轿车上的积雪清扫干净C．甲与乙结婚后，乙生育一子丙，甲抚养丙5年后才得知丙是乙和丁所生D．甲拾得乙遗失的牛，牵回饲养，打算日后归还15、下列关于债务承担的表述正确的是______。A．债务移转分为免责的债务承担与并存的债务承担B．并存的债务承担由债务人与第三人达成合意即发生移转效力C．主债务移转，作为从债务的保证债务也一并移转D．债务移转时，原债务人的抗辩权不发生移转16、下列对绝对权的表述正确的是______。A.绝对权是没有民事义务主体的权利B.撤销权是绝对权C.绝对权的权利客体上不可能再有其他权利D.绝对权的效力及于除权利人之外的一切人17、下列属于非法律行为的物权变动原因的是______。A．因继承取得物权B．基于买卖合同取得物权C．基于互易合同取得物权D．基于赠与合同取得物权18、遗赠扶养协议是______。A．自然人通过立遗嘱的方式对其财产进行处分的行为B．单方法律行为C．遗赠人死亡时生效的民事行为D．双务行为19、李某是甲公司销售部经理，多次代理甲公司与乙公司订立商品买卖合同，未发生过争议。后李某辞职，在甲公司未通知乙公司的情况下，李某仍以甲公司的名义与乙公司签订了买卖合同。该买卖合同______。A．无效B．有效C．效力待定D．可撤销20、动物园的动物致人损害的，动物园承担责任的归责原则是______。A．一般的过错责任原则B．过错推定C．无过错责任原则，但有法定免责事由D．无过错责任原则，且无法定免责事由二、多项选择题21、下列属于民事法律行为的有______。A．甲和乙签订房屋租赁合同B．甲自书遗嘱处分自己的遗产C．甲和乙结婚D．甲将遭遇车祸的乙送往医院E．甲将乙打伤22、甲育有二子乙和丙。乙与丁结婚，并有一女戊。乙因病先于甲死亡后，丁接替乙赡养甲。丙未婚。现甲死亡，关于遗产继承的表述正确的有______。A．戊可代位继承B．丁属于第一顺序继承人C．戊、丙、丁原则上平均分配D．丁无继承权，只能适当分配遗产E．戊、丁共同继承50%，丙继承50%23、下列情形中可以引起诉讼时效中断的有______。A．某甲向债务人催收债务B．老张向其好友诉苦老詹欠钱不还C．老吴向法院提起诉讼要求老罗还钱D．骆某向法院起诉要求甲公司支付租金E．债务人杨某向债权人汤某去函要求延期履行义务24、下列选项中，属于所有权继受取得方式的有______。A.善意取得B.拾得遗失物C.买卖D.继承E.生产25、甲与妻子乙协议离婚，约定8周岁儿子由乙抚养，甲支付抚养费。后甲与有一女儿的丙再婚，并在婚后继续给付儿子的抚养费。十年后，丙因心脏病去世。丙去世时，其近亲属还有其母亲丁、姐姐戊。有权继承丙遗产的人有______。A．甲B．甲的儿子C．丙的女儿D．丁E．戊三、判断说明题26、肖像权属于物质性人格权。27、当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方有权请求违约方支付违约金并适用定金罚则。28、凡具有完全民事行为能力的自然人和法人均可作为保证人。29、我国民法上依照自然人的年龄的不同，划分为完全民事行为能力人、限制民事行为能力人和无民事行为能力人。30、在二手机动车买卖中，机动车所有权自办理登记时发生转移。四、简答题31、简述侵权责任的一般构成要件。32、简述物权优先效力的具体体现。33、简述用人单位责任的构成要件。五、论述题34、试述民事法律关系的三要素，并举例说明。六、案例分析题35、阅读下列案例材料，然后回答问题。甲乙按2:3的比例共出资100万元注册成立舌尖味道有限责任公司，甲任总经理、乙任董事长。该公司注册经营范围为餐饮服务。甲乙另有书面约定：如果交易标的超过10万元的事项，需由甲乙双方共同决定。公司成立后，乙在没有与甲协商的情形下，以舌尖味道公司的名义与某装修公司订立了标的数额为20万元的门店装修合同。该合同在履行过程中发生纠纷，舌尖味道有限责任公司以超过法定代表人的权限范围为理由主张合同无效。同时，由于舌尖味道有限责任公司经营不善，已出现资不抵债的情况。问：1．舌尖味道有限责任公司属于何种性质的民事主体?2．针对舌尖味道有限责任公司主张合同无效的理由，分析该合同的效力。3．如果舌尖味道有限责任公司的资产不足以清偿债务，甲乙是否应该用个人财产清偿?说明理由。36、阅读下列案例材料，然后回答问题。2012年10月，甲取得了某产品的专利权，2013年初，甲与乙、丙三个注册登记成立“某某合伙企业”，合伙协议约定，甲以其拥有的专利权为投资，乙、丙以成立企业所需货币为投资，税后利润按4:4:3比例分配，合伙经营期限为8年，经营过程中由于资金融通不畅，对A公司欠款10万元，与此同时，乙因炒股亏欠B公司5万元。2013年底，丙经甲乙同意退出合伙企业。2016年5月合伙企业的经营陷于瘫痪状态。2017年3月，A、B公司分别向人民法院提出诉讼，要求执行该合伙企业的财产来偿还自己的债权，并要求甲乙丙三个承担连带责任，丙以自己已经退伙为由进行抗辩。请问：1．甲乙丙对出资范围的约定是否有效?为什么?2．人民法院可否执行该合伙企业的财产分别偿还A、B的债权?3．丙的抗辩理由是否成立?为什么?

参考答案一、单项选择题1、C[解析]抵销是指二人互负债务且给付种类相同时，在对等数额内使各自的债权债务相互消灭的制度。本案中，甲欠乙货款100元，乙欠甲服务费100元，二人之间的债务可因一方意思表示而消灭，符合抵消的特征。2、C[解析]无因管理是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的法律事实。ABD三项中，行为人进行管理均有法定或约定的义务，因此不属于无因管理。C项，甲对所拾得的水牛进行管理，没有法定或约定的义务，且是为了避免失主乙受损失，属于无因管理。3、C[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第1条规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。因此，民法并非绝对适用或者不适用于实施前发生的行为，而是原则上不适用，但是若法律、司法解释另有规定，也可以例外适用。D项，民法的生效时间并不一定是法律的颁布时间，其生效时间可能晚于颁布时间。4、D[解析]《民法典》第1003条规定，自然人享有身体权。自然人的身体完整和行动自由受法律保护。任何组织或者个人不得侵害他人的身体权。身体权包括如下几方面的内容：①依法支配自己身体的权利；②维护身体完整的权利；③维护行动自由的权利。理发师甲未经顾客乙的同意将乙的长发剪短破坏了乙的身体组织的完整性，侵害了乙的身体权。5、C[解析]C项，《民法典》第179条规定，承担民事责任的方式主要有：停止侵害；排除妨碍；消除危险；返还财产；恢复原状；修理、重作、更换；继续履行；赔偿损失；支付违约金；消除影响、恢复名誉；赔礼道歉。ABD三项，属于行政责任的承担方式。6、D[解析]债具有相对性，其效力只能及于特定的债权人和债务人，债权人不得依其享有的债权而对任何第三人主张权利。但在某些特定情形下，债务人实施的与第三人有关的行为(包括作为与不作为)可能会涉及和影响债权人权利的行使与实现，使债权的效力能及于第三人。D项，债的保全是指当债务人的某些行为对债权人造成损害时，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，或者请求人民法院撤销债务人的行为，是对债的相对性原理的突破。ABC三项，效力只能及于特定债权人和债务人，并未打破债的相对性。7、C[解析]监护人责任是指无民事行为能力人或者限制民事行为能力人造成他人损害时，其监护人依法应当承担的侵权责任。我国《民法典》第1188条第1款规定，无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护职责的，可以减轻其侵权责任。章某在放学后误伤吕某，育才幼儿园无须承担责任，其监护人应承担全部赔偿责任。8、D[解析]无因管理，是指管理人没有法律规定或者约定的义务，为避免他人利益受损失而管理他人事务的行为，是一种事实行为，不是民事法律行为。A项，无因管理是事实行为，不是民事法律行为。B项，无因管理是行为不是事件。C项，无因管理是对他人事物的合法干预。9、D[解析]物权具有以下特点：①物权是以特定物为客体的权利；②物权是权利人直接支配特定物的权；利；③物权是具有排他性的权利。D项，物权的设立法定。10、B[解析]《民法典》第530条规定，债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但是提前履行不损害债权人利益的除外；债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。11、C[解析]如果遗产已被分割而未清偿债务的，如果有法定继承又有遗嘱继承和遗赠的，首先由法定继承人用其所得遗产清偿债务。不足清偿时，剩余的债务由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还。12、B[解析]A项，继子女有无继承权决定于其与继父母之间有无扶养关系；有扶养关系的继子女有权继承继父母的遗产；没有扶养关系的继子女无权继承继父母的遗产，不是继父母的法定继承人。BC两项，养子女于收养关系成立后，其与生父母的父母子女之间法律上的权利义务关系解除。因此，养子女只有权继承养父母的遗产，而无权继承其生父母的遗产。D项，非婚生子女与婚生子女有平等的继承权。13、A[解析]债的发生根据，是指基于一定的民事法律事实，依法在民事主体之间形成债的关系。债的发生根据主要有以下几种：①合同;②单方允诺;③侵权行为;④无因管理;⑤不当得利等。14、D[解析]无因管理作为债的一种发生根据，是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的法律事实。无因管理的成立须具备以下三个条件：①管理他人事务；②有为他人利益而管理的意思；③没有法定或约定的义务。A项，丙在明知诉讼时效届满后擅自代甲向乙还本付息，并非为甲的利益，不构成无因管理。B项，顺便清扫邻居轿车上的积雪是生活中常见的互助行为，并不产生民事法律关系，不构成无因管理。C项，甲没有为丁抚养丙的意思，不构成无因管理。D项，构成无因管理。15、A[解析]A项，债务移转分为免责的债务承担与并存的债务承担。B项，并存的债务承担由债务人与第三人达成合意，并告知债权人才对债权人发生转移效力。C项，债权人未经保证人书面同意，允许债务人转移全部或者部分债务，保证人对未经其同意转移的债务不再承担保证责任。D项，债务移转时，原债务人的抗辩权等从权利一同移转。16、D[解析]绝对权，又称对世权，是指权利效力所及相对人为不特定人的权利。绝对权有民事义务主体，其义务人是权利人之外的一切人。物权、人身权等均属于绝对权。绝对权的权利客体上可以再有其他权利。撤销权是指当事人享有的可以使可撤销民事行为自始不发生效力的权利，撤销权属于相对权。17、A[解析]非基于法律行为的物权变动原因主要有：①因取得时效取得物权。②因征收或者没收取得物权。③因法律的规定取得物权(如留置权)。④因附合、混合、加工取得所有权。⑤因继承取得物权。⑥因拾得遗失物、发现埋藏物取得所有权。⑦因合法建造取得物权。⑧因人民法院、仲裁机构的法律文书取得物权。基于法律行为的物权变动原因有：因买卖、互易、赠与、遗赠等行为取得所有权，通过物的所有人与其他人的设定行为为他人设定抵押权、地役权、质权等他物权。18、D[解析]A项，遗赠是指自然人以遗嘱的方式将其个人财产赠与国家、集体或者法定继承人以外的人的民事行为。遗赠扶养协议是指自然人(遗赠人、受扶养人)与扶养人或者集体所有制组织(以下统称为“扶养人”)签订的关于扶养、遗赠的协议。BD两项，遗赠扶养协议具有以下特点：①遗赠扶养协议是双方行为；②遗赠扶养协议是诺成性行为；③遗赠扶养协议是双务行为；④遗赠扶养协议是有偿行为；⑤遗赠扶养协议是自然人生前对自己死亡后遗留下的遗产的一种处置方式。C项，遗赠扶养协议并不因受扶养人的死亡而终止，而且协议中有关遗赠的内容只能于受扶养人死亡后发生效力。19、B[解析]表见代理是指虽无代理权但表面上有足以使人信为有代理权而须由本人负授权之责的代理。表见代理发生有权代理的效果，即代理行为有效，只是享有撤销权。本题中，李某辞职后仍以甲公司的名义与乙公司签订买卖合同的行为属于表见代理，该买卖合同有效。20、B[解析]对动物园承担责任的归责原则适用的是过错推定责任，只有在动物园不能证明尽到管理职责时，才承担责任。对此，《民法典》第1248条规定，动物园的动物造成他人损害的，动物园应当承担侵权责任；但是，能够证明尽到管理职责的，不承担侵权责任。二、多项选择题21、ABC[解析]当事人的行为，依据其实施行为是否以发生民事法律后果为目的，可分为民事法律行为和事实行为。民事法律行为是民事主体实施的以发生民事法律后果为目的的合法行为。事实行为是指当事人实施行为并非以发生一定民事法律后果为目的，但因该行为实施的事实即在当事人间发生民事法律后果的行为。ABC三项，当事人均以发生民事法律后果为目的实施行为，属于民事法律行为。DE两项，当事人非以发生一定民事法律后果为目的，属于事实行为。22、ABC[解析]A项，被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的直系晚辈血亲代位继承。乙(被继承人的子女)先于甲(被继承人)，由戊(被继承人的子女的直系晚辈血亲)代位继承。BD两项，丧偶儿媳对公婆，丧偶女婿对岳父母，尽了主要赡养义务的，作为第一顺序继承人。题中，丁是甲的丧偶儿媳，丁接替乙赡养了甲(对公婆)，即尽了主要赡养义务，可作为第一顺序继承人。CE两项，同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。本题中，戊代位继承丁，以丁子女身份作为第一顺序继承人。又丙为甲的儿子，为第一顺序继承人。由上可知，戊、丙、丁同为第一顺序继承人，原则上平均分配。23、ACDE[解析]诉讼时效中断是指在诉讼时效进行中，因发生法定事由致使已经经过的诉讼时效期间全归无效，待中断事由消除后，重新开始计算诉讼时效期间。诉讼时效的事由有：①权利人向义务人提出履行请求；②义务人同意履行义务；③权利人提起诉讼或者申请仲裁；④与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。AE两项，甲向债务人催收债务、债务人杨某向债权人汤某去函要求延期履行义务属于上述①情形。CD两项，老吴向法院提起诉讼、骆某向法院起诉属于上述③情形。24、CD[解析]所有权的取得有原始取得与继受取得之分。继受取得是指以他人的权利及意思为依据取得物权，如因买卖、赠与、继承取得物的所有权。原始取得是指不以他人的权利及意思为依据，而是依据法律直接取得物权，如因先占、取得时效取得一物的所有权。25、ACD[解析]法定的第一顺序继承人有：①配偶；②父母；③子女。甲是丙的配偶，丁是丙的母亲，因此甲、丁以及丙的女儿均有权继承丙的遗产。戊虽然是丙的姐姐，但只是第二顺序继承人，有第一顺序继承人时，第二顺序继承人不继承遗产。三、判断说明题26、错误。理由：物质性人格权，是指自然人对其生命、身体、健康等物质性人格利益所享有的人格权。我国《民法典》规定的物质性人格权包括生命权、身体权、健康权三种。精神性人格权，是指民事主体对其姓名、名称、肖像等精神性人格利益所享有的人格权。从我国《民法典》人格权编的规定来看，除生命权、身体权、健康权外，其他人格权，例如肖像权、姓名权、隐私权等均为精神性人格权。27、错误。理由：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款，不可同时适用。28、错误。理由：根据《民法典》第683条规定，机关法人不得为保证人，但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外；以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。因此，并非具有完全民事行为能力的自然人和法人均可作为保证人。29、错误。理由：民事行为能力是民事主体独立实施民事法律行为的资格。自然人行为能力的划分标准除了年龄标准，还有精神健康状况。30、错误。理由：根据《民法典》第224条规定，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但是法律另有规定的除外。机动车属于动产，因此机动车所有权的设立和转让，自交付时发生效力。但机动车所有权转让未经登记的，不得对抗善意第三人。四、简答题31、侵权责任的构成要件是指侵权人承担侵权责任所应当具备的条件。侵权责任的一般构成要件有：(1)加害行为，指行为人实施的加害于他人民事权益的不法行为。加害行为从行为的自身性质上看，可分为作为的加害行为和不作为的加害行为两种形式。(2)损害后果。损害是指因人的行为或对象的危险性而导致人身权益或财产权益所遭受的不利后果。一般地说，损害可分为三类：财产损害、人身损害和精神损害。(3)因果关系，指行为人的行为与受害人的损害之间的因果关系。(4)主观过错。过错是指行为人实施加害行为时的心理状态，是行为人对自己行为的损害后果的主观态度。过错一般分为故意和过失两种基本形式。故意是指行为人预见到自己行为的后果而仍然希望或放任该结果发生的心理状态。过失是指行为人应当预见或能够预见自己行为的后果而没有预见，或者虽然预见到了其行为的后果但轻信能够避免该后果的心理状态。32、物权的优先效力是指同一标的物上有数个相互矛盾、冲突的权利并存时，具有较强效力的权利排斥具有较弱效力的权利的实现。物权的优先效力包括两个方面：(1)物权相互间的优先效力，是指在同一个标的物之上同时存在两个以上不同内容或性质的物权时，先成立的物权具有优先于后成立的物权的效力。这种优先效力主要表现在以下两个方面：①优先享受其权利，即先成立的物权优先于后成立的物权而得到实现。例如，在同一标的物之上设立多个抵押权时，先成立的抵押权优先于后成立的抵押权。②先成立的物权压制后成立的物权，即后成立的物权有害于先成立的物权时，后成立的物权将因先成立的物权的实行而被排斥或消灭。(2)物权优先于债权的效力，是指物权的客体和债权的给付物为同一标的物时，无论物权成立先后，其效力均优先于债权。物权优先于债权的效力主要表现在以下三方面：①所有权的优先效力；②用益物权的优先效力；③担保物权优先于一般债权。33、用人单位责任是指用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害时，用人单位所应承担的侵权责任。我国《民法典》第1191条规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的责任。用人单位责任的构成要件有：(1)用人单位的工作人员有执行工作任务的行为。工作人员按照用人单位的授权或指示进行工作的，即构成执行工作任务的行为。(2)用人单位工作人员的行为构成侵权行为。(3)受害人受到了损害。这里的损害包括人身损害和财产损害，也包括精神损害。(4)工作人员执行工作任务的行为与损害后果之间具有因果关系。在用人单位责任中，受害人的损害后果应当是工作人员执行工作任务的行为所造成的。五、论述题34、民事法律关系的要素是指构成民事法律关系的必要因素或条件，包括民事法律关系的主体、客体和内容。具体如下：(1)民事法律关系的主体，是指参与民事法律关系，享受民事权利和承担民事义务的人。享受民事权利的称为权利主体，承担义务的，称为义务主体。依照我国法律规定，自然人、法人和其他组织，以及特殊情况下的国家，均可以成为民事主体。①自然人，是因出生而获得生命的人类个体，是与法人相对应的概念。②法人，是法律拟制的“人”，是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。如有限责任公司、股份有限公司均为法人。③非法人组织，可以自己名义参与民事关系，但不具有独立责任能力。如法人的分支机构即为非法人组织。④国家，作为公法人有时也直接参与民事活动。例如在签订行政合同时，国家作为民事主体成为合同的一方当事人。(2)民事法律关系的内容，是指民事主体在民事法律关系中享有的权利和承担的义务，亦即当事人之间的董事权利义务。民事法律关系的内容包括权利和义务两个方面，二者相互对立，又相互联系。权利的内容是通过义务来表现的，义务的内容是由相应的权利来限定的。民事法律关系的内容，要决定民事法律关系的性质。(3)民事法律关系的客体，是指民事法律关系中的权利义务共同指向的对象。民事法