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文档简介

国家统一法律职业资格考试卷二模拟题466一、单项选择题每题所设选项中只有一个正确答案。1.

2014年5月,甲、乙、丙三人共同出资设立一(江南博哥)家有限责任公司。甲的下列哪一行为不属于抽逃出资行为?______A.将出资款项转入公司账户验资后又转出去B.虚构债权债务关系将其出资转出去C.利用关联交易将其出资转出去D.制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配正确答案:A

2.

甲对乙享有200万元债权,乙以自己和丙的汽车作为抵押,均办理了抵押登记,丁为其提供保证,但未约定如何承担担保责任。后甲、乙与戊约定,乙将其中50万元债务转让给戊。乙、戊到期均未清偿。下列哪一说法是正确的?______A.甲可请求丁承担200万元担保责任B.甲应先就乙提供的抵押实现债权C.甲可主张丙、丁共同偿还150万元D.若甲放弃了对丙的抵押权,丁的保证责任不受影响正确答案:B[解析]《担保法》第23条规定,保证期间,保证人对于债务人未经其书面同意转让的债务,不再承担保证责任,但其仍对未转让部分的债务承担保证责任。乙将债务转让给戊,未经丁的同意,故丁仅对未转让的150万元债务承担保证责任。A选项说法错误。《物权法》第l75条和第176条规定,丙、丁仅对未转让部分的债务承担担保责任,债务人乙以自己的财产提供物保的情况下,甲行使权利有顺序上的限制,即甲应先就乙提供的抵押实现债权。对于未得到清偿的剩余债务,丙、丁应承担连带担保责任。B选项说法正确,C选项说法错误。因为约定承担担保责任的顺序以及数额,在丙与丁共同承担剩余债务时,甲放弃了对丙的抵押权的同时,丁在丙应当承担的内部数额范围内免除保证责任。D选项说法错误。

3.

关于证明标准的说法,下列哪一选项是不正确的?______A.证明标准是用来判断对待证事实承担证明责任的当事人证明事实程度的标准B.民事诉讼的证明标准比刑事诉讼的证明标准低C.民事诉讼的证明标准是高度盖然性的证明标准D.口头遗嘱和赠与事实的证明采用高度可能性的证明标准正确答案:D[考点]证明标准

[解析]证明标准是用来判断对待证事实需要证明达到何种程度的标准,而这种程度就是对待证事实承担证明责任的当事人需要证明达到的程度。A选项正确。

刑事诉讼的证明标准是排除合理怀疑的证明标准,民事诉讼的证明标准是高度盖然性的证明标准。民事诉讼的证明标准比刑事诉讼的证明标准低。B选项正确。

《民诉解释》第108条第1款规定:“对负有举证证明责任的当事人提供的证据,人民法院经审查并结合相关事实,确信待证事实的存在具有高度可能性的,应当认定该事实存在。”C选项正确。

《民诉解释》第109条规定:“当事人对欺诈、胁迫、恶意串通事实的证明,以及对口头遗嘱或者赠与事实的证明,人民法院确信该待证事实存在的可能性能够排除合理怀疑的,应当认定该事实存在。”D选项错误。

4.

某镇拟编制并实施镇总体规划,根据《城乡规划法》的规定,下列哪一说法是正确的?______A.防灾减灾系镇总体规划的强制性内容之一B.在镇总体规划确定的建设用地范围以外,可设立经济开发区C.镇政府编制的镇总体规划,报上一级政府审批后,再经镇人大审议D.建设单位报批公共垃圾填埋场项目,应向国土部门申请核发选址意见书正确答案:A[考点]城乡规划的制定、实施

[解析]根据《城乡规划法》第17条第2款的规定,规划区范围、规划区内建设用地规模、基础设施和公共服务设施用地、水源地和水系、基本农田和绿化用地、环境保护、自然与历史文化遗产保护以及防灾减灾等内容,应当作为城市总体规划、镇总体规划的强制性内容。故A项正确。根据《城乡规划法》第30条第2款规定,在城市总体规划、镇总体规划确定的建设用地范围以外,不得设立各类开发区和城市新区。故B项错误。根据《城乡规划法》第16条第2款的规定,镇人民政府组织编制的镇总体规划,在报上一级人民政府审批前,应当先经镇人民代表大会审议,代表的审议意见交由本级人民政府研究处理。故C项错误。根据《城乡规划法》第36条的规定,按照国家规定需要有关部门批准或者核准的建设项目,以划拨方式提供国有土地使用权的,建设单位在报送有关部门批准或者核准前,应当向城乡规划主管部门申请核发选址意见书。前款规定以外的建设项目不需要申请选址意见书。故D项错误。

5.

武当公司与洪湖公司签订了一份钢材购销合同,同时约定,因合同效力或合同的履行发生纠纷提交A仲裁委员会或B仲裁委员会仲裁解决。合同签订后,洪湖公司以本公司具体承办人超越权限签订合同为由,主张合同无效。关于本案,下列哪一说法是正确的?______A.因当事人约定了2个仲裁委员会,仲裁协议当然无效B.因洪湖公司承办人员超越权限签订合同导致合同无效,仲裁协议当然无效C.洪湖公司如向法院起诉,法院应当受理D.洪湖公司如向法院起诉,法院应当裁定不予受理正确答案:C[考点]仲裁协议的效力

[解析]A项:本题中的仲裁协议约定了两个仲裁委员会,双方当事人能够协商选择一个仲裁机构仲裁,协商不成,仲裁协议无效,所以A项的"当然无效”表述过于绝对。B项:考查仲裁条款效力独立性,仲裁条款效力独立于合同而存在,合同的无效、解除、撤销并不导致仲裁协议无效、解除和撤销,所以就算洪湖公司的承办人越权签订导致合同无效,也不影响仲裁条款的效力。CD项:仲裁协议约定两个仲裁机构仲裁,当事人没能一致选择一个仲裁机构的,仲裁协议无效,当事人之间不存在有效仲裁协议,向法院起诉的,法院应当受理,C项正确;D项错误。综上所述,本题的正确答案为C项。

6.

营盘市某商标代理机构,发现本市甲公司长期制造销售“实耐”牌汽车轮胎,但一直未注册商标,该机构建议甲公司进行商标注册,甲公司负责人鄢某未置可否。后鄢某辞职新创立了乙公司,鄢某委托该商标代理机构为乙公司进行轮胎类产品的商标注册。关于该商标代理机构的行为,下列哪一选项是正确的?______A.乙公司委托注册“实耐”商标,该商标代理机构不得接受委托B.乙公司委托注册“营盘轮胎”商标,该商标代理机构不得接受委托C.乙公司委托注册普通的汽车轮胎图形作为商标,该商标代理机构不得接受委托D.该商标代理机构自行注册“捷驰”商标,用于转让给经营汽车轮胎的企业正确答案:A

7.

关于法院可以在诉讼中主动依职权采取的措施中,下列说法正确的是?______A.涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私或者法律规定应当保密的证据,法院可以主动进行调查B.对于案件中的某项专业技术问题,法院可以主动依职权邀请某大学的权威教授潘某作为有专门知识的人出庭进行探讨C.在某一案件中,关于标的物玉器的价值,双方当事人存在争议,法院可以主动启动鉴定程序,对玉器的价值进行评估D.罗某诉子女赡养纠纷案中,法院的法官谢某十分同情罗某的遭遇,在案件尚未宣判前主动裁定先予执行,让罗某获得相应的赡养费用正确答案:C

8.

下列关于立案的表述,不正确的是:A.报案可以用口头方式,举报应当用书面方式B.甲认为某局局长乙贪污巨额公款,甲向某县公安机关报案,公安机关应当接受C.丙向某县公安机关控告丁故意伤害自己应当承担刑事责任,某县公安机关经过审查认为丁没有犯罪事实,不予立案。丙不服,有权申请复议D.王某跑至某县公安机关报案称,王某的哥哥刚刚用刀将其妻子杀害,某县公安机关应当审查之后再决定是否立案侦查正确答案:A[解析]报案、控告、举报等都可以用口头或者书面形式,A错误。对于报案、控告、举报,公检法都应当接受,B正确。《刑事诉讼法》第110条规定,人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料,应当按照管辖范围,迅速进行审查,认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候,应当立案;认为没有犯罪事实,或者犯罪事实显著轻微,不需要追究刑事责任的时候,不予立案,并且将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服,可以申请复议。C正确。只是王某报案称杀人了,但是否真的出现了犯罪,需要追究刑事责任并立案,还需公安机关审查之后再定,D正确。

9.

甲经乙公司股东丙介绍购买乙公司矿粉,甲依约预付了100万元货款,乙公司仅交付部分矿粉,经结算欠甲50万元货款。乙公司与丙商议,由乙公司和丙以欠款人的身份向甲出具欠条。其后,乙公司未按期支付。关于丙在欠条上签名的行为,下列哪一选项是正确的?______A.构成第三人代为清偿B.构成免责的债务承担C.构成并存的债务承担D.构成无因管理正确答案:C[考点]第三人代为清偿;免责的债务承担;并存的债务承担以及无因管理的区别

[解析]第三人代为清偿有两种表现方式,一是第三人单方表示代替债务人清偿债务,即在没有法定和约定义务的情况下,第三人自愿做出向债权人履行债务的行为;二是第三人与债务人达成代其清偿债务的协议,即订立债务履行承担合同,依该合同承担人对债务人负有履行债务人债务的义务。无论是哪种形式,第三人都不具有合同法律关系债务人的主体地位。本题中,乙公司与丙商议,由乙公司和丙以欠款人的身份向债权人甲出具欠条,丙直接成为合同债务人之一,故本题中A项错误。《民法典》第551条规定,债务人将债务的全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意。债务人或者第三人可以催告债权人在合理期限内予以同意,债权人未作表示的,视为不同意。债务承担,是指在不改变合同内容的前提下,债权人或者债务人通过与第三人订立转让债务的协议,将债务全部或部分地转移给第三人承担的现象。根据原债务人是否免责为标准,可以将债务承担分为免责的债务承担和并存的债务承担:在免责的债务承担中,由第三人取代原债务人的地位承担全部债务,原债务人脱离债务关系;在并存的债务承担中,原债务人并不脱离债务关系,而由第三人加入到债的关系中,与债务人作为合同当事人共同承担债务。本题中,乙公司与丙商议,由乙公司和丙以欠款人的身份向甲出具欠条,此时丙成为合同债务人之一,而原债务人乙公司也没有脱离债务关系,故丙在欠条上签名的行为构成并存的债务承担。由此,B项错误,C项正确。《民法典》第121条规定,无因管理是指没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失而进行管理。本题中,丙公司是与乙公司商议,由乙公司和丙以欠款人的身份向甲出具欠条的,所以丙在欠条上签名的行为不属于没有法定的或者约定的义务进行管理,故本题中D项错误。

10.

下列案件事实中,需要由原告承担证明责任的是哪一项?______A.胡某诉吴某饲养的狼狗咬伤自己,就胡某有过错的事实B.霹雳公司诉雷霆公司侵犯其产品制造方法发明专利,对于雷霆公司产品的制造方法不同于霹雳公司的专利方法的事实C.李某诉供电局安装的高压线过低而电死其牛,就李某无视危险标志而牵牛经过高压线的事实D.曾某诉某公司产品存在严重缺陷致使自己人身伤害,就产品存在严重缺陷的事实正确答案:D[解析]《民事诉讼证据规定》第4条规定:下列侵权诉讼,按照以下规定承担证明责任,(1)因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼,由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任;(2)高度危险作业致人损害的侵权诉讼,由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任;……(5)饲养动物致人损害的侵权诉讼,由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任;(6)因缺陷产品致人损害的侵权诉讼,由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任。据此,D选项中的产品存在严重缺陷的事实应当由原告承担举证责任,而被告仅就法律规定的免责事由承担证明责任。所以,D选项符合题意。

11.

张某(男)和刘某(女)系夫妻,均有稳定工作,共有一套登记在张某名下的房屋。张某沉迷网络直播,为打赏某主播以个人名义向杨某借款100万元,签订了房屋抵押合同并办理了抵押登记,刘某毫不知情。后来张某到期不能偿还债务,杨某欲实现其抵押权并要求刘某对该债务承担连带责任。下列哪一表述是正确的?______A.该房屋属于张某个人所有B.刘某应对100万元债务承担连带责任C.房屋抵押合同在刘某不知情的情况下签订,应属无效D.杨某取得了房屋的抵押权正确答案:D[解析]房屋虽然登记在张某名下,但是该房屋属于夫妻共有,是夫妻共同财产。A选项说法错误,不当选。《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第3条规定:夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的,人民法院不予支持,但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或基于夫妻双方共同的意思表示除外。张某举债用于打赏主播而非为家庭共同生活、共同生产经营。因此,该债务不属于夫妻共同债务,刘某不应承担连带责任。B选项说法错误,不当选。夫妻之间互相享有家事代理权或对共有财产享有平等处理权,因此夫妻单方面将房屋抵押而签订的抵押合同应该是有效的(因为即使是无权处分,也不影响合同的有效性)。虽然刘某并不知情,但抵押合同有效。C选项说法错误,不当选。根据《物权法》第l5条的区分原则可知,我国物权法将物权设立的合同效力和物权设立的效力区别对待。抵押权自办理抵押登记时设立,抵押合同无效不影响抵押权的设立,所以,杨某取得抵押权。D选项说法正确,当选。

12.

某普通合伙企业为内部管理与拓展市场的需要,决定聘请陈东为企业经营管理人。对此,下列哪一表述是正确的?______A.陈东可以同时具有合伙人身份B.对陈东的聘任须经全体合伙人的一致同意C.陈东作为经营管理人,有权以合伙企业的名义对外签订合同D.合伙企业对陈东对外代表合伙企业权利的限制,不得对抗第三人正确答案:B[考点]合伙企业的经营管理人员

[解析]《合伙企业法》第31条规定:“除合伙协议另有约定外,合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意:……(六)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员……”从该条款逻辑分析,既然合伙企业有权聘任“合伙人以外的人”担任合伙企业的经营管理人员,合伙企业也有权利聘任“合伙人”担任合伙企业的经营管理人员。如果陈东是某合伙企业的合伙人,陈东也可以被聘任为合伙企业的经营管理人员,这就如同公司股东可以被聘任为公司经理一样。所以,陈东可以是合伙企业的合伙人,同时担任合伙企业的经营管理人,就此而言,A项正确。司法部认为A项错误,可能是基于一种误读,即认为陈东因为被聘任为合伙企业的经营管理人,于是具有了合伙企业合伙人的身份,如果这样理解,A项错误。此外,根据上述第31条第6项的规定,聘请合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员才需要全体合伙人一致同意。如果陈东属于合伙人,则聘请陈东担任合伙企业的经营管理人员不需要全体合伙人一致同意。就此而言,B项错误。司法部假定陈东是合伙人之外的人,聘任陈东担任合伙企业的经营管理人,自然需要全体合伙人一致同意,就此认为B项正确。《合伙企业法》第26条第2款规定:“按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定,可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业,执行合伙事务。”合伙企业中执行合伙事务的合伙人相当于公司中的董事长或者执行董事一类的角色,有权对外代表合伙企业。而合伙企业的经营管理人相当于公司经理,通常并无对外代表合伙企业的权限,只有经过合伙企业授权才能对外代理合伙企业。就此,《合伙企业法》第35条第1款规定:“被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务。”本题中,陈东被聘为合伙企业的经营管理人,负责合伙企业的内部管理与市场开拓,当其进行市场开拓时,通常需要在合伙企业的授权范围内以合伙企业名义对外签订合同。就此而言,C具有正确的成分。C的问题在于表述过于简单,让人误以为经营管理人当然有权代表合伙企业对外签约而不需要合伙企业的特别授权,以此而论,则C项错误。《合伙企业法》第37条规定:“合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制,不得对抗善意第三人。”有权“代表”合伙企业的主体只能是合伙企业的执行合伙事务的合伙人,而非合伙企业的经营管理人。经营管理人只有在经过合伙企业(通过执行合伙事务的合伙人)授权之后,才有权在授权范围内对外“代理”合伙企业。因为合伙企业的执行合伙事务的合伙人通常可以对外代表合伙企业,享有一般代表权,所以内部限制不得对抗善意第三人。而合伙企业的经营管理人只有经过特别授权后才有权代理合伙企业,没有授权就没有代理权,自然不存在内部限制不得对抗善意第三人的问题。而且D项,表述中连“善意”二字都被抹去,只是“第三人”而已,可谓错上加错。

13.

甲公司与乙公司达成还款计划书,约定在2012年7月30日归还100万元,8月30日归还200万元,9月30日归还300万元。丙公司对三笔还款提供保证,未约定保证方式和保证期间。后甲公司同意乙公司将三笔还款均顺延3个月,丙公司对此不知情。乙公司一直未还款,甲公司仅于2013年3月15日要求丙公司承担保证责任。关于丙公司保证责任,下列哪一表述是正确的?______A.丙公司保证担保的主债权为300万元B.丙公司保证担保的主债权为500万元C.丙公司保证担保的主债权为600万元D.因延长还款期限未经保证人同意,丙公司不再承担保证责任正确答案:A[考点]保证期间

[解析]《民法典》第692条1、2款规定:“保证期间是确定保证人承担保证责任的期间,不发生中止、中断和延长。债权人与保证人可以约定保证期间,但是约定的保证期间早于主债务履行期限或者与主债务履行期限同时届满的,视为没有约定;没有约定或者约定不明确的,保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。”《民法典》第695条第2款规定:“债权人和债务人变更主债权债务合同的履行期限,未经保证人书面同意的,保证期间不受影响。”本题中,保证合同未约定保证方式和保证期间,故保证期间应为主债务履行期限届满之日起6个月。由于甲公司同意乙公司将三笔还款均顺延3个月的约定,未经保证人丙公司书面同意,故丙公司对甲公司与乙公司之间三笔借款的保证期间的截止日期,仍分别为2013年1月31日、2013年2月28日、2013年3月31日。《民法典》第693条规定:“一般保证的债权人未在保证期间内对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,保证人不再承担保证责任。连带责任保证的债权人未在保证期间对保证人主张承担保证责任的,保证人不再承担保证责任。”甲公司要求丙公司承担保证责任的时间为2013年3月15日,根据上述分析,只有应于2012年9月30日归还的300万元债权尚在保证期间内。据此,A项正确,BCD项错误。

14.

法院发邮件通知当事人到法院来领取判决书,当事人前来法院,看到判决书,知道自己败诉,拒绝签收,法院将判决书送到当事人所在单位,并邀请了其所在单位代表见证。关于法院上述送达方式,下列哪一判断是正确的?______A.留置送达B.直接送达C.电子送达D.委托送达正确答案:A[考点]送达

[解析]A项,留置送达中包括法院通知当事人到法院领取诉讼文书的情形,若当事人到达法院拒绝签署送达回证的,视为送达。审判人员、书记员应当在送达回证上注明送达情况并签名。同时,人民法院直接送达文书,受送达人或者与之同住的成年家属拒绝在送达回证上签字的,可以邀请有关基层组织或者所在单位代表在场,说明情况,在送达回证上记明情况,由送达人,见证人签名后视为送达,也可以用拍照录像等方式记录送达过程,即视为送达。题中送达方式即为留置送达,因此A项正确。直接送达是指,直接送交受送达人或者与之同住的成年家属:法人、其他组织的法定代表人、主要负责人;诉讼代理人,受送达人指定的代收人。因此B项错误。判决书不能电子送达,因此C项错误。委托送达必须委托其他人民法院代为送达,因此D项错误。

15.

A区甲与B区乙签订合同后又签订补充协议,协议约定纠纷由履行地C区法院管辖。后经乙同意,甲将合同转让给D区的丙,但丙对补充协议毫不知情。乙、丙约定纠纷由D区法院管辖。后丙诉请乙履行,乙主张转让合同无效,此案由哪个法院管辖?______A.A区法院B.B区法院C.C区法院D.D区法院正确答案:D[考点]协议管辖

[解析]《民诉解释》第33条规定,合同转让的,合同的管辖协议对合同受让人有效,但转让时受让人不知道有管辖协议,或者转让协议另有约定且原合同相对人同意的除外。本案中主合同转让,管辖协议原则上对受让人有效。但丙对补充协议,也就是管辖协议不知情,所以约定C区法院管辖的协议管辖对丙没有效力。C区法院没有管辖权。乙丙约定由D区法院管辖是有效的,乙丙之间的纠纷应由D区法院管辖。C项不当选,D项当选。A区和B区法院作为甲和乙住所地的法院,对该案没有管辖权。AB两项不选。

16.

关于缓刑,下列哪项说法是正确的:

A.被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期内,由所在单位或者基层组织考察,如果没有发生法定撤销缓刑的事由,缓刑考验期满,原判的刑罚执行完毕B.撤销缓刑的事由包括在考验期内过失犯罪,有违反缓刑监督管理规定、情节严重的行为,或者缓刑考验期满发现罪犯有未经处罚的判决宣告前的罪行C.缓刑考验期满,原判的刑罚不再执行的,须公开予以宣告D.对于缓刑,有立功表现的,可以减刑正确答案:C[解析]缓刑

《刑法》第76条规定:被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期内,由公安机关考察,所在单位或者基层组织予以配合,如果没有本法第77条规定的情形,缓刑考验期满,原判的刑罚就不再执行,并公开予以宣告。因此,C项正确,当选,A项错误。《刑法》第77条规定:被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的,应当撤销缓刑,对新犯的罪或者新发现的罪作出判决,把前罪和后罪所判处的刑罚,依照本法第69条的规定,决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期内,违反法律、行政法规或国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定,情节严重的,应当撤销缓刑,执行原判刑罚。因此,B项错误。根据最高人民法院1997年10月29日《关于办理减刑、假释案件具体应用法律若干问题的规定》第5条的规定,对判处拘役或者3年以下有期徒刑、宣告缓刑的犯罪分子,一般不适用减刑。如果在缓刑考验期间有重大立功表现的,可以参照《刑法》第78条的规定,予以减刑。因此,选项D错误。

17.

根据刑事证据的分类理论,以下关于言词证据与实物证据的说法,错误的是:A.被告人张某就其曾经协助李某贪污的供述是言词证据B.所有的视听资料不属于实物证据C.鉴定人孙某就李某有无精神病的司法鉴定意见是言词证据D.侦查人员赵某就某交通肇事案的现场勘验笔录属于实物证据正确答案:B[解析]根据证据的表现形式不同,可以将证据划分为言词证据与实物证据。所谓言词证据,是指表现为人的陈述,即以言词作为表现形式的证据;凡是表现为物品、痕迹和以其内容具有证据价值的书面文件,即以实物作为表现形式的证据,均是实物证据。A项是被告人供述,为言词证据;视听资料属于实物证据。B项属于实物证据;鉴定意见的实质是鉴定人就鉴定的专门问题发表的个人意见,并且在庭审中有时也会要求鉴定人对鉴定意见作出口头说明并回答控辩双方等的询问,因此属于言词证据。C项属于言词证据;现场勘验笔录是办案人员在勘验、检查中对所见现场的客观情况进行的客观记载,并不是办案人员的口头或者书面陈述,因此依然属于实物证据。D项正确。

18.

诚实守信原则是行政法基本原则。下列哪一选项没有体现诚实守信的要求?A.行政机关向社会发布的信息应全面、准确、真实B.非因法定事由并经法定程序,行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定C.因法定事由需要撤回或变更行政决定,应对相对人因此而受到的财产损失依法补偿D.对因违法行政给当事人造成的损失主动进行赔偿正确答案:D[考点]诚实守信原则的理解[解析]诚实守信原则分为两个方面:(1)行政信息真实原则,行政机关公布的信息应当全面、准确、真实。(2)保护公民信赖利益原则,包含两个内容:①非因法定事由并经法定程序,行政机关不得撤销、变更已经生效的行政决定;②因法定事由需要撤回或变更行政决定,应依照法定权限和程序并对相对人因此而受到的财产损失依法补偿。据此,ABC项体现了诚实守信原则的要求。D项,属于权责统一原则的要求,注意与诚实守信原则中信赖保护原则的区别。故D选项当选。

19.

关于行政诉讼中被告的确认,下列哪一选项是错误的?A.行政复议机关作出维持原行为决定的,当事人不服应当以原机关和复议机关作为共同被告B.行政机关委托的管理公共事务的组织作出行政行为,委托的行政机关是被告C.两个以上的行政机关作出同一行政行为的,共同作出行政行为的行政机关是共同被告D.近年来,经过行政机关的“授权”,各地出现了大量的“足疗办”“生猪办”,对这些机构作出的行政行为,当事人不服应当以该机构为被告正确答案:D[考点]行政诉讼中被告的确认[解析]《行政诉讼法》第26条第2款规定:“经复议的案件,复议机关决定维持原行政行为的,作出原行政行为的行政机关和复议机关是共同被告;复议机关改变原行政行为的,复议机关是被告。”故A选项正确。

《行政诉讼法》第26条第5款规定:“行政机关委托的组织所作的行政行为,委托的行政机关是被告。”故B选项正确。

《行政诉讼法》第26条第4款规定:“两个以上行政机关作出同一行政行为的,共同作出行政行为的行政机关是共同被告。”故C选项正确。

行政机关在没有法律、法规、规章规定的情况下,“授权”其临时组建的机构实施行政行为,应当视为委托。根据《行政诉讼法》第26条第5款的规定,行政机关委托的组织实施的行政行为,委托的行政机关是被告。故D选项错误。

20.

根据《民事诉讼法》规定的诚信原则的基本精神,下列哪一选项符合诚信原则?______A.当事人以欺骗的方法形成不正当诉讼状态B.证人故意提供虚假证言C.法院根据案件审理情况对当事人提供的证据不予采信D.法院对当事人提出的证据任意进行取舍或否定正确答案:C[考点]民事诉讼诚实信用原则

[解析]《民事诉讼法》第13条第1款规定,民事诉讼应当遵循诚信原则。这就意味着参与民事诉讼的各种主体均应当本着诚实善意的理念行使诉讼权利,实施民事诉讼行为,而不得滥用其诉讼权利。具体而言,诚实信用原则禁止当事人以欺骗性的方法形成不正当诉讼状态,禁止证人提供虚假证言,因此AB违反诚实信用原则。此外,诚实信用原则要求法院依法决定证据的取舍,而不得任意进行证据的取舍与否定,因此D违反诚实信用原则。《民事诉讼法》第67条规定,法院可以根据案件审理情况决定对当事人提供的证据是否采信,因此C符合诚信原则,当选。

21.

小东将汽车借给小南使用。一天,小南在行驶汽车的途中,停车去旁边的超市买烟,但是汽车并未熄火,也未关车门。这时,小西(15岁)和小北(13岁)看到这辆车,小西对小北说:“这辆车和我家的一模一样,我都开过,你也试试。”于是,小西和小北共同进入汽车内,在小西的指导下,小北掌握方向盘驾驶汽车。在驾驶一百余米之后进入人行道,将路上的行人小中撞伤。对此,下列哪一说法是错误的?______A.小东应对小中承担赔偿责任B.小南应对小中承担赔偿责任C.小西的监护人应对小中承担赔偿责任D.小北的监护人应对小中承担赔偿责任正确答案:A[考点]机动车交通事故侵权责任、监护人的侵权责任

[解析]未经允许驾驶他人机动车而发生交通事故造成损害的责任承担,应由机动车使用人承担赔偿责任;机动车所有人、管理人对损害的发生有过错的,承担相应的赔偿责任。阿西、阿北属于机动车的使用人,故应对受害人阿中承担赔偿责任。同时,阿西、阿北分别为15岁、13岁,属于限制民事行为能力人,其所造成的损害,应当由各自的监护人承担赔偿责任。同时,本案中机动车的所有人为阿东,其对阿中的损害的发生没有任何的过错;机动车的管理人目前是阿南,其停车时并未熄火,也未关车门,表明其存在过错,故应承担与其过错相应的赔偿责任。综上,A项错误,BCD项正确。

22.

关于侵犯财产罪及相关犯罪,下列哪一选项是正确的?A.甲用假币到电器商场购买手机,甲的行为构成诈骗罪B.乙受王某之托将价值5万元的手表送给10公里外的朱某,乙在路上让许某捆绑自己,伪造了抢劫现场,将表据为已有。报案后,乙向警方说自己被抢。乙的行为构成侵占罪C.丙假冒某部委名义,以组织某高层论坛为名发布广告、寄送材料,要求参会人员每人先邮寄会务赞1万元。丙收款50万元后潜逃。丙的行为构成虚假广告罪D.丁为孩子升学,买了一辆假冒某名牌的摩托车送给教育局长何某。丁的行为构成诈骗罪正确答案:B[解析]诈骗罪、侵占罪、使用假币罪、虚假广告罪

使用假币既可以是外表合法的方式使用假币,如购买商品、兑换另一货币、存入银行、赠与他人、交纳罚款等,也可以是以非法的方式使用,如用于赌博。此外,将假币交给不知情的他人使用,向自动售货机中投入使用假币以取得商品的,均成立使用假币罪。故A项错误。侵占罪,是指以非法占有他人财物为目的,将代为保管的他人财物或者他人的遗忘物、埋藏物非法占为已有,数额较大,拒不交还的行为。乙伪造抢劫只是手段,目的是非法占有他人财物,故B项正确。在广告中作虚假宣传也是一种手段,目的是为?非法占有公私财物,构成诈骗罪,故C项错误。如果虚假广告只是夸大商品效能,欺骗和误导消费者。目的是为了推销商品,构成虚假广告罪。诈骗罪客观上表现行为人使用欺骗方法使被害人陷入错误认识,“启愿地”交付财物。丁的行为不具备诈骗罪客观表现,故D项错误。

23.

甲国针对乙国(两国均为WTO成员)在WTO提起争端,指控乙国的反倾销国内立法的若干条款违反了WTO《反倾销协议》和《关税与贸易总协定1994》的相关规定。根据WTO《关于争端解决规则与程序的谅解》(DSU),关于本案争端解决的下列哪一判断是正确的?______A.本案甲国提起的是违反性申诉,若甲国申诉成功,乙国有义务修改或废除其被诉措施,并应赔偿甲国因此受到的损失B.磋商是申请设立专家组的前提条件C.争端解决机构通过专家组报告或上诉机构报告时适用协商一致的原则D.如果甲国申诉成功,而乙国在合理期限内没有履行争端解决机构的裁决和建议,甲国可自动获得报复乙国的权利,对乙国中止减让或中止其他义务正确答案:B[解析]A项错误,违反性申诉,申诉成功被诉方有义务改或废,但没有赔偿。B项正确。C项错误,适用反向协商一致原则。D项错误,甲经授权可获得报复的权利。

24.

俄罗斯公民萨沙来华与中国公民韩某签订一份设备买卖合同。后因履约纠纷韩某将萨沙诉至中国某法院。经查,萨沙在中国境内没有可供扣押的财产,亦无居所;该套设备位于中国境内。关于本案的管辖权与法律适用,依中国法律规定,下列哪一选项是正确的?______A.中国法院没有管辖权B.韩某可在该套设备所在地或合同签订地法院起诉C.韩某只能在其住所地法院起诉D.萨沙与韩某只能选择适用中国法或俄罗斯法正确答案:B[考点]涉外合同关系的法律适用

[解析]《涉外民事关系法律适用法》第41条规定:“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的,适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”本案的合同的签订地和标的物所在地都在中国,因此根据最密切联系原则韩某可在该套设备所在地或合同签订地法院起诉,该合同可以适用中国法。故B项正确。

25.

某诗人署名“漫动的音符”,在甲网站发表题为“天堂向左”的诗作,乙出版社的《现代诗集》收录该诗,丙教材编写单位将该诗作为范文编人《语文》教材,丁文学网站转载了该诗。下列哪一说法是正确的?______A.该诗人在甲网站署名方式不合法B.“天堂向左”在《现代诗集》中被正式发表C.丙可以不经该诗人同意使用“天堂向左”,但应当按照规定支付报酬D.丁网站未经该诗人和甲网站同意而转载,构成侵权行为正确答案:C

二、多项选择题每题所设选项中至少有两个正确答案。1.

甲委托乙采购一批电脑,乙受丙诱骗高价采购了一批劣质手机。丙一直以销售劣质手机为业,甲对此知情。关于手机买卖合同,下列哪些表述是正确的?______A.甲有权追认B.甲有权撤销C.乙有权以甲的名义撤销D.丙有权撤销正确答案:ABC[考点]无权代理;欺诈行为的效力

[解析]《民法典》第171条第1款规定,行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,仍然实施代理行为,未经被代理人追认的,对被代理人不发生效力。甲委托乙采购电脑,乙却购买手机,其构成无权代理,甲有权追认,所以,A项正确。《民法典》第148条规定,一方以欺诈手段,使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为,受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。乙受丙诱骗高价采购了一批劣质手机,虽然甲对丙销售劣质手机知情,但是不妨碍丙对乙构成欺诈,对于该买卖合同的受损害方甲有权撤销手机买卖合同,代理人乙也可以被代理人甲的名义撤销该手机买卖合同,所以,B、C项正确。在欺诈而订立的合同中,只有受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构撤销,所以,欺诈方丙无权撤销。同时,《民法典》第171条第2款规定,相对人可以催告被代理人在30日内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认之前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。依该款规定,无权代理的相对人,仅在善意时,可在被代理人追认前撤销,所以,恶意的丙亦无撤销权。所以,D项错误。综上,本题答案为ABC。

2.

关于累犯的说法,下列哪些选项是错误的?A.甲因故意伤害罪被判七年有期徒刑,刑期自1990年8月30日至1997年8月29日止。甲于1995年5月20日被假释,于1996年8月25日犯敲诈勒索罪。甲构成累犯B.乙(17岁)因盗窃罪被判三年有期徒刑,2007年3月25日刑满释放,2011年3月20日又因犯盗窃罪被判有期徒刑一年。乙构成累犯C.丙因为境外窃取国家秘密、情报罪被判处剥夺政治权利四年,2006年4月21日刑满释放,2011年5月20日因犯资助恐怖活动罪被判处一年管制。丙构成累犯D.丁因为他人提供书号出版淫秽书刊罪被判处2年有期徒刑,刑期自1995年5月15日至1997年5月14日。丁于1997年5月15日在出狱回家途中犯故意伤害罪。丁构成累犯正确答案:ABD[考点]一般累犯与特殊累犯的条件[解析]A项当选,累犯的构成要件之一是后罪必须是发生在前罪刑罚执行完毕或赦免之后的五年内,假释考验期间属于刑罚执行期间,此间犯新罪,撤销假释,数罪并罚(刑法第65条、第86条)。B项当选,不满18周岁的未成年人犯罪不构成一般累犯,乙犯前罪盗窃罪时未满18周岁。C项不当选,为境外窃取国家秘密、情报罪属于危害国家安全罪,资助恐怖活动罪为恐怖活动犯罪,属于特殊累犯的犯罪,对刑种、前后罪相隔时间均无要求。D项当选,累犯要求前后罪都必须是故意犯罪,为他人提供书号出版淫秽书刊罪为过失犯罪。

3.

郑飞诉万雷侵权纠纷一案,虽不属于事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的案件,但双方当事人约定适用简易程序进行审理,法院同意并以电子邮件的方式向双方当事人通知了开庭时间(双方当事人均未回复)。开庭时被告万雷无正当理由不到庭,法院作出了缺席判决。送达判决书时法院通过各种方式均未联系上万雷,遂采取了公告送达方式送达了判决书。对此,法院下列的哪些行为是违法的?______A.同意双方当事人的约定,适用简易程序对案件进行审理B.以电子邮件的方式向双方当事人通知开庭时间C.作出缺席判决D.采取公告方式送达判决书正确答案:CD

4.

韩国甲公司为其产品在中韩两国注册了商标。中国乙公司擅自使用该商标生产了大量仿冒产品并销售至中韩两国。现甲公司将乙公司诉至中国某法院,要求其承担商标侵权责任。关于乙公司在中韩两国侵权责任的法律适用,依中国法律规定,下列哪些选项是正确的?______A.双方可协议选择适用中国法B.均应适用中国法C.双方可协议选择适用韩国法D.如双方无法达成一致,则应分别适用中国法与韩国法正确答案:AD[考点]涉外知识产权侵权关系的法律适用

[解析]《涉外民事关系法律适用法》第44条规定:“侵权责任,适用侵权行为地法律,但当事人有共同经常居所地的,适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后,当事人协议选择适用法律的,按照其协议。”《涉外民事关系法律适用法》第50条规定:“知识产权的侵权责任,适用被请求保护地法律,当事人也可以在侵权行为发生后协议选择适用法院地法律。”故AD项正确。

5.

方圆公司与富春机械厂均为国有企业,合资设立富圆公司,出资比例为30%与70%。关于富圆公司董事会的组成,下列哪些说法是正确的?______A.董事会成员中应当有公司职工代表B.董事张某任期内辞职,在新选出董事就任前,张某仍应履行董事职责C.富圆公司董事长可由小股东方圆公司派人担任D.方圆公司和富春机械厂可通过公司章程约定不按出资比例分红正确答案:ACD

6.

甲开车撞伤乙,乙要求支付赔偿金。乙起诉后,可以向法院主张的请求有哪些?______A.申请公开审理B.申请先予执行C.申请财产保全D.申请对甲强制执行正确答案:ABC[考点]公开审判、保全的适用范围、先予执行的适用范围

[解析]人身损害赔偿的案件,不属于不公开审理的案件,所以要求公开审理是可以的。A项正确。人身损害赔偿的案件,属于要求给付医疗费的情形,当事人可以申请先予执行。B项正确。人身损害的案件,当事人担心对方转移财产,生效法律文书作出后不能实现文书的内容,比如人身损害赔偿费用,符合申请财产保全的条件。C项正确。民事案件审理过程中,生效法律文书还没有作出,不能申请强制执行。D项不当选。

7.

债的法定移转指依法使债权债务由原债权债务人转移给新的债权债务人。下列哪些选项属于债的法定移转的情形?______A.保险人对第三人的代位求偿权B.企业发生合并或者分立时对原债权债务的承担C.继承人在继承遗产范围内对被继承人生前债务的清偿D.根据买卖不破租赁规则,租赁物的受让人对原租赁合同的承受正确答案:ABCD

8.

赵大、钱二、孙三、李四按份共有一辆赛车,份额分别为10%、20%、30%和40%。赵大欲将其共有份额转让,周五愿意以50万元的价格购买,价款一次付清。关于赵大的共有份额转让,下列哪些选项是错误的?______A.赵大向周五转让其共有份额,须经钱二、孙三、李四同意B.如钱二、孙三、李四均以同等条件主张优先购买权,则李四的主张应得到支持C.如孙三在法定期限内以50万元分期付款的方式要求购买该共有份额,应予支持D.如赵大改由向钱二转让其共有份额,孙三、李四在同等条件下享有优先购买权正确答案:ABCD[解析]本题考查按份共有人的优先购买权。通览四个选项,本题考查的是按份共有人向除其他按份共有人之外的第三人以及按份共有人之间转让共有份额的规定。分析每个选项,可得:

(1)A选项,《民法典》第305条“按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或者动产份额。其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利。”据此可知,按份共有人转让份额本身是自由的,不存在经过其他共有人同意的问题,只是其他共有人在同等条件下享有优先权而已。为保障按份共有人的优先购买权,根据《物权法解释(一)》第11条,赵大向共有人之外的周五转让其份额时,负有通知其他按份共有人钱二、孙三、李四的义务,但无须经过钱二、孙三、李四的同意。故A选项错误。

(2)B选项,对于多个共有人优先权的冲突处理规则,根据《物权法解释(一)》第14条“两个以上按份共有人主张优先购买且协商不成时,请求按照转让时各自份额比例行使优先购买权的,应予支持。”由此得知,如果钱二、孙三、李四均以同等条件主张优先购买权,又不能协商一致的,应当由钱二、孙三、李四按照转让时各自享有的份额比例行使优先购买权。故B选项错误。

(3)C选项,关于优先权实现的“同等条件”,根据《物权法解释(一)》第10条“物权法第一百零一条所称的‘同等条件’,应当综合共有份额的转让价格、价款履行方式及期限等因素确定。”由此得知,价款履行方式及期限乃是重要因素,孙三欲以分期付款的方式主张优先购买权,与周五的一次性付款并非同等条件,从而孙三不享有优先于第三人周五受让的权利。故C选项错误。

(4)按份共有人的优先购买权只能发生在对外转让的场合下。根据《物权法解释(一)》第13条,按份共有人之间转让共有份额,其他按份共有人主张根据《民法典》第305条规定优先购买的,不予支持,但按份共有人之间另有约定的除外。据此可知,如赵大改由向钱二出售份额的,其他按份共有人不得主张优先购买权,故D选项错误。

9.

甲、乙公司签订了一份货物买卖合同,同时约定,因合同效力或合同的履行发生纠纷提交A仲裁委员会或B仲裁委员会解决,但应该适用C仲裁委员会的仲裁规则。合同签订后,甲公司主张合同无效。关于本案,下列说法正确的是?______A.上述仲裁协议当然无效B.由于双方明确约定适用C仲裁委员会的仲裁规则,视为双方对仲裁机构的约定明确,上述仲裁协议有效C.若甲公司向法院提起诉讼,法院应当受理D.若甲公司向C仲裁委员会提起仲裁,乙公司答辩且C仲裁委员会已经做出裁决的,乙公司不能以上述仲裁协议无效为由向法院申请确认仲裁协议无效正确答案:CD

10.

关于民事诉讼二审程序的表述,下列哪些选项是正确的?______A.二审既可能因为当事人上诉而发生,也可能因为检察院的抗诉而发生B.二审既是事实审,又是法律审C.二审调解书应写明撤销原判D.二审原则上应开庭审理,特殊情况下可不开庭审理正确答案:BD[考点]第二审程序的启动;第二审审理范围与审理方式;法院调解的适用

[解析]《民事诉讼法》第171条规定,当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉。当事人不服地方人民法院第一审裁定的,有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉。可见,民事诉讼第二审程序只能基于当事人的上诉而发生。因此,A项错误。《民事诉讼法》第175条规定,第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。因此,B项正确。《民事诉讼法》第179条规定,调解书送达后,原审人民法院的判决即视为撤销。因此,C项错误。《民事诉讼法》第176条规定,第二审人民法院对上诉案件应当开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人,对没有提出新的事实、证据或者理由,人民法院认为不需要开庭审理的,可以不开庭审理。第二审人民法院审理上诉案件,可以在本院进行,也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。因此,D项正确。

11.

位于甲市A区健翔路小学的500名小学生长期从位于甲市B区的亨乐奶制品公司订购早餐奶。今年3月,该校学生在饮用早餐奶后出现不同程度的身体不适,先后被送医院治疗。后经鉴定,学生们当日饮用的早餐奶不符合奶制品质量标准。学生家长们准备提起诉讼。关于本案的诉讼程序,下列哪些说法是正确的?______A.本案属于公益诉讼,受损害的学生无权起诉B.本案公益诉讼的管辖法院应为甲市中级人民法院C.本案属于公益诉讼,可由中国消费者协会提起诉讼D.本案属于公益诉讼,不得进行调解或和解正确答案:BC[解析]《民事诉讼法》第55条规定:对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为,法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。可见个人不能提起侵害众多消费者权益的诉讼。但根据《民事诉讼法解释》第288条规定,人民法院受理公益诉讼案件,不影响同一侵权行为的受害人根据民事诉讼法第119条规定提起诉讼。故公益诉讼不影响私益诉讼,受损害的学生仍然可以起诉。A选项不选。根据《民事诉讼法解释》第285条规定,公益诉讼案件由侵权行为地或者被告住所地中级人民法院管辖,但法律、司法解释另有规定的除外。因污染海洋环境提起的公益诉讼,由污染发生地、损害结果地或者采取预防污染措施地海事法院管辖。对同一侵权行为分别向两个以上人民法院提起公益诉讼的,由最先立案的人民法院管辖,必要时由它们的共同上级人民法院指定管辖。故B选项正确。根据《消费者权益保护法》第47条规定,对侵害众多消费者合法权益的行为,中国消费者协会以及在省、自治区、直辖市设立的消费者协会,可以向人民法院提起诉讼。据此,C选项当选。根据《民事诉讼法解释》第289条规定,对公益诉讼案件,当事人可以和解.人民法院可以调解。当事人达成和解或者调解协议后,人民法院应当将和解或者调解协议进行公告。公告期间不得少于30日。公告期满后,人民法院经审查,和解或者调解协议不违反社会公共利益的,应当出具调解书;和解或者调解协议违反社会公共利益的,不予出具调解书,继续对案件进行审理并依法作出裁判。故D选项说法错误。

12.

王某向丁某借款100万元,后无力清偿,遂提出以自己所有的一幅古画抵债,双方约定第二天交付。对此,下列哪些说法是正确的?______A.双方约定以古画抵债,等同于签订了另一份买卖合同,原借款合同失效,王某只能以交付古画履行债务B.双方交付古画的行为属于履行借款合同义务C.王某有权在交付古画前反悔,提出继续以现金偿付借款本息方式履行债务D.古画交付后,如果被鉴定为赝品,则王某应承担瑕疵担保责任正确答案:BCD[考点]以物抵债和代物清偿

[解析]以物抵债,是指以他种给付代替原定给付而消灭原有债务的法律行为。我国法律对此无明文定义,社会实践中类型多样。本题中,王某向丁某借款100万元,后借款到期无力清偿,遂提出以自己所有的一幅古画抵债,此情形为履行期限届至后约定的以物抵债,可以归入代物清偿。通说认为,代物清偿是指债权人受领他种给付以代原定给付而使合同关系消灭的法律行为。代物清偿的成立须具备四个条件:必须有原债的关系存在;必须有双方当事人关于代物清偿的合意;他种给付必须与原定给付不同;须债权人受领他种给付以代原给付。由此可见,其一,代物清偿为实践性行为,仅有抵债合意尚不足够,还须履行物权转移手续方成立。其二,以物抵债的最终目的在于清偿债务,故只有现实提出和受领了物的给付,才构成债的清偿,原来的债的关系才会消灭。如果双方仅仅达成以物抵债的合意,但并未实际履行,则原定债的关系并不消灭,且债务人有反悔的机会。依此判断本题各项,A项错误;BCD项正确。

13.

德国甲公司与中国乙公司签订许可使用合同,授权乙公司在英国使用甲公司在英国获批的某项专利。后因相关纠纷诉诸中国法院。关于该案的法律适用,下列哪些选项是正确的?______A.关于本案的定性,应适用中国法B.关于专利权归属的争议,应适用德国法C.关于专利权内容的争议,应适用英国法D.关于专利权侵权的争议,双方可以协议选择法律,不能达成协议,应适用与纠纷有最密切联系的法律正确答案:AC[考点]知识产权归属的法律适用;知识产权转让的法律适用;知识产权侵权的法律适用

[解析]《涉外民事关系法律适用法》第8条规定,涉外民事关系的定性,适用法院地法律。所以,A项正确。《涉外民事关系法律适用法》第48条规定,知识产权的归属和内容,适用被请求保护地法律。即专利权的取得以及专利权的内容和效力,适用专利申请地的法律,专利申请地在英国,被请求保护地是英国,所以C项正确,B项错误。《涉外民事关系法律适用法》第50条规定,知识产权的侵权责任,适用被请求保护地法律,当事人也可以在侵权行为发生后协议选择适用法院地法律。故D项错误。

14.

2012年6月,中国甲公司与日本乙公司签订了进口一批马油的合同。6月底,中国甲公司向中国银行黑龙江分行申请开立了信用证,信用证上载明货物为特级马油5000箱。日本乙公司将货物发运后,凭所获单据向银行要求付款。中国银行黑龙江分行审单时发现信用证要求的装船时间为不晚于7月15日,而提单上载明的装船日期为7月18日。根据《跟单信用证统一惯例》(UCP600)及我国相关司法解释,下列说法中正确的为哪些?A.银行的审单期最多为收单翌日起5个工作日B.中国银行黑龙江分行可以自行决定是否联系中国甲公司,如果收到中国甲公司放弃不符点的通知,该银行应当释放单据C.中国银行黑龙江分行可以单证不一致为由拒绝收单付款D.如果该批货物在运输途中遭遇风险已灭失,中国银行黑龙江分行有权拒绝收单付款正确答案:AC[解析]UCP600规定开证行、保兑行和指定银行在收到单据后的处理时间最多为收单翌日起第5个工作日,选项A正确;UCP600明确当开证行确定单证不符时,可以自行决定联系申请人放弃不符点,如果收到开证申请人放弃不符点的通知,则可以释放单据,而非应当释放单据,选项B错误、C正确;信用证下银行承担的是单证、单单相符的责任,选项D错误。

综上,本题正确答案为AC。

15.

张某被宣告死亡后,其两间房屋被其父亲继承,一辆小货车由其妻子继承。其妻改嫁王某,王某在使用小货车运输过程中出现车祸,车毁人亡,货车被送至李某处修理,因未支付修理费被扣留。此时,张某回到家乡。经查,两间房屋一直出租给赵某居住,租期已过,赵某一直继续占用。因返还财产引起纠纷,下列判断正确的有?______A.张某有权请求赵某返还两间房屋B.张某有权请求其父亲返还房屋租金C.修理费属于张某夫妻共同债务,张某有义务偿还该修理费D.张某有权请求李某返还小货车,但李某对张某享有支付修理费的债权请求权正确答案:AB

16.

小牛在从甲小学放学回家的路上,将石块扔向路上正常行驶的出租车,致使乘客张某受伤,张某经治疗后脸上仍留下一块大伤疤。出租车为乙公司所有。下列哪些选项是错误的?______A.张某有权要求乙公司赔偿医药费及精神损害B.甲小学和乙公司应向张某承担连带赔偿责任C.张某有权要求甲小学赔偿医疗费及精神损害D.张某有权要求小牛的监护人赔偿医疗费及精神损害正确答案:BC[考点]无、限制民事行为能力人侵权责任

[解析]本题综合考查未成年人致害责任以及承运人违约责任。①《民法典》第823规定:“承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担赔偿责任;但是,伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。前款规定适用于按照规定免票、持优待票或者经承运人许可搭乘的无票旅客。”本题中,张某乘坐出租车,与乙公司成立客运合同。根据该条规定,只要不存在法定的免责事由,承运人乙公司即应当承担违约责任。根据《民法典》996条的规定,因当事人一方的违约行为,损害对方人格权并造成严重精神损害,受损害方选择请求其承担违约责任的,不影响受损害方请求精神损害赔偿。张某脸上留下疤痕,造成严重精神损害,可以主张精神损害赔偿。故A选项说法正确。②《民法典》第1200条规定:“限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害,学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的,应当承担侵权责任。”第1201条规定:“无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间,受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的第三人人身损害的,由第三人承担侵权责任;幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的,承担相应的补充责任。幼儿园、学校或者其他教育机构承担补充责任后,可以向第三人追偿。”由此可见,无论小牛是无行为能力还是限制行为能力人,甲小学承担责任须以其存在过错为前提。本题中,小牛的侵权行为发生在放学回家的路上,已超出了甲小学应尽的职责范围,甲小学因无过错而无页承担责任。故B、C的说法错误。③《民法典》第1188规定:“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护职责的,可以减轻其侵权责任。”由此可见,监护人对被监护人的侵疋行为承担无过错责任。《民法典》第1183条规定:“侵害自然人人身权益造成严重精神损害的,被侵权人有权请求精神损害赔偿。”张某因健康权受到侵害后,虽经治疗脸上仍留下一块大伤疤,造成严重精神伤害,有权请求精神损害赔偿。故D选项说法正确。综上所述,本题的正确答案为BC。

17.

下列哪些情形下,乙的请求依法不应得到支持?______A.甲与乙下课后一起打“王者农药”游戏,但甲未能依约上线。乙要求甲赔偿损失B.基金爱好者甲分析某医疗基金可能大涨,便告诉好朋友乙,乙信以为真倾家荡产购买该基金,不料该基金价格大幅度下降。乙要求甲赔偿损失C.甲与其乙结婚时约定若甲出轨,则在离婚时放弃财产分割。后甲果然出轨,乙要求甲净身出户D.甲对乙承诺,如乙通过法考,则甲陪乙一同前往海滩赶海,后乙果然通过法考,甲未能履行约定。乙要求甲承担赔偿责任正确答案:ABD[解析]A项当选,有好意施惠关系,不成立合同,不需承担侵权责任。

B项当选,甲、乙间无合同关系,因甲过失虚假陈述给乙造成的纯粹经济损失,乙不得请求甲赔偿。

C项不当选,原则上,夫妻在感情破裂前预先订立的离婚协议,违背善良风俗,无效;但忠诚协议属于例外,可以有效。

D项当选,为好意施惠关系,不成立合同,不需承担侵权责任。

三、不定项选择题每题所设选项中至少有一个正确答案。1.

王某于2017年8月15日从某商场购买圣雪牌矿泉水1瓶,花费7.9元,该矿泉水中文标注“生产日期见瓶盖,保质期18个月”,而矿泉水瓶盖上标注的日期为2018年4月2日。对此,下列哪些说法是正确的?______A.该矿泉水属于不符合食品安全标准的食品B.该矿泉水本身水质没有问题,只是生产日期标识错误,属于存在瑕疵的食品C.王某有权要求商场退还货款D.王某有权要求商场支付惩罚性赔偿金1000元正确答案:ACD[解析]生产日期是食品是否安全、是否可食用的重要标识,消费者据此判断和安排食用的日期。生产日期标识错误,极大可能会对消费者购买及食用食品造成误导,对消费者的身体健康造成危害。本题中矿泉水生产日期标识错误,虽然可能本身水质没有问题,但存在超过真实保质期而被消费者购买饮用的可能,因此属于不符合食品安全标准的食品。A选项说法正确,当选;B选项说法错误,不当选。《食品安全法》第148条第2款规定:“生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品,消费者除要求赔偿损失外,还可以向生产者或者经营者要求支付价款十倍或者损失三倍的赔偿金;增加赔偿的金额不足一千元的,为一千元。但是,食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵的除外。”故C、D选项说法正确,当选。

2.

关于保证债务的诉讼时效,下列哪些表述是正确的:A.主债务已经超过诉讼时效期间的,无论保证债务是否超过诉讼时效期间,保证人均有权拒绝承担保证责任B.保证期间届满后,不必再起算保证债务的诉讼时效;保证债务的诉讼时效起算后,不必再计算保证期间C.一般保证中,从有关主债权债务的判决或者仲裁裁决生效时,开始计算保证合同的诉讼时效;连带责任保证中,从债权人在保证期间内要求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证合同的诉讼时效D.主债务诉讼时效中止、中断的,保证债务诉讼时效同时中止、中断正确答案:AB[考点]保证期间与保证债务的诉讼时效

[解析]①保证人对已经超过诉讼时效期间的债务承担保证责任或者提供保证的,又以超过诉讼时效为由抗辩的,人民法院不予支持。该条的反面解释就是,如果主债务超过诉讼时效期间,保证人取得时效抗辩权,有权拒绝承担保证责任。A选项正确。②保证期间届满,债权人未按照法律规定行使权利的,保证人的保证责任消灭,不必再起算保证债务的诉讼时效。保证债务的诉讼时效起算后,则表明债权人在保证期间内已经依照法律规定行使了权利,不必再计算保证期间。B选项正确。③根据《民法典》第694条规定,一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的,从保证人拒绝承担保证责任的权利消灭之日起,开始计算保证债务的诉讼时效。连带责任保证的债权人在保证期间届满前请求保证人承担保证责任的,从债权人请求保证人承担保证责任之日起,开始计算保证债务的诉讼时效。C选项错误。④主债务诉讼时效中断,保证如果是一般保证,则保证债务诉讼时效中断,若是连带责任保证,则主债务诉讼时效中断,保证债务诉讼时效不中断。主债务诉讼时效中止,保证债务,无论是一般保证还是连带责任保证,均中止。D选项错误。故答案为AB。

3.

中国人李某定居甲国,后移居乙国,数年后死于癌症,未留遗嘱。李某在中国、乙国分别有住房和存款,李某养子和李某妻子的遗产之争在中国法院审理。关于该遗产继承案的法律适用,下列选项正确的是:______A.李某动产的继承应适用甲国法B.李某动产的继承应适用乙国法C.李某动产的继承应适用中国法D.李某所购房屋的继承应适用房屋所在国的法律正确答案:BD

4.

定居在北京的日本公民山本和定居在纽约的中国公民王某存在经济往来。山本在北京依据中国法给王某开了一张以花旗银行为付款人的汇票。王某收到汇票后在纽约将该汇票背书转让给美国公民汤姆。汤姆到花旗银行请求付款时遭拒,遂准备展开追索。经查明,依据日本法律,山本是完全民事行为能力人。关于本案,下列说法正确的是:______A.山本的票据行为能力应适用中国法B.该票据出票时的记载事项应适用中国法C.该票据的背书行为应适用美国法D.该票据的追索权行使期限应适用中国法正确答案:BCD[考点]票据的法律适用规则

[解析]选项A错误。根据我国《票据法》第96条的规定:票据债务人的民事行为能力,适用其本国法律。依照其本国法律为无民事行为能力或者为限制民事行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力的,适用行为地法律。大家一定注意,适用行为地法是有前提的,只有按照本国法为无民事行为能力或者限制民事行为能力才能适用行为地法。题干中明确表示,按照山本的本国法即日本法山本是完全民事行为能力人,所以本案中山本的民事行为能力应该适用日本法。

选项B正确。根据我国《票据法》第97条第1款的规定,汇票、本票出票时的记载事项,适用出票地法律。题干中明确表示本案中的票据为汇票,所以应该适用出票地法即中国法。

选项C正确。根据我国《票据法》第98条的规定,票据的背书、承兑、付款和保证行为,适用行为地法律。题干中该票据的背书发生在美国,所以应该适用美国法。

选项D正确。根据我国《票据法》第99条的规定,票据追索权的行使期限,适用出票地法律。本案中票据的出票地在中国,所以应该

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