国家统一法律职业资格考试卷二模拟题316

国家统一法律职业资格考试卷二模拟题316一、单项选择题每题所设选项中只有一个正确答案。1.

张某居住在深圳，2008年3月被深圳某公司劳（江南博哥）务派遣到马来西亚工作，2010年6月回深圳，转而受雇于香港某公司，其间每周一到周五在香港上班，周五晚上回深圳与家人团聚。2012年1月，张某离职到北京治病，2013年6月回深圳，现居该地。依《涉外民事关系法律适用法》(不考虑该法生效日期的因素)和司法解释，关于张某经常居所地的认定，下列哪一表述是正确的?______A.2010年5月，在马来西亚B.2011年12月，在香港C.2013年4月，在北京D.2008年3月至今，一直在深圳正确答案：D[考点]自然人的住所自然人的居所[解析]根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释(一)》第十五条规定：“自然人在涉外民事关系产生或者变更、终止时已经连续居住一年以上且作为其生活中心的地方，人民法院可以认定为涉外民事关系法律适用法规定的自然人的经常居所地，但就医、劳务派遣、公务等情形除外。”A选项错误：2008年张某被劳务派遣到马来西亚，属于上述认定的例外情况，因此，其经常居所地仍未改变，此时为深圳。B选项错误：对于该条款中的“作为其生活中心的地方”，应做狭义理解，即自然人以定居的意思而选择的居所，如果其仅具有工作的意思，而非具有居住的意思，则不可以认定为经常居所地。张某仅是工作时间在香港，其他时间则选择了回深圳与家人团聚，表面张某未将香港作为其生活中心，其生活中心为深圳。C选项错误：2013年4月，张某于北京治病，非其生活中心地，属于认定经常居所地中的例外情况，其经常居住地为深圳。选项D正确：张某目前在深圳续居住一年以上且作为其生活中心的地方，依法应当认定为经常居所地，故选D。对于该条款中“作为其生活中心的地方”，应作出狭义理解，即自然人以定居的意思而选择的居所，如果其仅具有工作的意思，而非具有居住的意思，则不可以认定为经常居所地。

2.

中国甲公司向加拿大乙公司出口一批农产品，CFR价格条件。货装船后，乙公司因始终未收到甲公司的通知，未办理保险。部分货物在途中因海上风暴毁损。根据相关规则，下列哪一选项是正确的?______A.甲公司在装船后未给乙公司以充分的通知，造成乙公司漏保，因此损失应由甲公司承担B.该批农产品的风险在装港船舷转移给乙公司C.乙公司有办理保险的义务，因此损失应由乙公司承担D.海上风暴属不可抗力，乙公司只能自行承担损失正确答案：A[考点]国际贸易术语的考察--CFR[解析]选项A正确、选项BCD错误：CFR意为“成本加运费(指定目的港)，指在装运港船上交货，卖方须支付将货物运至指定目的港所需的运费”。但货物的风险是在装运港船上交货时转移的。保险应当由买方办理，所以，卖方在装船后应当给买方以充分的通知；否则，因此而造成买方漏保引起的货物损失应由卖方承担。本题中，甲公司在装船后未给乙公司以充分的通知，造成乙公司漏保，损失应由甲公司承担。CFR术语装船是卖方而投保是买方，卖方在装船后应给买方以充分的通知，否则，因此而造成买方漏保引起的货物损失应由卖方承担。

3.

中国甲公司与法国乙公司订立了服装进口合同，信用证付款，丙银行保兑。货物由“铂丽”号承运，投保了平安险。甲公司知悉货物途中遇台风全损后，即通知开证行停止付款。依《海牙规则》、UCP600号及相关规则，下列哪一选项是正确的?______A.承运人应承担赔偿甲公司货损的责任B.开证行可拒付，因货已全损C.保险公司应赔偿甲公司货物的损失D.丙银行可因开证行拒付而撤销其保兑正确答案：C[考点]承运人的免责事由、信用证法律关系、保兑行的付款义务、平安险的承保范围[解析]选项A不选：根据《海牙规则》第四条第2款规定“不论承运人或船舶，对由于下列原因引起或造成的灭失或损坏，都不负责：(a)船长、船员、引水员或承运人的雇佣人员，在驾驶船舶或管理船舶中的行为、疏忽或不履行义务；(b)火灾，但由于承运人的实际过失或私谋所引起的除外；(c)海上或其它可航水域的灾难、危险和意外事故；(d)天灾；(e)战争行为；(f)公敌行为；(g)君主、当权者或人民的扣留或管制，或依法扣押；(h)检疫限制；(i)托运人或货主、其代理人或代表的行为或不行为；(j)不论由于任何原因所引起的局部或全面罢工、关厂停止或限制工作；(k)暴动和骚乱；(l)救助或企图救助海上人命或财产；(m)由于货物的固有缺点、质量或缺陷引起的体积或重量亏损，或任何其它灭失或损坏；(n)包装不充分；(o)标志不清或不当；(p)虽克尽职责亦不能发现的潜在缺点；(q)非由于承运人的实际过失或私谋，或者承运人的代理人，或雇佣人员的过失或疏忽所引起的其它任何原因；但是要求引用这条免责利益的人应负责举证，证明有关的灭失或损坏既非由于承运人的实际过失或私谋，亦非承运人的代理人或雇佣人员的过失或疏忽所造成；”，因此在本题中，货物遭遇台风全损，属于(d)天灾，为承运人的免责事由，承运人无需承担赔偿甲公司货损的责任，故选项A不选。选项B不选：信用证法律关系独立于基础合同法律关系，只要在单单相符、单证相符，且不存在法院裁定中止支付或判决终止支付情况下，开证行应当支付款项，不能以货物全损而拒付，故选项B不选。选项C应选：平安险承保范围包括自然灾害造成的全部损失，而造成的部分损失不赔。在本题中，货物因台风而导致货物全损，属于保险公司平安险的承保范围，故保险公司应当赔偿甲公司货物的损失，故选项C应选。选项D不选：保兑行是指根据开证行的请求在信用证上加以保兑的银行。保兑行承担第一性的，不可撤销的，独立的付款义务，不受开证行的影响，故在本题中，丙银行作为保兑行，不可以因开证行拒付而撤销其保兑，故选项D不选。开证行与受益人之间的权利义务关系独立于其他法律关系。银行具有审单的义务，在审单时必须坚持单证相符、单单相符的原则，并在满足条件下付款

4.

中国某公司进口了一批仪器，采取海运方式并投保了水渍险，提单上的收货人一栏写明“凭指示”的字样。途中因船方过失致货轮与他船相撞，部分仪器受损。依《海牙规则》及相关保险条款，下列哪一选项是正确的?______A.该提单交付即可转让B.因船舶碰撞是由船方过失导致，故承运人应对仪器受损承担赔偿责任C.保险人应向货主赔偿部分仪器受损的损失D.承运人的责任期间是从其接收货物时起至交付货物时止正确答案：C[考点]《海牙规则》、《汉堡规则》、海上货物运输保险的主要险别及其承保范围[解析]选项A不选；本案为指示提单，须经背书方式转让。选项B不选；本案运输规则为《海牙规则》，承运人可援引航行过失免责。选项C应选；平安险承保海上风险造成的货物全部和部分损失，包括船舶碰撞，但是单纯由于自然灾害造成的单独海损不赔。水渍险的承保范围包括除了包括上列“平安险”的各项责任外，还负责被保险货物由于恶劣气候、雷电、海啸、地震、洪水等自然灾害所造成的部分损失。本题船舶碰撞在保险关系中属于意外事故，意外事故导致的损失在水渍险的承保范围内。选项D不选；《海牙规则》下承运人的责任期间为“货物装上船时起到货物卸下船时止”，非从接收货物时起至交付货物时止止。根据《海牙规则》的规定，承运人的免责事项共17项，包括2项过失免责和15项无过失免责。过失免责包括1、航行过失免责；2、雇佣人、代理人过失导致的火灾，承运人可以免责，但由于承运人实际过失或私谋所造成者除外。无过失免责包括：海上或其他通航水域的灾难、危险或意外事故；天灾；战争行为；公敌行为；君主、当权者或人民的扣留或拘禁，或依法扣押；检疫限制；货物托运人或货主、其代理人或代表的行为；不论由于任何原因所引起的局部或全面罢工、关厂、停工或劳动力受到限制；暴乱和民变；救助或企图救助海上人命或财产；由于货物的固有缺点、质量或缺陷所造成的容积或重量的损失，或任何其他灭失或损害；包装不固；标志不清或不当；尽适当的谨慎所不能发现的潜在缺陷；不是由于承运人的实际过失或私谋，或是承运人的代理人或受雇人的过失或疏忽所引起的任何其他原因。《汉堡规则》承运人的责任期间自接收货物时起至交付货物时止。

5.

根据《个人所得税法》，关于个人所得税的征缴，下列哪一说法是正确的?______A.自然人买彩票多倍投注，所获一次性奖金特别高的，可实行加成征收B.扣缴义务人履行代扣代缴义务的，税务机关按照所扣缴的税款付给2%的手续费C.在中国境内无住所又不居住的个人，在境内取得的商业保险赔款，应缴纳个人所得税D.夫妻双方每月取得的工资薪金所得可合并计算，减除费用7000元后的余额，为应纳税所得额正确答案：B[考点]个人所得税加成征收、应纳税所得额[解析]选项A不选：《个人所得税法》第3条：个人所得税的税率：……四、劳务报酬所得，适用比例税率，税率为百分之二十。对劳务报酬所得一次收入畸高的，可以实行加成征收，具体办法由国务院规定；……。加成征收适用于劳动报酬所得，不适用于偶然所得。选项B应选：《个人所得税法》第11条：对扣缴义务人按照所扣缴的税款，付给百分之二的手续费。所以B应选。选项C不选：《个人所得税法》第1条第2款：在中国境内无住所又不居住或者无住所而在境内居住不满一年的个人，从中国境内取得的所得，依照本法规定缴纳个人所得税。《个人所得税法》第4条：下列各项个人所得，免纳个人所得税：……五、保险赔款；……。所以C项不选。选项D不选：《税收征收管理法》第28条第1款：税务机关依照法律、行政法规的规定征收税款，不得违反法律、行政法规的规定开征、停征、多征、少征、提前征收、延缓征收或者摊派税款。《个人所得税法》第6条：应纳税所得额的计算：一、工资、薪金所得，以每月收入额减除费用三千五百元后的余额，为应纳税所得额；……。税收征收应按照法律法规的规定执行。加成征收的对象是一次性收入畸高的劳动报酬所得。

6.

为大力发展交通，某市出资设立了某高速公路投资公司。该市审计局欲对其实施年度审计监督。关于审计事宜，下列哪一说法是正确的?______A.该公司既非政府机关也非事业单位，审计局无权审计B.审计局应在实施审计3日前，向该公司送达审计通知书C.审计局欲查询该公司在金融机构的账户，应经局长批准并委托该市法院查询D.审计局欲检查该公司与财政收支有关的资料和资产，应委托该市税务局检查正确答案：B[考点]审计权限及程序[解析]A项错误：《审计法》第2条：国务院各部门和地方各级人民政府及其各部门的财政收支，国有的金融机构和企业事业组织的财务收支，以及其他依照本法规定应当接受审计的财政收支、财务收支，依照本法规定接受审计监督。该投资公司属于国有企业性质，应当接受审计监督。B项正确：第38条第1款：审计机关根据审计项目计划确定的审计事项组成审计组，并应当在实施审计三日前，向被审计单位送达审计通知书；遇有特殊情况，经本级人民政府批准，审计机关可以直接持审计通知书实施审计。C项错误：第33条第2款：审计机关经县级以上人民政府审计机关负责人批准，有权查询被审计单位在金融机构的账户。所以，审计机关经批准可以自行查询被审计单位的账户，审计局无需委托人民院查询。D项错误：第32条：审计机关进行审计时，有权检查被审计单位的会计凭证、会计账簿、财务会计报告和运用电子计算机管理财政收支、财务收支电子数据的系统，以及其他与财政收支、财务收支有关的资料和资产，被审计单位不得拒绝。所以审计机关有权查询被审计单位的与财政收支有关的资料和资产，审计局无需委托税务局检查。本题考查对法条的记忆，考点覆盖面比较广。

7.

甲电视台经过主办方的专有授权，对篮球俱乐部联赛进行了现场直播，包括在比赛休息时舞蹈演员跳舞助兴的场面。乙电视台未经许可截取电视信号进行同步转播。关于乙电视台的行为，下列哪一表述是正确的?______A.侵犯了主办方对篮球比赛的著作权B.侵犯了篮球运动员的表演者权C.侵犯了舞蹈演员的表演者权D.侵犯了主办方的广播组织权正确答案：C[考点]表演者权、广播组织者权[解析]选项A错误：《著作权法》第3条规定，本法所称的作品，包括以下列形式创作的文学、艺术和自然科学、社会科学、工程技术等作品：(一)文字作品；(二)口述作品；(三)音乐、戏剧、曲艺、舞蹈、杂技艺术作品；(四)美术、建筑作品；(五)摄影作品；(六)电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品；(七)工程设计图、产品设计图、地图、示意图等图形作品和模型作品；(八)计算机软件；(九)法律、行政法规规定的其他作品。据此可知，著作权中的作品种类不包括体育竞赛表演。选项B错误：《著作权法》第37条规定，使用他人作品演出，表演者(演员、演出单位)应当取得著作权人许可，并支付报酬。演出组织者组织演出，由该组织者取得著作权人许可，并支付报酬。著作权中的作品种类不包括体育竞赛表演，篮球运动员也非著作权法意义上的表演者。选项C正确：《著作权法》第38条，表演者对其表演享有下列权利：(一)表明表演者身份；(二)保护表演形象不受歪曲；(三)许可他人从现场直播和公开传送其现场表演，并获得报酬；(四)许可他人录音录像，并获得报酬；(五)许可他人复制、发行录有其表演的录音录像制品，并获得报酬；(六)许可他人通过信息网络向公众传播其表演，并获得报酬。被许可人以前款第(三)项至第(六)项规定的方式使用作品，还应当取得著作权人许可，并支付报酬。舞蹈演员属于著作权法上的表演者，因此享有上述权利。《著作权法》第47条第(十)项规定，未经表演者许可，从现场直播或者公开传送其现场表演，或者录制其表演的，属于对表演者的侵权行为。据此可知，本题中乙电视台未经许可截取电视信号进行同步转播的行为侵犯了舞蹈演员的表演者权。选项D错误：《著作权法》第45条规定，广播电台、电视台有权禁止未经其许可的下列行为：(一)将其播放的广播、电视转播……因此侵犯的是电视台而非主办方的广播组织权。本题应注意：非广播组织不能享有广播组织权。

8.

某企业流动资金匮乏，一直拖欠缴纳税款。为恢复生产，该企业将办公楼抵押给某银行获得贷款。此后，该企业因排污超标被环保部门罚款。现银行、税务部门和环保部门均要求拍卖该办公楼以偿还欠款。关于拍卖办公楼所得价款的清偿顺序，下列哪一选项是正确的?______A.银行贷款优先于税款B.税款优先于银行贷款C.罚款优先于税款D.三种欠款同等受偿，拍卖所得不足时按比例清偿正确答案：B[考点]税收债权与担保债权的关系[解析]选项ACD错误、选项B正确：根据我国《税收征收管理法》第45条规定，税务机关征收税款，税收优先于无担保债权，法律另有规定的除外，纳税人欠缴的税款发生在纳税人以其财产设立抵押、质押或纳税人的财产被留置之前的，税收应当先于抵押权、质权、留置权执行。纳税人欠缴税款，同时又被行政机关决定处以罚款、没收违法所得的，税收优先于罚款、没收违法所得。税务机关应当对纳税人欠缴税款的情况定期予以公告。据此拍卖的办公楼所得价款的清偿应当税款优先于抵押担保的银行贷款，同时也优先于行政机关的罚款。在处理税收债权与担保债权的关系上，我国《税收征收管理法》没有绝对赋予税收债权或担保债权以优先的地位，而是按欠税与设立担保债权的时间先后分别赋予优先权，即欠税发生在设立担保债权之前的，税收债权优先；欠税发生在设立担保债权之后的，担保债权优先。

9.

34中国甲公司与德国乙公司签订了进口设备合同，分三批运输。两批顺利履约后乙公司得知甲公司履约能力出现严重问题，便中止了第三批的发运。依《国际货物销售合同公约》，下列哪一选项是正确的?______A.如已履约的进口设备在使用中引起人身伤亡，则应依公约的规定进行处理B.乙公司中止发运第三批设备必须通知甲公司C.乙公司在任何情况下均不应中止发运第三批设备D.如甲公司向乙公司提供了充分的履约担保，乙公司可依情况决定是否继续发运第三批设备正确答案：B[考点]联合国国际货物销售合同公约的适用范围[解析]选项A不选：根据《联合国国际货物销售合同公约》第五条规定“本公约不适用于卖方对于货物对任何人造成的死亡或伤害的责任。”因此，如果已履约的进口设备在使用中引起人身伤亡，不能依照公约的规定进行处理，故选项A不选。选项B应选，选项D不选：根据《联合国国际货物销售合同公约》第七十一条第(3)款规定“中止履行义务的一方当事人不论是在货物发运前还是发运后，都必须立即通知另一方当事人，如经另一方当事人对履行义务提供充分保证，则他必须继续履行义务。”，因此，在本题中，乙公司中止发运设备必须通知甲公司，而且在甲公司向乙公司提供了充分的履约担保，乙公司必须继续发运第三批设备，而无选择权，故选项B应选，选项D不选。选项C不选：根据《联合国国际货物销售合同公约》第七十一条规定“(1)如果订立合同后，另一方当事人由于下列原因显然将不履行其大部分重要义务，一方当事人可以中止履行义务：(a)他履行义务的能力或他的信用有严重缺陷；或(b)他在准备履行合同或履行合同中的行为。(2)如果卖方在上一款所述的理由明显化以前已将货物发运，他可以阻止将货物交给买方，即使买方持有其有权获得货物的单据。本款规定只与买方和卖方间对货物的权利有关。因此，在本题中，在甲公司预期违反合同情况下，乙公司有权中止发运第三批设备，故选项C不选。联合国国际货物销售合同公约不适用合同效力、所有权转移与产品责任问题。在违约方预期违反合同情况下，守约方在中止履行合同义务后，应当履行通知义务，并应当在违约方对履行义务提供充分保证后，守约方必须继续履行义务。

10.

沙特某公司在华招聘一名中国籍雇员张某。为规避中国法律关于劳动者权益保护的强制性规定，劳动合同约定排他性地适用菲律宾法。后因劳动合同产生纠纷，张某向中国法院提起诉讼。关于该劳动合同的法律适用，下列哪一选项是正确的?______A.适用沙特法B.因涉及劳动者权益保护，直接适用中国的强制性规定C.在沙特法、中国法与菲律宾法中选择适用对张某最有利的法律D.适用菲律宾法正确答案：B[考点]涉外民事关系的法律适用[解析]AC选项错误、B选项正确：《涉外民事关系法律适用法》第四条规定：中国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。根据《最高院关于适用涉外民事关系法律适用法若干问题的解释(一)》第10条规定，有下列情形之一，涉及中华人民共和国社会公共利益、当事人不能通过约定排除适用、无需通过冲突规范指引而直接适用于涉外民事关系的法律、行政法规的规定，人民法院应当认定为涉外民事关系法律适用法第四条规定的强制性规定：(一)涉及劳动者权益保护的；(二)涉及食品或公共卫生安全的；(三)涉及环境安全的；(四)涉及外汇管制等金融安全的；(五)涉及反垄断、反倾销的；(六)应当认定为强制性规定的其他情形。本题属于(一)的情形，因此应适应我国的强制性规定。D选项错误：法律规避指涉外民商事法律关系当事人为了实现利己的目的、故意改变构成法院地国冲突规范连结点的具体事实，以避开本应适用的对其不利的准据法而使对其有利的法律得以适用。《最高院关于适用涉外民事关系法律适用法若干问题的解释(一)》第十一条规定“一方当事人故意制造涉外民事关系的连结点，规避中华人民共和国法律、行政法规的强制性规定的，人民法院应认定为不发生适用外国法律的效力。”本题中，“为规避中国法律关于劳动者权益保护的强制性规定，劳动合同约定排他性地适用菲律宾法”属于法律规避，所以不能适用菲律宾法律。本题常见错误在于未考虑我国国际私法上的强制性规定。

11.

潘某去某地旅游，当地玉石资源丰富，且盛行“赌石”活动，买者购买原石后自行剖切，损益自负。潘某花5000元向某商家买了两块原石，切开后发现其中一块为极品玉石，市场估价上百万元。商家深觉不公，要求潘某退还该玉石或补交价款。对此，下列哪一选项是正确的?______A.商家无权要求潘某退货B.商家可基于公平原则要求潘某适当补偿C.商家可基于重大误解而主张撤销交易D.商家可基于显失公平而主张撤销交易正确答案：A[考点]交易习惯、公平原则、重大误解、显示公平[解析]选项A应选：“赌石”活动的交易习惯就是买者购买原石后自行剖切，损益自负。盛行“赌石”活动的交易行为地的商家应当知道这一交易习惯。《合同法》第61条规定，合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。《合同法解释二》第7条第一款规定，下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的。人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”：(一)在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；(二)当事人双方经常使用的习惯做法。根据上述规定，商家无权要求潘某退货。选项B不选：《民法总则》第6条规定，民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。公平原则是民法的一项基本原则，它要求当事人在民事活动中应以社会正义、公平的观念指导自己的行为、平衡各方的利益，要求以社会正义、公平的观念来处理当事人之间的纠纷。公平原则既是一项法律适用的原则，又是一项司法原则。潘某的行为符合社会正义、公平的观念，商家不可基于公平原则要求潘某适当补偿。选项C不选：《民法通则》第147条规定，基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。潘某花5000元向某商家买了两块原石，交易时双方对该交易行为的性质、标的物的品种等并无错误认识，仅是商家将切开后的原石的巨大价值视为自己的实际损失。但这正是赌石活动的特殊交易规则，买者购买原石后自行剖切，损益自负。商家明知该规则，仍与潘某进行交易，之后不可基于重大误解而主张撤销交易。选项D不选：《民法总则》第151条规定，一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。商家不属于劣势或者没有经验的一方，不符合“显失公平”的定义。商家与潘某的交易并未显失公平，仅是潘某以5000元购买的2块原石，切开后发现其中一块为极品玉石，市场估价上百万元，商家对这一结果认为不公平，但赌石原本就是有输有赢。潘某以5000元向商家购买2块玉石的时候是很公平的，切开其中一块原石后商家“亏了”，这是商家应当预见到的正常商业风险。另考生可试想一下，如果允许商家基于显失公平而主张撤销该交易，则赌石活动根本无法存续。本题异议只有1条，该考生认为应选D。考生只要根据题干能够得出“赌石”活动的交易习惯就是“买者购买原石后自行剖切，损益自负”就可就正确判断。

12.

甲以自己的名义，用家庭共有财产捐资设立以资助治疗麻风病为目的的基金会法人，由乙任理事长。后因对该病的防治工作卓有成效使其几乎绝迹，为实现基金会的公益性，现欲改变宗旨和目的。下列哪一选项是正确的?______A.甲作出决定即可，因甲是创始人和出资人B.乙作出决定即可，因乙是法定代表人C.应由甲的家庭成员共同决定，因甲是用家庭共有财产捐资的D.应由基金会法人按照程序申请，经过上级主管部门批准正确答案：D[考点]基金会法人的设立及变更程序[解析]AB项错误：根据《基金会管理条例》第10条第2款规定，基金会章程应当载明下列事项……(二)设立宗旨和公益活动的业务范围……基金会设立登记的事项包括：名称、住所、类型、宗旨、公益活动的业务范围、原始基金数额和法定代表人。第15条规定，基金会、基金会分支机构、基金会代表机构和境外基金会代表机构的登记事项需要变更的，应当向登记管理机关申请变更登记。基金会修改章程，应当征得其业务主管单位的同意，并报登记管理机关核准。本题中，甲是基金会的创始人和出资人，乙是法定代表人，但二人均无权决定改变其宗旨和目的。C项错误：尽管该基金会是由家庭财产捐资设立，但设立后该财产即属于基金会法人财产，其变更宗旨和目的不需经家庭成员决定。D项正确：根据上述规定，改变宗旨和目的属于变更基金会章程载明事项和登记事项，因此需按程序进行申请和报批。本题应注意选项A和选项B。选项A，基金会法人中，出资人一旦将资金投入基金会，资金即沉淀于基金会。甲是出资人，故无权决定法人事项。选项B，基金会法人章程的变更，不是由理事长一人决定，而应经过章程修改、报批程序。

13.

甲用伪造的乙公司公章，以乙公司名义与不知情的丙公司签订食用油买卖合同，以次充好，将劣质食用油卖给丙公司。合同没有约定仲裁条款。关于该合同，下列哪一表述是正确的?______A.如乙公司追认，则丙公司有权通知乙公司撤销B.如乙公司追认，则丙公司有权请求法院撤销C.无论乙公司是否追认，丙公司均有权通知乙公司撤销D.无论乙公司是否追认，丙公司均有权要求乙公司履行正确答案：B[考点]无权代理[解析]根据《合同法》第54条规定，下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：(一)因重大误解订立的；(二)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。本案中，由于甲在签订合同之时，以次充好，存在欺诈，根据上述54条之规定，由于甲欺诈丙公司而订立合同，属于可撤销的合同。选项A错误：依上所述丙公司无权通知乙公司撤销，只能向法院提出撤销请求，因双方没有约定仲裁条款，不能向仲裁机构请求撤销。选项B正确：可撤销的合同，且没有约定仲裁条款，丙作为被欺诈人，有权请求法院进行撤销丙公司有权请求法院撤销。选项C错误：根据《合同法》第48条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。乙公司追认前，丙公司有权行使撤销权但以通知的方式进行，在乙公司追认后，丙公司的撤销权必须以诉讼的方式行使，故C选项错误。选项D错误：乙公司追认后，丙公司有权要求乙公司履行合同；乙公司未追认，该合同对乙公司不发生效力，不可要求乙公司履行合同，故D说法错误，排除D。本题选B。误选选项C的原因在于：考生误认为，甲公司构成欺诈，善意相对人有撤销的权利，无论相对人是否追认，丙公司均有权通知乙公司撤销。

14.

张某遗失的名表被李某拾得。1年后，李某将该表卖给了王某。再过1年，王某将该表卖给了郑某。郑某将该表交给不知情的朱某维修，因郑某不付维修费与朱某发生争执，张某方知原委。下列哪一表述是正确的?______A.张某可请求李某返还手表B.张某可请求王某返还手表C.张某可请求郑某返还手表D.张某可请求朱某返还手表正确答案：D[考点]拾得遗失物[解析]《物权法》第34条规定，无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。《物权法》第107条规定，所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。本题中，张某是2年后才知道，而非知道后2年，故张某可以向受让人请求返还原物。选项AB错误：因为李某、王某丧失了对手表的占有，张某不可能请求二人返还原物。选项C错误：郑某是间接占有人，不是直接占有人，故张某不可向郑某请求返还原物。选项D正确：朱某直接占有手表，因此，张某可以请求朱某返还。至于张某和朱某之间的关系，如认为遗失物不可适用留置权的善意取得，则张某可基于所有权请求请求朱某返还手表；如认为，遗失物也可适用留置权的善意取得(《担保法解释》第108条)，张某可以基于所有权请求朱某返还手表，朱某可以提出留置权抗辩，选项D当选。《担保法解释》第108条，债权人合法占有债务人交付的动产时，不知债务人无处分该动产的权利，债权人可以按照《担保法》第82条的规定行使留置权。

15.

甲公司以其机器设备为乙公司设立了质权。10日后，丙公司向银行贷款100万元，甲公司将机器设备又抵押给银行，担保其中40万元贷款，但未办理抵押登记。同时，丙公司将自有房产抵押给银行，担保其余60万元贷款，办理了抵押登记。20日后，甲将机器设备再抵押给丁公司，办理了抵押登记。丙公司届期不能清偿银行贷款。下列哪一表述是正确的?______A.如银行主张全部债权，应先拍卖房产实现抵押权B.如银行主张全部债权，可选择拍卖房产或者机器设备实现抵押权C.乙公司的质权优先于银行对机器设备的抵押权D.丁公司对机器设备的抵押权优先于乙公司的质权正确答案：C[考点]抵押权质权[解析]选项A错误：根据《担保法》第53条规定，债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿，但该抵押物的优先受偿范围，只限于该抵押物担保的债务。《担保法解释》第75条第2款规定，同一债权有两个以上抵押人的，当事人对其提供的抵押财产所担保的债权份额或者顺序没有约定或者约定不明的，抵押权人可以就其中任一或者各个财产行使抵押权。本案银行享有的抵押权中，一个第三人甲提供，一个是由债务人丙自己提供，属于债务人物保和第三人物保并存，此时，没有对于承担担保方式的约定，故为连带责任，因此，银行没有必要先就丙自己的房屋实现权利，A错误。选项B错误：银行可选择拍卖房产或者机器设备实现抵押权，但由于银行对机器的抵押权未登记，不能对抗善意第三人，故银行在实现抵押权时，应给质权人即乙公司预留质权份额。另外，这两个抵押物任何一个都不足以满足银行全部债权的需要，所以，欲实现全部债权，选任何一个均不能实现，表述欠准确，故B选项错误。选项C正确：如果质权先设立，不论之后的抵押权是否登记，质权的效力都优先于抵押权。若已登记的抵押权在先，则优先顺序为：登记抵押权、质权、未登记抵押权。本题中，质权在先，质权的效力应优先于抵押权，而不问该抵押权是否办理抵押权的登记。故C正确，D错误。针对选项A：依据《物权法》第176条规定，自己物保先于第三人担保的适用前提是当事人对债权实现无约定。在本题中，明确约定了债务人自身物保和第三人物保的担保份额，应该适用该约定，故A错误。

16.

甲公司欠乙公司货款100万元，先由甲公司提供机器设备设定抵押权、丙公司担任保证人，后由丁公司提供房屋设定抵押权并办理了抵押登记。甲公司届期不支付货款，下列哪一表述是正确的?______A.乙公司应先行使机器设备抵押权B.乙公司应先行使房屋抵押权C.乙公司应先行请求丙公司承担保证责任D.丙公司和丁公司可相互追偿正确答案：A[考点]混合担保[解析]《物权法》第176条：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确的，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。选项A正确、选项BC错误：根据上述规定，应先行使债务人甲公司的机器设备抵押权。选项D错误：提供担保第三人承担责任后，可向债务人追偿。考生要准确记忆混合担保中实现债权的顺序及追偿责任。

17.

甲单独邀请朋友乙到家中吃饭，乙爽快答应并表示一定赴约。甲为此精心准备，还因炒菜被热油烫伤。但当日乙因其他应酬而未赴约，也未及时告知甲，致使甲准备的饭菜浪费。关于乙对甲的责任，下列哪一说法是正确的?______A.无须承担法律责任B.应承担违约责任C.应承担侵权责任D.应承担缔约过失责任正确答案：A[考点]情谊行为、民事法律行为、法律责任[解析]选项A应选：情谊行为是指行为人以建立、维持或者增进与他人的相互关切、爱护的感情为目的，不具有受法律拘束意思的，后果直接无偿利他的行为。情谊行为与民事法律行为的本质区别是前者不具有受法律拘束的意思，不具有缔结法律关系的意图。甲邀请朋友乙赴约、乙答应赴约皆是出于情谊，双方均没有受法律拘束的意思，即使乙未赴约也无须承担法律责任。选项B不选：违约责任的成立前提是合同依法成立并生效。本题甲乙之间不存在民事法律行为中的合同行为，所谓的“赴约”也仅属于生活事实，而非法律意义上的意思表示，因此即使乙因故未赴约，致使甲准备的饭菜浪费，也无需承担违约责任。选项C不选：《侵权责任法》第6条规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。侵权责任的成立前提是有侵权事实的发生，本题乙的赴约承诺没有受法律拘束的意思，不属于民事法律行为，也没有其他侵权事实的存在，因此不承担侵权责任。选项D不选：《合同法》第42条规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商；(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(三)有其他违背诚实信用原则的行为。这是关于缔约过失责任的法律规定，本题甲乙之间的约定仅属于情谊行为，不属于民事法律行为，乙无需承担缔约过失责任。本题的异议共4条，异议较少。选项B异议理由：甲单独邀朋友乙吃饭为要约，乙爽快答应为承诺，双方达成一个约定，而非简单的好意施惠关系，连赠予都是一个合同，甲乙之间达成的也是一个赴约的约定，所以乙的行为构成违约。错误理由：考生容易受题干“邀请”、“表示一定赴约”、“因炒菜被热油烫伤”、“未赴约，也未及时告知甲，致使甲准备的饭菜浪费”等词项干扰，本题的难点在于区分常见的一些生活现象到底是属于以建立、维持或者增进与他人的相互关切、爱护的感情为目的，不具有受法律拘束意思的情谊行为，还是民事法律行为，区分开二者之后，相应的后果即可一一对照。

18.

甲乙签订一份买卖合同，约定违约方应向对方支付18万元违约金。后甲违约，给乙造成损失15万元。下列哪一表述是正确的?______A.甲应向乙支付违约金18万元，不再支付其他费用或者赔偿损失B.甲应向乙赔偿损失15万元，不再支付其他费用或者赔偿损失C.甲应向乙赔偿损失15万元并支付违约金18万元，共计33万元D.甲应向乙赔偿损失15万元及其利息正确答案：A[考点]违约金[解析]《合同法》第114条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。《合同法解释(二)》第29条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。选项A正确：根据以上规定，如果当事人在缔约时，约定违约方应承担的违约金或者约定了损失的计算的方法的，依约定为准。本题中，甲乙的买卖合同约定，如果一方违约向非违约方支付18万的违约金，并没有超过实际损失的30%。所以不必下调。选项B错误：同时，实际造成的损失是15万元，约定的违约金比实际造成的损失多了3万元，多出的部分只有损失的20%，因此，约定的违约金尽管比实际损失要高，但并没有超出损失的30%，尚不能构成司法解释规定的过分高于损失，因此，不需要降低，应当按照约定来履行，甲应当向乙支付18万元的违约金。选项C错误：违约金的性质，在没有特别约定的情况下，通常是补偿性的，功能和损害赔偿金相同，违约金和损害赔偿金不能同时适用。因此在支付违约金后，甲不再需要进行损害赔偿。选项C错误：甲仅需向已赔偿损失即可，无需额外支付利息。违约金和损害赔偿金的适用规则。

19.

甲为出售一台挖掘机分别与乙、丙、丁、戊签订买卖合同，具体情形如下：2016年3月1日，甲胁迫乙订立合同，约定货到付款；4月1日，甲与丙签订合同，丙支付20%的货款；5月1日，甲与丁签订合同，丁支付全部货款；6月1日，甲与戊签订合同，甲将挖掘机交付给戊。上述买受人均要求实际履行合同，就履行顺序产生争议。关于履行顺序，下列哪一选项是正确的?______A.戊、丙、丁、乙B.戊、丁、丙、乙C.乙、丁、丙、戊D.丁、戊、乙、丙正确答案：A[考点]多重买卖合同的履行顺序[解析]选项A应选：《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第9条规定，出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：(一)先行受领交付的买受人请求确认所有权已经转移的，人民法院应予支持；(二)均未受领交付，先行支付价款的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持；(三)均未受领交付，也未支付价款，依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持。根据该规定，履行顺序为：先行受领交付的买受人戊＞均未受领交付，先行支付价款的买受人丙(4月1日)＞丁(5月1日)＞未受领交付，也未支付价款，依法成立在先合同的买受人乙。选项BCD不选：此三项与上述规定不符。本题异议371条，集中在B项上。选项B异议理由：根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条规定，丁已经支付全款，故顺序优先于丙。错误理由：第九条第二项规定的是“均未受领交付，先行支付价款的买受人……”，并没有区分支付全款还是部分款项，且根据诚实信用原则，先支付价款人优先于后支付价款人。

20.

甲公司与没有建筑施工资质的某施工队签订合作施工协议，由甲公司投标乙公司的办公楼建筑工程，施工队承建并向甲公司交纳管理费。中标后，甲公司与乙公司签订建筑施工合同。工程由施工队负责施工。办公楼竣工验收合格交付给乙公司。乙公司尚有部分剩余工程款未支付。下列哪一选项是正确的?______A.合作施工协议有效B.建筑施工合同属于效力待定C.施工队有权向甲公司主张工程款D.甲公司有权拒绝支付剩余工程款正确答案：C[考点]效力待定的合同、代理权的授予[解析]A项错误：《合同法》第52条，有下列情形之一的，合同无效……(五)违反法律、行政法规的强制性规定。《合同法》第272条第3款规定，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。本题甲公司与没有建筑施工资质的某施工队签订合作施工协议，违反该规定，其合作施工协议应认定为无效。B项错误：甲乙公司之间签订的建筑施工合同无法律规定的无效事由，因此该合同有效，而非效力待定。C项错误，D项正确：《建设工程施工合同解释》第2条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本题中，虽然甲公司与施工队之间的合作施工协议无效。但办公楼已验收合格并交付使用，因此施工队有权请求甲公司支付工程款，甲公司应当向施工队支付剩余工程款，而不得拒绝支付。考生切勿将甲与施工队之间的合同无效扩大至甲乙之间的合同效力。

21.

刘某与甲房屋中介公司签订合同，委托甲公司帮助出售房屋一套。关于甲公司的权利义务，下列哪一说法是错误的?______A.如有顾客要求上门看房时，甲公司应及时通知刘某B.甲公司可代刘某签订房屋买卖合同C.如促成房屋买卖合同成立，甲公司可向刘某收取报酬D.如促成房屋买卖合同成立，甲公司自行承担居间活动费用正确答案：C[考点]居间合同[解析]A项正确、不选：《合同法》第424条，居间合同是居间人向委托人报告订立合同的机会或者提供订立合同的媒介服务，委托人支付报酬的合同。刘某与甲公司签订的委托合同实为居间合同。《合同法》第425条规定，居间人应当就有关订立合同的事项向委托人如实报告。因此A项说法正确。B项正确、不选：居间人甲公司经刘某的授权可代其签订房屋买卖合同。C项错误、应选：《合同法》第426条规定，居间人促成合同成立的，委托人应当按照约定支付报酬。对居间人的报酬没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，根据居间人的劳务合理确定。因居间人提供订立合同的媒介服务而促成合同成立的，由该合同的当事人平均负担居间人的报酬。因此应依当事人的约定对居间人支付报酬，中介不一定应向委托人请求支付报酬。D项正确、不选：第426条第2款规定，居间人促成合同成立的，居间活动的费用，由居间人负担。本题要注意区分居间合同和委托合同。

22.

下列哪一情形产生了不当得利之债?______A.甲欠乙款超过诉讼时效后，甲向乙还款B.甲欠乙款，提前支付全部利息后又在借期届满前提前还款C.甲向乙支付因前晚打麻将输掉的2000元现金D.甲在乙银行的存款账户因银行电脑故障多出1万元正确答案：D[考点]不当得利之债[解析]选项A错误：《民法总则》第122条规定，因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益。不当得利的构成要件是一方在无法律依据的前提下得到了利益，另一方受到损失，且两者存在因果关系，则成立不当得利。《民法总则》第192条规定，诉讼时效期间届满的，义务人可以提出不履行义务的抗辩。诉讼时效期间届满后，义务人同意履行的，不得以诉讼时效期间届满为由抗辩；义务人已自愿履行的，不得请求返还。故A错误。选项B错误：选项B所描述的情形为自愿提前清偿债务，根据《合同法》第208规定，借款人提前偿还借款的，除当事人另有约定以外，应当按照实际借款的期间计算利息。所以，甲作为借款人，可以不受借款合同的约定约束，提前偿还借款及利息。即甲向乙提前偿还借款及利息具有法律上的根据，甲乙之间不构成不当得利，故B错误。选项C错误：打麻将输钱后，向对方支付，属于因不法原因而交付财产的情形，此时应当对赌博所涉及的财产予以收缴，不产生不当得利之债，故C错误。选项D正确：非给付不当得利，指基于给付以外的事由而发生的不当得利，包括人的行为、自然事件以及法律规定。D的情形，由于电脑故障而导致甲的账户多出1万元。属于非给付型的不当得利，对此，甲得到了不当的利益，乙银行有损失，同时损益之间有因果关系，并且，甲得利没有法律上的正当理由，符合不当得利的构成要件，故成立不当得利，D正确。本题应注意：不当得利之“利”，不限于物权。

23.

甲有乙、丙和丁三个女儿。甲于2013年1月1日亲笔书写一份遗嘱，写明其全部遗产由乙继承，并签名和注明年月日。同年3月2日，甲又请张律师代书一份遗嘱，写明其全部遗产由丙继承。同年5月3日，甲因病被丁送至医院急救，甲又立口头遗嘱一份，内容是其全部遗产由丁继承，在场的赵医生和李护士见证。甲病好转后出院休养，未立新遗嘱。如甲死亡，下列哪一选项是甲遗产的继承权人?______A.乙B.丙C.丁D.乙、丙、丁正确答案：A[考点]遗嘱[解析]选项A正确、选项BCD错误：《继承法》第17条第3款的规定，代书遗嘱应当有两个以上见证人在场，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。故本题中代书遗嘱无效。《继承法》第十七条第五款规定，遗嘱人在危急情况下，可以立口头遗嘱。口头遗嘱应当有两个以上见证人在场见证。危急情况解除后，遗嘱人能够用书面或者录音形式立遗嘱的，所立的口头遗嘱无效。故本题中的口头遗嘱无效。故只有第一份自书遗嘱有效，故甲死亡，甲遗产的继承权人为乙。本题主要考查《继承法》关于遗嘱的规定，难度不大。

24.

王某，女，1990年出生，于2012年2月1日入职某公司，从事后勤工作，双方口头约定每月工资为人民币3000元，试用期1个月。2012年6月30日，王某因无法胜任经常性的夜间高处作业而提出离职，经公司同意，双方办理了工资结算手续，并于同日解除了劳动关系。同年8月，王某以双方未签书面劳动合同为由，向当地劳动争议仲裁委申请仲裁，要求公司再支付工资12000元。关于该劳动合同的订立与解除，下列说法正确的是：______A.王某与公司之间视作已订立无固定期限劳动合同B.该劳动合同期限自2012年3月1日起算C.该公司应向王某支付半个月工资的经济补偿金D.如王某不能胜任且经培训仍不能胜任工作，公司提前30日以书面形式通知王某，可将其辞退正确答案：D[考点]无固定期限劳动合同、经济补偿金、劳动合同的解除[解析]选项A不选：《劳动合同法》第14条第3款：用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。王某自入职至离职时间不满一年，不能视为已订立无固定期限劳动合同。选项B不选：《劳动合同法》第19条第4款：试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。由题目可知，2012年2月1日至3月1日是试用期，试用期包含在劳动合同期限内，应从2012年2月1日起算。选项C不选：《劳动合同法》第46条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条(劳动者单方解除)规定解除劳动合同的；(二)用人单位依照本法第三十六条(协商解除)规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；(三)用人单位依照本法第四十条(用人单位解除劳动合同)规定解除劳动合同的；(四)用人单位依照本法第四十一条(裁员)第一款规定解除劳动合同的；(五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项(劳动合同期满)规定终止固定期限劳动合同的；(六)依照本法第四十四条第四项、第五项(用人单位破产、关闭、解散)规定终止劳动合同的；(七)法律、行政法规规定的其他情形。本题中，王某因无法胜任经常性的夜间高处作业而提出离职，不属于38条规定的情形；王某向单位提出辞职，单位同意后解除劳动合同，不属于第36条规定的情形，所以，王某获得经济补偿金没有法律依据。选项D应选：《劳动合同法》第40条：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：(一)劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；(二)劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。根据第(二)项，D项说法正确。单位没有法律法规规定的不合理、不合法行为，劳动者主动提出离职的，单位不支付经济补偿金。

25.

某公司聘用首次就业的王某，口头约定劳动合同期限2年，试用期3个月，月工资1200元，试用期满后1500元。2012年7月1日起，王某上班，不久即与同事李某确立恋爱关系。9月，由经理办公会讨论决定并征得工会主席同意，公司公布施行《工作纪律规定》，要求同事不得有恋爱或婚姻关系，否则一方必须离开公司。公司据此解除王某的劳动合同。经查明，当地月最低工资标准为1000元，公司与王某一直未签订书面劳动合同，但为王某买了失业保险。关于王某离开该公司后申请领取失业保险金的问题，下列说法正确的是：______A.王某及该公司累计缴纳失业保险费尚未满1年，无权领取失业保险金B.王某被解除劳动合同的原因与其能否领取失业保险金无关C.若王某依法能领取失业保险金，在此期间还想参加职工基本医疗保险，则其应缴纳的基本医疗保险费从失业保险基金中支付D.若王某选择跨统筹地区就业，可申请退还其个人缴纳的失业保险费正确答案：D[考点]失业保险金[解析]选项A正确：《社会保险法》第45条规定，失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；(二)非因本人意愿中断就业的；(三)已经进行失业登记，并有求职要求的。本案中，王某累计缴纳失业保险未满1年，无权领取失业保险金。因此选项A正确。选项B正确：只要是非本人意愿中止就业的，就符合领取失业保险金的条件之一，与劳动者被用人单位解除劳动合同的具体原因没有关系。因此选项B正确。选项C正确：《社会保险法》第48条第2款规定，失业人员应当缴纳的基本医疗保险费从失业保险基金中支付，个人不缴纳基本医疗保险费。因此选项C正确。选项D错误：《社会保险法》第52条规定，职工跨统筹地区就业的，其失业保险关系随本人转移，缴费年限累计计算。据此可知，王某不能申请退还缴纳的失业保险费。因此选项D错误。本题的答案是D项。《社会保险法》通过由失业保险基金代缴职工基本医疗保险费、让其享受职工基本医疗保险待遇的方式来提供更佳的保险待遇。对于跨统筹地区就业的，新规定也以失业保险的移转接续来代替退保。

二、多项选择题每题所设选项中至少有两个正确答案。1.

钱某为益扬有限公司的董事，赵某为公司的职工代表监事。公司为钱某、赵某支出的下列哪些费用须经公司股东会批准?______A.钱某的年薪B.钱某的董事责任保险费C.赵某的差旅费D.赵某的社会保险费正确答案：AB[考点]股东会的职权[解析]A项正确：《公司法》第37条规定：股东会行使下列职权……(二)选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项……第九十九条，本法第三十七条第一款关于有限责任公司股东会职权的规定，适用于股份有限公司股东大会。钱某是公司的董事，其年薪属于报酬事项，应由股东会决定。B项正确：董事责任保险，是以公司董事、经理等高级管理人员向公司或第三者(股东、债权人等)承担的民事赔偿责任为保险标的的一种保险。董事责任保险也属于董事的报酬事项，因此应由股东会决定。CD项错误：赵某作为监事，其差旅费和社会保险费不属于报酬事项，因此不由股东会决定。本题考生应注意：差旅费和社会保险费不属于薪酬事项。

2.

根据《反垄断法》规定，关于经营者集中的说法，下列哪些选项是正确的?______A.经营者集中就是指企业合并B.经营者集中实行事前申报制，但允许在实施集中后补充申报C.经营者集中被审查时，参与集中者的市场份额及其市场控制力是一个重要的考虑因素D.经营者集中如被确定为可能具有限制竞争的效果，将会被禁止正确答案：CD[考点]经营者集中[解析]选项A错误：《反垄断法》第20条规定，经营者集中是指下列情形：(一)经营者合并；(二)经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权；(三)经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。选项B错误：第21条规定，经营者集中达到国务院规定的申报标准的，经营者应当事先向国务院反垄断执法机构申报，未申报的不得实施集中。故选项B中“允许在实施集中后补充申报”的说法错误。选项C正确：第27条第(一)项规定，审查经营者集中，应当考虑下列因素：(一)参与集中的经营者在相关市场的市场份额及其对市场的控制力。选项D正确：第28条规定，经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争效果的，国务院反垄断执法机构应当作出禁止经营者集中的决定。但是，经营者能够证明该集中对竞争产生的有利影响明显大于不利影响，或者符合社会公共利益的，国务院反垄断执法机构可以作出对经营者集中不予禁止的决定。故经营者集中如被确定为可能具有限制竞争的效果，则会被禁止。只要经营者集中可能具有排除、限制竞争效果的，就应当作出禁止经营者集中的决定，而不是必须达到具有排除、限制竞争效果的程度。

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甲厂与工程师江某签订了保密协议。江某在劳动合同终止后应聘至同行业的乙厂，并帮助乙厂生产出与甲厂相同技术的发动机。甲厂认为保密义务理应包括竞业限制义务，江某不得到乙厂工作，乙厂和江某共同侵犯其商业秘密。关于此案，下列哪些选项是正确的?______A.如保密协议只约定保密义务，未约定支付保密费，则保密义务无约束力B.如双方未明确约定江某负有竞业限制义务，则江某有权到乙厂工作C.如江某违反保密协议的要求，向乙厂披露甲厂的保密技术，则构成侵犯商业秘密D.如乙厂能证明其未利诱江某披露甲厂的保密技术，则不构成侵犯商业秘密正确答案：BC[考点]侵犯商业秘密行为、保密义务、竞业限制义务[解析]选项A错误：根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条第一款规定，用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。保密协议经双方签署后就依法具有法律效力，对双方都有约束力。因此，保密协议的成立与生效不以支付保密费为要件。选项B正确：《劳动合同法》第二十三条第二款规定，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。如双方未明确约定竞业限制义务，则劳动者不受竞业限制。选项C正确：《反不正当竞争法》第10条第1款规定：“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密：(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。”据此，如果江某违约披露甲厂的保密技术，则属于《反不正当竞争法》第10条第1款第(三)项所规定的侵犯商业秘密的情形。选项D错误：《反不正当竞争法》第10条第2款规定：“第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。”如果乙厂明知江某违反其与甲厂之间的保密协议而披露甲厂的秘密技术，仍然使用该秘密技术，则构成侵犯商业秘密。故选BC。保密义务属于法定义务或附随义务，与当事人约定的竞业限制义务不同，保密义务是否成立与保密费用无关。若当事人约定了保密费，则应向保密义务人支付，若未约定保密费，则无需支付。基于劳动关系的人身属性，劳动者负有忠实义务或保密义务，但并不当然具有竞业限制义务。

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甲作曲、乙填词，合作创作了歌曲《春风来》。甲拟将该歌曲授权歌星丙演唱，乙坚决反对。甲不顾反对，重新填词并改名为《秋风起》，仍与丙签订许可使用合同，并获报酬10万元。对此，下列哪些选项是正确的?______A.《春风来》的著作权由甲、乙共同享有B.甲侵害了《春风来》歌曲的整体著作权C.甲、丙签订的许可使用合同有效D.甲获得的10万元报酬应合理分配给乙正确答案：AC[考点]合作作品的著作权[解析]选项A应选：《著作权法》第13条规定，两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有。没有参加创作的人，不能成为合作作者。合作作品可以分割使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。甲作曲、乙填词，合作创作了歌曲《春风来》，《春风来》的著作权由甲、乙共同享有。选项B不选：本题有两个作品，一个是甲作曲、乙填词合作创作的歌曲《春风来》，著作权归甲乙共同享有；另一个是甲填词、作曲的歌曲《秋风起》，著作权归甲。《著作权法》第10条规定，著作权包括下列人身权和财产权……(四)保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利……甲并未歪曲、篡改《春风起》，没有侵害《春风来》歌曲的整体著作权。选项C应选：《著作权法》第10条第2款规定，著作权人可以许可他人行使前款第(五)项至第(十七)项规定的权利，并依照约定或者本法有关规定获得报酬。甲作为《秋风起》的著作权人，有权与丙签订许可使用合同，该许可使用合同有效。选项D不选：甲对《秋风起》享有独立的著作权，乙对该作品没有著作权，甲与丙签订许可使用合同并获报酬10万元，不用分给乙。本题异议171条，BD两项异议较多。选项B异议理由：甲未经乙允许，擅自重新填词并改名为《秋风起》，侵害了《春风来》歌曲的整体著作权。错误理由：甲自己填词作曲形成的《秋风起》是新作品，并未侵害《春风来》歌曲的整体著作权。选项D异议理由：D选项正确当选，因为甲虽然重新填词，但是这属于对原作品的修改，不能认定为新的著作权作品，所以甲和乙还是对新作品共同享有著作权，基于此甲收到的报酬应该给共同著作权人乙适当分配。错误理由：乙对《秋风起》不享有著作权，所得的报酬不用给共同著作权人乙适当分配。

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关于环境质量标准和污染物排放标准，下列哪些说法是正确的?______A.国家环境质量标准是制定国家污染物排放标准的根据之一B.国家污染物排放标准由国务院环境保护行政主管部门制定C.国家环境质量标准中未作规定的项目，省级政府可制定地方环境质量标准，并报国务院环境保护行政主管部门备案D.地方污染物排放标准由省级环境保护行政主管部门制定，报省级政府备案正确答案：ABC[考点]国家污染物排放标准的制定根据和主体、国家环境质量标准中未作规定的项目、地方污染物排放标准的制定[解析]选项AB正确：根据《环境保护法》第16条第1款，国务院环境保护主管部门根据国家环境质量标准和国家经济、技术条件，制定国家污染物排放标准。选项C正确：《环境保护法》第15条第2款规定，省、自治区、直辖市人民政府对国家环境质量标准中未作规定的项目，可以制定地方环境质量标准；对国家环境质量标准中已作规定的项目，可以制定严于国家环境质量标准的地方环境质量标准。地方环境质量标准应当报国务院环境保护主管部门备案。选项D错误：《环境保护法》第16条第2款规定，省、自治区、直辖市人民政府对国家污染物排放标准中未作规定的项目，可以制定地方污染物排放标准；对国家污染物排放标准中已作规定的项目，可以制定严于国家污染物排放标准的地方污染物排放标准。地方污染物排放标准应当报国务院环境保护主管部门备案。在我国环保标准体系中，环境质量标准是核心，污染物排放标准、环境监测方法标准等都是围绕环境质量标准而制定。国家污染物排放标准由国务院环境保护主管部门制定，而地方污染物排放标准由省级人民政府制定。

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李某原在甲公司就职，适用不定时工作制。2012年1月，因甲公司被乙公司兼并，李某成为乙公司职工，继续适用不定时工作制。2012年12月，由于李某在年度绩效考核中得分最低，乙公司根据公司绩效考核制度中“末位淘汰”的规定，决定终止与李某的劳动关系。李某于2013年11月提出劳动争议仲裁申请，主张：原劳动合同于2012年3月到期后，乙公司一直未与本人签订新的书面劳动合同，应从4月起每月支付二倍的工资；公司终止合同违法，应恢复本人的工作。关于乙公司兼并甲公司时李某的劳动合同及工作年限，下列选项正确的是：______A.甲公司与李某的原劳动合同继续有效，由乙公司继续履行B.如原劳动合同继续履行，在甲公司的工作年限合并计算为乙公司的工作年限C.甲公司还可与李某经协商一致解除其劳动合同，由乙公司新签劳动合同替代原劳动合同D.如解除原劳动合同时甲公司已支付经济补偿，乙公司在依法解除或终止劳动合同计算支付经济补偿金的工作年限时，不再计算在甲公司的工作年限正确答案：ABCD[考点]劳动合同的效力、解除；经济补偿金[解析]选项A正确：《劳动合同法》第34条规定，用人单位发生合并或者分立等情况，原劳动合同继续有效，劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行。选项B正确：《劳动合同法实施条例》第10条规定，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。选项C正确：《劳动合同法》第40条规定，有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同……(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。甲公司被乙公司兼并属于订立合同是所依据的客观情况发生重大变化，甲公司可与李某协商一致解除合同。选项D正确：根据《劳动合同法实施条例》第10条规定，原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。据此可知，甲公司解除合同并支付补偿金后，乙公司再签的合同属于全新的合同，与之前的合同没有任何承继关系，所以乙公司再解除或终止合同时要单独计算工作年限。劳动合同承继的做法固然为法律所肯定，但经双方协商一致而解除劳动合同的做法与之并不相悖，所以协商解除劳动合同不会因违反法律强制性规定而无效。

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根据我国法律和司法解释，关于涉外民事关系适用的外国法律，下列说法正确的是：______A.不能查明外国法律，适用中国法律B.如果中国法有强制性规定，直接适用该强制性规定C.外国法律的适用将损害中方当事人利益的，适用中国法D.外国法包括该国法律适用法正确答案：AB[考点]外国法律的查明[解析]选项A正确：根据《涉外民事关系法律适用法》第十条规定，涉外民事关系适用的外国法律，由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的，应当提供该国法律。不能查明外国法律或该国法律没有规定的，适用中华人民共和国法律。选项B正确：《涉外民事关系法律适用法》第四条规定，中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的，直接适用该强制性规定。选项C错误：《涉外民事关系法律适用法》第五条规定，外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律，而不是将损害中方当事人利益。选项D错误：一国法律体系中包括实体法、程序法和冲突法三种类型法律规范。《涉外民事关系法律适用法》第九条规定：涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。可见我国审理涉外民事案件，根据该法及相关规定的冲突规范指引所适用的外国法，仅指该外国的实体法，不包括程序法与冲突法。本题应注意《涉外民事关系法律适用法》第5条的规定，是损害“中华人民共和国社会公共利益而不是当事人利益”。

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甲公司从国外进口一批货物，根据《联合国国际货物销售合同公约》，关于货物检验和交货不符合同约定的问题，下列说法正确的是：______A.甲公司有权依自己习惯的时间安排货物的检验B.如甲公司须再发运货物，没有合理机会在货到后加以检验，而卖方在订立合同时已知道再发运的安排，则检验可推迟到货物到达新目的地后进行C.甲公司在任何时间发现货物不符合同均可要求卖方赔偿D.货物不符合同情形在风险转移时已经存在，在风险转移后才显现的，卖方应当承担责任正确答案：BD[考点]国际货物买卖合同双方的义务风险转移[解析]选项A错误，选项B正确：《联合国国际货物销售合同公约》第三十八条规定：“(1)买方必须在按情况实际可行的最短时间内检验货物或由他人检验货物。(2)如果合同涉及到货物的运输，检验可推迟到货物到达目的地后进行。(3)如果货物在运输途中改运或买方须再发运货物，没有合理机会加以检验，而卖方在订立合同时已知道或理应知道这种改运或再发运的可能性，检验可推迟到货物到达新目的地后进行。”由此可断定A说法错误，B说法正确。选项C错误：根据《联合国国际货物销售合同公约》第三十九条规定：“(1)买方对货物不符合同，必须在发现或理应发现不符情形后一段合理时间内通知卖方，说明不符合同情形的性质，否则就丧失声称货物不符合同的权利。(2)无论如何，如果买方不在实际收到货物之日起两年内将货物不符合同情形通知卖方，他就丧失声称货物不符合同的权利，除非这一时限与合同规定的保证期限不符。”甲公司在任何时间发现货物不符合同均可要求卖方赔偿的说法是错误的，故可排除C。选项D正确：根据《联合国国际货物销售合同公约》第三十六条第(1)规定，卖方应按照合同和本公约的规定，对风险转移到买方时所存在的任何不符合同情形，负有责任，即使这种不符合同情形在该时间后方始明显。所以货物不符合同情形在风险转移时已经存在，在风险转移后才显现的，卖方应当承担责任。D选项正确。本题常见错误在于认为甲公司作为买方，有权依自己习惯的时间安排货物的检验，无时间限制，从而误选A项。

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关于意思表示法律效力的判断，下列哪些选项是正确的?______A.甲在商场购买了一台液晶电视机，回家后发现其妻乙已在另一商场以更低折扣订了一台液晶电视机。甲认为其构成重大误解，有权撤销买卖B.甲向乙承诺，以其外籍华人身份在婚后为乙办外国绿卡。婚后，乙发现甲是在逃通缉犯。乙有权以甲欺诈为由撤销婚姻C.甲向乙银行借款，乙银行要求甲提供担保。丙为帮助甲借款，以举报丁偷税漏税相要挟，迫使其为甲借款提供保证，乙银行对此不知情。丁有权以其受到胁迫为由撤销保证D.甲患癌症，其妻乙和医院均对甲隐瞒其病情。经与乙协商，甲投保人身保险，指定身故受益人为乙。保险公司有权以乙欺诈为由撤销合同正确答案：CD[考点]意思表示；可撤销民事行为[解析]选项A错误：《民通意见》第七十一条规定，行为人因对行为的性质、对方当