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国际法、国际私法与国际经济法分类模拟4一、多项选择题1.

船舶停泊在某一国家的港口的时候,船舶上因为工资发生了纠纷,对此项纠纷管辖权的叙述正(江南博哥)确的是哪些?______A.港口国对位于其港口的外籍船舶的任何纠纷都享有管辖权B.船舶内部的工资纠纷应当由船旗国管辖C.港口国原则上不应当介入船舶内部事务D.如果工资纠纷涉及港口国公民,则港口国可以管辖正确答案:BCD[解析]根据国家主权原则,国家对位于其港口的外籍船舶具有管辖权,依国际法享有豁免权的军舰和政府公务船等除外。但是实践中,国家一般是在不介入船舶内部事件的基础上,采取沿岸国和船旗国管辖相结合的办法。在民事案件方面,对完全属于船舶内部管理、工资、劳动条件、个人财产权利等事项,各国通常不行使管辖权。当案件涉及港口国公民的利益或其他船舶以外的因素,或者涉及船舶本身在港口内航行、停留期间的权利义务时,港口国才予以管辖。所以,A项错误,排除。BCD项当选。

2.

甲乙丙三国均为南极地区相关条约缔约国。甲国在加入条约前,曾对南极地区的某区域提出过领土要求。乙国在成为条约缔约国后,在南极建立了常年考察站。丙国利用自己靠近南极的地理优势,准备在南极大规模开发旅游。根据《南极条约》和相关制度,下列哪些判断是正确的?______A.甲国加入条约意味着其放弃或否定了对南极的领土要求B.甲国成为条约缔约国,表明其他缔约国对甲国主张南极领土权利的确认C.乙国上述在南极地区的活动,并不构成对南极地区提出领土主张的支持和证据D.丙国旅游开发不得对南极环境系统造成破坏正确答案:CD[解析]南极地区法律制度的内容主要包括:(1)南极只用于和平目的。禁止建立军事设施、进行军事演习和武器试验,禁止核爆炸和放置核废料。但是为科学研究或其他和平目的使用军事人员或设施不被禁止。(2)科学考察自由和科学合作。任何国家都有在南极进行科学考察的自由,同时各国应促进考察计划、人员和成果的交换与交流。(3)冻结对南极的领土要求。包括对南极领土不得提出新的或扩大现有要求;《南极条约》不构成对任何现有的对南极领土主张的支持或否定;条约有效期间进行的任何活动也不构成主张支持或否定对南极领土要求的基础。(4)维持南极地区水域的公海制度。任何国家在南极地区根据国际法享有的对公海的权利不受损害或影响。(5)保护南极环境与资源。在南极进行的任何活动不得破坏南极的环境或生态。(6)建立南极协商会议。南极协商会议由(南极条约)原始缔约国和其他符合条件的加入国组成,一般要求该国在南极建立了常年考察站。会议每2年召开一次,旨在交换有关情报,专门讨论有关南极的共同利益的问题,以及向各国政府提出促进南极条约原则和宗旨的相关措施。

《南极条约》不构成对任何现有的对南极领土主张的支持或否定,故A、B两项错误。条约有效期间进行的任何活动也不构成主张支持或否定对南极领土要求的基础,故C项正确。在南极进行的任何活动不得破坏南极的环境或生态,故D项正确。

本题答案为CD。

3.

甲国发生内战,乙国拟派民航包机将其侨民接回,飞机需要飞越丙国领空。根据国际法相关规则,下列哪些选项是正确的?______A.乙国飞机因接其侨民,得自行飞越丙国领空B.乙国飞机未经甲国许可,不得飞入甲国领空C.乙国飞机未经允许飞越丙国领空,丙国有权要求其在指定地点降落D.丙国军机有权在警告后将未经许可飞越丙国领空的乙国飞机击落正确答案:BC[解析]本题考查领空主权。领空是领陆和领水上方一定高度的空间,即领空=领陆的上覆特定空间+领水的上覆特定空间。领空的高度界限国际法中尚没有确定。领空完全受国家主权的支配。根据《芝加哥公约》的规定,国家对其领空拥有完全的和排他的主权。具体表现为:

(1)外国航空器进入国家领空需经该国许可并遵守领空国的有关法律。故A项错误,B项正确。

(2)对于非法入境的外国民用航空器,国家可以行使主权,采取符合国际法有关规则的任何适当手段,包括要求其终止此类侵犯立即离境或要求其在指定地点降落等,但不得危及航空器内人员的生命和航空器的安全,避免使用武器。故C项正确,D项错误。

(3)国家有权制定外国航空器入境离境和在境内飞行的规章制度,各国可以指定外国航空器降停的设关机场;国家保留国内航线专属权。

(4)一国为安全及军事需要有权在其领土中划定某些禁区。

本题答案为BC。

4.

中国人王某定居美国多年,后自愿加入美国国籍,但没有办理退出中国国籍的手续。根据我国相关法律规定,下列哪些选项是正确的?______A.由于王某在中国境外,故须向在国外的中国外交代表机关或领事机关办理退出中国国籍的手续B.王某无需办理退出中国国籍的手续C.王某具有双重国籍D.王某已自动退出了中国国籍正确答案:BD[解析]《国籍法》第9条规定,定居外国的中国公民,自愿加入或取得外国国籍的,即自动丧失中国国籍。题中,王某定居美国,后自愿加入美国国籍,其中国国籍即自动丧失,故A项错误,B、D两项正确。

《国籍法》第3条规定:中华人民共和国不承认中国公民具有双重国籍。王某已经取得了美国国籍,自动丧失中国国籍,故C项错误。

本题答案为BD。

5.

甲国公民彼得,在中国境内杀害一中国公民和一乙国在华留学生,被中国警方控制。乙国以彼得杀害本国公民为由,向中国申请引渡,中国和乙国问无引渡条约。关于引渡事项,下列哪些选项是正确的?______A.中国对乙国无弓I渡义务B.乙国的引渡请求应通过外交途径联系,联系机关为外交部C.应由中国最高法院对乙国的引渡请求进行审查,并作出裁定D.在收到引渡请求时,中国司法机关正在对引渡所指的犯罪进行刑事诉讼,故应当拒绝引渡正确答案:AB[解析]本题重点考查中国的被动引渡。

引渡是一目将处于本国境内的被外国指控为犯罪或已经判刑的人,应该外国的请求,送交该外国审判或处罚的一种国际司法协助行为。

引渡的主体是国家,引渡是国家之间进行的。在国际法中,国家没有一般的引渡义务,因此引渡需要根据有关的引渡条约进行。当他国在没有引渡条约的情况下提出引渡时,一国可以自由裁量,包括根据其有关国内法或其他因素作出决定。故在没有引渡条约的情况下,国家一般没有引渡的义务。故A项说法正确。

根据《引渡法》,外国向我国请求引渡的程序如下:

据此,乙国的引渡请求应通过外交途径联系,联系机关为外交部。B项说法正确。

最高法指定的高级人民法院对案件进行实质审查,然后,最高法对高级人民法院作出的裁定进行复核,故“应由中国最高法院对乙国的引渡请求进行审查,并作出裁定”说法错误,C项不选。

《引渡法》第8条规定了应当拒绝引渡的八种情况:①根据我国法律,被请求引渡人具有我国国籍的;②在收到引渡请求时,我国的司法机关对于引渡请求所指的犯罪已经作出生效判决,或者已经终止刑事诉讼程序的;③因政治犯罪而请求引渡的,或者我国已经给予被请求引渡人受庇护权利的;④被请求引渡人可能因其种族、宗教、国籍、性别、政治见解或者身份等方面的原因而被提起刑事诉讼或者执行刑罚,或者被请求引渡人在司法程序中可能由于上述原因受到不公正待遇的;⑤根据我国或者请求国法律,引渡请求所指的犯罪纯属军事犯罪的;⑥根据我国或者请求国法律,在收到引渡请求时,由于犯罪已过追诉时效期限或者被请求引渡人已被赦免等原因,不应当追究被请求引渡人的刑事责任的;⑦被请求引渡人在请求国曾经遭受或者可能遭受酷刑或者其他残忍、不人道或者有辱人格的待遇或者处罚的;⑧请求国根据缺席判决提出引渡请求的。但请求国承诺在引渡后对被请求引渡人给予在其出庭的情况下进行重新审判机会的除外。

《引渡法》第9条规定了可以拒绝引渡的两种情况:①我国对于引渡请求所指的犯罪具有刑事管辖权,并且对被请求引渡人正在进行刑事诉讼或者准备提起刑事诉讼的;②由于被请求引渡人的年龄、健康等原因,根据人道主义原则不宜引渡的。

据此,在收到引渡请求时,中国司法机关正在对引渡所指的犯罪进行刑事诉讼,属于可以拒绝引渡的情况,故D项“应当拒绝”说法错误。

本题答案为AB。

6.

甲国与乙国合作在乙国发射通信卫星,该通信卫星在进入外空后偏离了既定轨道,与丙国的气象卫星相撞,两颗卫星均损毁。丙国气象卫星的碎片在进入大气层后撞毁了丁国的民航班机,该民航班机载有乙国的国民;通信卫星的一些碎片坠入发射基地,造成了参加发射操作的戊国的技术人员死亡。根据《空间物体造成损害的国际责任公约》(《责任公约》)的相关规定,下列说法错误的有______A.对丙国气象卫星的损毁,甲国与乙国应负绝对责任B.对丁国民航班机的损毁,应由甲国和乙国承担绝对责任C.甲、乙两国无需对班机上乙国国民的死亡承担任何责任D.通信卫星碎片对戊国技术人员的损害不适用《责任公约》正确答案:ABC[解析]国家对其外空活动承担国际责任,其主要依据是《责任公约》。根据该公约的规定,发射国应对空间物体造成的损失承担赔偿责任。发射国包括发射或促使发射空间物体的国家以及从其领土或设施发射空间物体的国家。因此,甲、乙两国均为发射国。发射国对于其空间物体在地球表面以外的其他任何地方,对其他国家的空间物体或所载人员或财产造成损害的,负有赔偿的过失责任。因此,A项错误,应选。

发射国的空间物体在地球表面以外的地方对另一发射国的空间物体造成损害,并因此对第三国或第三国的自然人或法人造成损害时,如果是在第三国的地球表面或对飞行中的飞机造成的,则前两国对第三国负有绝对责任;甲、乙、丙三国均应对丁国民航班机的损毁承担绝对责任。因此,B项错误,应选。

发射国空间物体对于下面两种人员造成的损害不适用《责任公约》:该国的国民以及在空间物体从发射至降落的任何阶段内参加操作或者应发射国的邀请而留在紧接预定发射或回收区的外国公民。因此,D项正确。对发射国国民造成的损害只是不适用《责任公约》,而非免责,因此,C项错误应选。

7.

多莱河是一条多国河流,自西北向东南逐次流经甲、乙、丙、丁四个国家。甲丙丁三国在2008年签订的《多莱河协定》对三国在多莱河使用上的相关权利义务做了规定。甲国近年来经济发展迅速,为了缓解国内电力不足的问题,甲国遂在多莱河上修建了若干水电站。2010年春季,甲乙丙三国均出现了干旱气候。多莱河的水量急剧减少,导致乙、丙两国的农业灌溉大受影响。根据相关国际法规则,下列说法正确的有哪些?______A.丙国认为甲国在上游修建水电站导致水资源减少,影响了丙国对河流的使用,甲国应当承担国家责任B.丁国认为甲国在上游修建水电站未经过丁国的允许,违反了2008年的条约规定,因此需要依照条约承担相应责任C.乙国认为多莱河水量减少,是因为2010年初在多莱河边上开凿人工运河将河水引向别处所致,据此甲国应当承担国家责任D.多莱河是一条国际河流,因此所有国家均可以在该河流上自由航行正确答案:BC[解析]多莱河是一条多国河流,多国河流的沿岸国可以在该河流上自由航行。对于多国河流的使用相关沿岸国可以签订条约来约束各国行为。但在未有条约的前提下,各国需要做到不对河流进行改道或拥堵河流,并不影响其他沿岸国正常使用该河流。A项中修建水电站不违背相关国际法,不需要承担责任,A项错误。B项中未经允许修建水电站属于违背三国之间的条约规定的义务,应当承担国家责任。而C项使河流改道与国际法不符,也要承担国家责任。故BC正确。而多莱河只是一条多国河流,而所谓的国际河流必须是要相关国家以条约的方式确定其为国际河流,题干中并未提及此内容,故D项错误。

8.

外国公民雅力克持旅游签证来到中国,我国公安机关查验证件时发现,其在签证已经过期的情况下,涂改证照,居留中国并临时工作。关于雅力克的出入境和居留,下列哪些表述符合中国法律规定?______A.在雅力克旅游签证有效期内,其前往不对外国人开放的地区旅行,不再需要向当地公安机关申请旅行证件B.对雅力克的行为县级以上公安机关可拘留审查C.对雅力克的行为县级以上公安机关可依法予以处罚D.如雅力克持涂改的出境证件出境,中国边防检查机关有权阻止其出境正确答案:BCD[解析]本题考查外国人入境、居留、旅行和出境。

根据《外国人入境出境管理法》第21条规定:“外国人前往不对国外人开放的地区旅行,必须向当地公安机关申请旅行证件。”在雅力克旅游签证有效期内,其前往不对外国人开放的地区旅行,需要向当地公安机关申请旅行证件,获得允许方可。故A项说法不符合中国法律规定。

该法第27条规定:“对非法入境、非法居留的外国人,县级以上公安机关可以拘留审查、监视居住或者遣送出境。”据此,B项说法正确。

该法第29条规定:“对违反本法规定,非法入境、出境的,在中国境内非法居留或者停留的,未持有效旅行证件前往不对外国人开放的地区旅行的,伪造、涂改、冒用、转让入境、出境证件的,县级以上公安机关可以处以警告、罚款或者十日以下拘留处罚;情节严重,构成犯罪的,依法追究刑事责任。受公安机关罚款或者拘留处罚的外国人,对处罚不服的,在接到通知之曰起十五日内,可以向上一级公安机关提出申诉,由上一级公安机关作出最后裁决,也可以直接向当地人民法院提起诉讼。”题中,雅力克在签证已经过期的情况下,涂改证照,居留中国并临时工作,故县级以上公安机关可依法予以处罚。C项正确。

该法第24条规定:“有下列情形之一的外国人,边防检查机关有权阻止出境,并依法处理:(一)持用无效出境证件的;(二)持用他人出境证件的;(三)持用伪造或者涂改的出境证件的。”故如雅力克持涂改的出境证件出境,中国边防检查机关有权阻止其出境。D项说法正确。

本题答案为BCD。

9.

甲国公民卫斯理到乙国办理商务,购买了联程客票搭乘甲国的国际航班,经北京首都国际机场转机到乙国。甲国与我国没有专门协定。根据我国有关出入境法律,下列判断不正确的是______A.卫斯理必须提前办理中国过境签证B.如卫斯理在北京机场的停留时间不超过48小时且不出机场,可免办中国入境签证C.如卫斯理不出北京机场,无论其停留时间长短都可免办中国入境签证D.如卫斯理在北京转机临时离开机场,需经边防检查机关批准正确答案:ABC[解析]《外国人入境出境管理法》第6条规定:“外国人入境,应当向中国的外交代表机关、领事机关或者外交部授权的其他驻外机关申请办理签证。在特定情况下,依照国务院规定,外国人也可以向中国政府主管机关指定口岸的签证机关申请办理签证。同中国政府订有签证协议的国家的人员入境,按照协议执行。外国对中国公民入境、过境有专门规定的,中国政府主管机关可以根据情况采取相应措施。持联程客票搭乘国际航班直接过境,在中国停留不超过24小时不出机场的外国人,免办签证。要求临时离开机场的,需经边防检查机关批准。”卫斯理原则上应提前办理中国过境签证,但是如卫斯理在北京机场的停留时间不超过24小时且不出机场,可免办中国签证,故A、B、C项错误。另外,如卫斯理在北京转机临时离开机场,需经边防检查机关批准。D项正确。

10.

中国参与某项民商事司法协助多边条约的谈判并签署了该条约,下列哪些表述是正确的?______A.中国签署该条约后有义务批准该条约B.该条约须由全国人大常委会决定批准C.对该条约规定禁止保留的条款,中国在批准时不得保留D.如该条约获得批准,对于该条约与国内法有不同规定的部分,在中国国内可以直接适用,但中国声明保留的条款除外正确答案:BCD[解析]本题主要考查条约的批准、《缔结条约程序法》和条约在我国的适用。

签署是指有权签署的人将其姓名签于条约约文之下。一般来讲,签署首先具有对约文认证的作用,是约文认证的一种方式。批准有国内法和国际法上的两种含义。国内法上的批准是一国的权力机关依据该国国内法对条约的认可。国际法上批准是指一国同意受条约的拘束。国际法上的批准一般是通过交换或交存批准书来完成,即通知对方或其他各方同意受条约拘束。一国的权力机关批准某项条约后,并须作出批准书。对于双边条约,须与对方进行该批准书的互换;对于多边条约,一般是将批准书交条约规定的国家或机构保存。可见,是否批准及何时批准一项条约,由各国内法决定。国家没有必须批准其所签署的条约的义务。但是,国家一旦批准了某一条约,即受该条约的约束。据此,“中国签署该条约后有义务批准该条约”说法错误,A项不选。

《缔结条约程序法》第7条规定:“条约和重要协定的批准由全国人民代表大会常务委员会决定。前款规定的条约和重要协定是指:(一)友好合作条约、和平条约等政治性条约;(二)有关领土和划定边界的条约、协定;(三)有关司法协助、引渡的条约、协定;(四)同中华人民共和国法律有不同规定的条约、协定;(五)缔约各方议定须经批准的条约、协定;(六)其他须经批准的条约、协定。”题中属于司法协助条约,故B项说法正确。

条约的保留是指国家或国际组织在签署、批准、接受、核准或加入条约时所作的单方面声明,不论措辞或名称为何,其目的在于摒弃或更除条约中若干规定对该国或国际组织适用时的法律效果。一般而言,双边条约不存在保留的问题。根据条约法公约,在如下情况下不得对条约提出保留:(1)条约规定禁止保留。(2)条约准许特定的保留,而有关条款不在保留的准许范围之内。(3)保留与条约的目的和宗旨不符。据此,“对该条约规定禁止保留的条款,中国在批准时不得保留”,C项说法正确。

对于国际条约在国内的适用和地位:(1)目前我国宪法没有作出统一明确的规定;(2)一般认为,在民商事范围内,中国缔结的条约与国内法有不同规定的部分,在国内可以直接适用。其法律根据除了《民事诉讼法》第260条的规定外,最基本的依据是《民法通则》第142条第2款规定:中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的,适用国际条约的规定,但中华人民共和国声明保留的条款除外。其他一些民商事法律中也有类似的规定。民商事条约的这种直接适用也得到了大多数司法实践的支持;(3)民商事以外的条约,能否在中国国内直接适用,需要根据与该条约相关的法律规定,结合条约本身的情况进行具体考察才能作出恰当的结论;(4)在WTO协议在国内的实施方面,我国倾向于主要采取“转化”的方式。题中为民商事司法协助多边条约,故如该条约获得批准,对于该条约与国内法有不同规定的部分,在中国国内可以直接适用,但中国声明保留的条款除外。D项说法正确。

本题答案为BCD。

11.

甲国是A国派驻C国的参赞,乙是B国派驻C国的领事。根据《维也纳外交关系公约》和《维也纳领事关系公约》,对于甲、乙在任职期间的下列行为,哪些判断不正确?______A.甲在C国自驾车旅游时发生交通肇事行为,对此C国没有管辖权B.乙在表明领事身份后,以领馆的名义向C国某公司购买房屋一栋,因欠款被该公司起诉,对此,C国没有管辖权C.乙在闲暇娱乐时与C国人丙发生口角,将丙殴打至重伤,对此,C国没有管辖权D.甲在C国以私人身份参与继承引起的诉讼,对此,C国没有管辖权正确答案:CD[解析]甲为外交人员,享有刑事管辖的绝对豁免,因此A项的判断正确。而其以私人身份并不代表派遣国而作为遗嘱执行人、遗产管理人、继承人或受赠人之继承事项的诉讼,属于民事管辖豁免的例外情形之一,即接受国有管辖权,因此D项不正确,应选。乙为领事官员,仅执行职务行为不受接受国的司法和行政管辖,因此,B项正确,而C项错误,应选。本题答案为CD。

12.

经乙国同意,甲国派特别使团与乙国进行特定外交任务谈判,甲国国民贝登和丙国国民奥马均为使团成员,下列哪些选项是正确的?______A.甲国对奥马的任命需征得乙国同意,乙国一经同意则不可撤销此项同意B.甲国特别使团下榻的房舍遇到火灾而无法获得使团团长明确答复时,乙国可以推定获得同意进入房舍救火C.贝登在公务之外开车肇事被诉诸乙国法院,因贝登有豁免权乙国法院无权管辖D.特别使团也适用对使馆人员的“不受欢迎的人”的制度正确答案:BD[解析]本题考查特别使团。特别使团是一国经另一国的同意或邀请,派往该另一国,代表派遣国进行谈判或完成某项特定外交任务的临时机构。派遣国的代表和外交人员原则上应具有派遣国的国籍。任命接受国的国民或第三国国民为代表或外交人员时,应征得接受国同意,并且接受国可随时撤销此项同意。故A项错误。

特别使团及其成员大体上分别享有《维也纳外交关系公约》中规定的使馆及相应人员的外交特权与豁免,但也有例外:(1)特别使团的房舍不可侵犯,但在遇到火灾或其他严重的灾难而无法获得使团团长明确答复的情况下,接受国可以推定获得同意而进入房舍;(2)使团外交人员的司法及行政豁免的例外中,比照使馆外交人员,又增加了有关人员公务以外使用车辆的交通肇事引起的诉讼,接受国可以管辖。故B项正确,C项错误。

对于派遣国的使馆馆长及外交人员,接受国可以随时不加解释地宣布其为“不受欢迎的人”。对于使馆的其他人员,接受国可以宣布其为“不能接受”。特别使团适用接受国对使馆人员的“不受欢迎的人”和“不能接受”的制度,故D项正确。

本题答案为BD。

13.

甲乙两国因领海划界问题发生纠纷,局势紧张,后丙国善意的促使甲乙两国进行谈判,但两国经过长期的谈判,仍未达成相关协议。几个月后丙国和丁国为促成该争端解决,邀请甲乙两国领导人到两国首都进行了2次四方会谈,会谈过程中甲国提交了自己组织调查委员会对该争端的相关情况进行调查的调查报告,最终双方在四方会谈的过程中达成了协议。问上述过程中采取了哪些国际争端的解决方法?______A.斡旋B.调查C.调停D.和解正确答案:AC[解析]国际争端的政治解决方法包括谈判与协商、斡旋与调停、调查与和解。

1.谈判与协商。谈判是争端当事国就其争端直接进行交涉,交换意见以求解决的方式。协商曾被作为谈判的一个部分和步骤,但当代也常常被作为一个独立的方法使用。谈判一般仅限于当事国之间,协商有时也可以邀请中立国参加。

2.斡旋与调停。斡旋是争端以外的第三方为促成当事国进行谈判或争端解决,采取和提供某些协助活动。第三国本身不参加谈判,也不提出任何解决争端的方案。调停是指第三方以调停人的身份,就争端的解决提出方案,并直接参加或主持谈判,以协助争端解决。调停国提出的方案本身没有拘束力,调停国对于进行调停或调停成败也不承担任何法律义务或后果。斡旋和调停一般是第三方出于善意主动进行的,也可以是应当事国一方或各方邀请进行的。争端当事方或第三方可以对有关的行动加以拒绝,但不应将这种行为视为不友好。斡旋或调停者可以是国家、组织或个人。

3.调查与和解。调查需要争端当事方对采用调查方式订立专门协议,成立调查委员会,并就委员会的调查内容、组成、期限,权限等方面作出约定。调查委员会的任务限于查明事实,向各当事国提交调查结果报告,不对争端的是非曲直作出判定。报告的拘束力性质由当事国所订的协议决定,一般地,各国不必然承担对报告承认的义务。

和解又称调解,是指争端当事国通过协议或其他商定的方式,将争端提交一个委员会;该委员会在对争端进行调查和评价,包括与当事国间的不断讨论后,提出包括事实澄清、解决建议在内的报告;并在此基础上促成争端当事国达成进一步的协议,最后解决其争端,委员会可以是临时的,也可以是常设的。注意调查中的委员会是根据协议成立的,而和解的委员会是事先就存在的,并且调查和和解的另一区别也在于调查中的委员会只做调查工作不提出解决方案,而和解中的委员会则不然。

因此本题中包含的政治解决方法只有斡旋、调停,而不包括调查。故AC正确。

14.

甲乙两国系由原来丙国分裂出来,从甲乙两国建国之初即存在边界纠纷。后冲突激化,终于发展为战争。根据国际法的相关规则及习惯,下列关于战争开始以后甲乙两国关系的描述错误的有______A.如果丙国宣布中立,则其有权与甲乙的任一方保持正常的外交和商务关系;除基于人道主义考虑所提供的医药或医护人员外,丙国不得向甲乙任何一方提供武器、给养、贷款等支持或帮助,除非其平等的提供给甲乙双方B.若战争中乙国的大部领土被甲国占领,甲国有权宣布废除乙国的现行法律和取消占领区的原有法院和法官的地位C.若战争中乙国的大部领土被甲国占领,则甲国有义务尊重被占领区平民的人格、尊严和宗教信仰D.当乙国战败时,其通过单方面宣布结束战争可以结束甲乙间的战争状态正确答案:ABD[解析]中立国的权利包括:(1)交战国必须尊重中立国的主权,不得在中立国领土或管辖区内从事战争行为。

(2)交战国有义务采取措施,保证在其境内或管辖区内中立国人员的权益得到保护。

(3)中立国有权与交战国的任一方保持正常的外交和商务关系。

中立国的义务包括:(1)不作为义务:除向交战方提供人道主义医疗方面的帮助外,不得向交战国提供军事或经济支持,即使平等地提供给交战国双方也不允许。(2)防止义务:防止其领土内发生任何与战争有关的行为。(3)容忍义务:容忍交战国根据战争法对其国家或人民采取的有关措施,包括对有关船舶的临检,对从事非中立义务的船舶的拿捕、审判、处罚等。故A错。

在军事占领下,占领当局只能在国际法许可的范围内行使军事管辖权,并对平民给予人道主义的待遇:(1)不剥夺平民的生存权;(2)对平民的人格、尊严、家庭和宗教信仰给予尊重;(3)不得对平民施以暴行、恐吓和侮辱,不得扣为人质或进行集体体罚或谋杀残害或用于实验;(4)不得用武力驱逐平民;(5)不得为获取情报强制平民;(6)不得强迫平民为部队服务;(7)不得侵犯平民的粮食和医药供应;(8)不得废除被占领国的现行法律和取消占领区原有法院和法官的地位并尊重现行法律。故B错、C正确。

战争的结束一般分两步:停止敌对行动和结束战争状态。

第一步,事实上结束停止敌对行动:(1)停战;(2)无条件投降;(3)停火或休战。

第二步,法律意义上结束战争状态:(1)缔结和平条约;(2)单方面宣布结束战争;(3)联合声明。但单方面结束战争只能由战胜国单方面做出。故D错误。所以选ABD。

15.

甲、乙两国2006年发生边境武装冲突,随即先后宣布与对方进入战争状态。此前,甲、乙两国先后缔结了《和平友好条约》(1960年)、《边界条约》(1966年)、《建立外交关系的协定》(1980年)、《引渡协定》(1982年)等一系列条约。在此状态下,如果这些条约中不存在相关的特别约定,根据国际法的有关规则,下列哪些选项是正确的?______A.两国间的《和平友好条约》自动废止B.两国间的《边界条约》暂停执行C.两国间《建立外交关系的协定》自动废止D.两国间的《引渡协定》暂停执行正确答案:AD[解析]本题考查战争对条约关系的影响。其要点如下:

(1)仅以交战国为当事国的条约效力根据以下情况决定:

①凡以维持共同政治行动或友好关系为前提的条约,如同盟条约、互助条约或和平友好条约立即废止。

②一般的政治和经济类条约,如引渡条约、商务条约等,除条约另有规定外,也停止效力。这类条约战后的效力如何,一般由缔约方在这类条约中明确。

③关于规定缔约国间固定或永久状态的条约,如边界条约、割让条约等一般应继续维持,除非这类条约另有规定,或缔约方另有协议。

(2)交战国与非交战国为当事国的多边条约的效力有两种情况:

①条约本身明文规定,该条约在战时中止其效力,如1944年《芝加哥国际民用航空公约》就作出了这种规定。

②普遍性的多边条约或有关卫生、医药的条约不因战争开始而终止,但其中与交战行为相冲突的条款,可中止执行,待到战争结束后再恢复执行。

(3)关于涉及战争规范的条约效力。凡规定战争行为规范的条约于战争开始后不仅有效,而且恰恰必须适用。当事国应严格遵守。

题中甲乙两国进入战争状态,两国间的《和平友好条约》自动废止,故A项正确。两国间的《边界条约》一般继续维持,故B项错误。两国间《建立外交关系的协定》属于一般的政治条约,停止效力。停止效力不同于自动废止,停止的效力以后可能还恢复,自动废止则效力不能再恢复,故C项错误。两国间的《引渡协定》暂停执行,D项说法正确。

本题答案为AD。

16.

乙国的马克于2016年1月在广州旅游时因过失导致了同在广州旅游的北京居民张某收重伤,现张某在北京以马克为被告提起侵权之诉。关于该侵权纠纷的法律适用,下列哪些选项是不正确的?______A.因侵权行为发生在中国,应直接适用中国法B.如当事人在开庭前协议选择适用甲国法,应予支持,但当事人应向法院提供甲国法的内容C.因本案仅与中国、乙国有实际联系,当事人只能在中国法与乙国法中进行选择D.应在中国法与乙国法中选择适用更有利于张某的法律正确答案:ACD[解析]《法律适用法》第44条规定:“侵权责任,适用侵权行为地法律,但当事人有共同经常居所地的,适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后,当事人协议选择适用法律的,按照其协议。”题中即为一般侵权,故应该首先适用当事人协议选择的法律,故A项错误,并非要选择“有利于张某的法律”,D项于法无据,亦错误。

一方当事人以双方协议选择的法律与系争的涉外民事关系没有实际联系为由主张选择无效的,人民法院不予支持。故C项错误。

外国法的查明是指一国法院根据本国冲突规范的指定应适用外国法时,如何查明该外国法的存在和内容。《法律适用法》第10条第1款规定:“涉外民事关系适用的外国法律,由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的,应当提供该国法律。”本案当事人可以选择法律处理争议,且当事人在一审法庭辩论终结前协议选择或者变更选择适用的法律的,人民法院应予准许。又因是当事人意思自治选择法律,故本案应由当事人向法院提供该外国法的内容。故B项正确。

本题答案为ACD。

17.

下列属于选择性冲突规范的有______A.法律行为的方式适用完成地法律,也可以适用调整行为效力的法律B.涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律C.离婚之请求,若非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者,不得为之D.侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的,也可以适用当事人本国法律或者住所地法律正确答案:ABD[解析]选择适用的冲突规范,是指其系属有两个或两个以上,但只选择其中之一来调整民商事法律关系的冲突规范,A、B、D项均属于此种类型的冲突规范。C项属于重叠适用的冲突规范,即其系属虽然有两个或两个以上,但必须同时适用于某民商事法律关系的冲突规范。

18.

我国甲公司与A国乙公司在我国境内设立一合作企业,双方经协商签订的合同中明确约定如双方发生争议则适用第三国B国的法律。现双方已发生争议,法院在审理该案时的下列哪些做法是正确的?______A.适用B国法律B.适用中国法律C.适用中国政府缔结或参加的国际条约D.如中国法律对双方争议的问题未作规定,可以适用国际惯例正确答案:BCD[解析]《涉外民事关系法律适用法》第41条规定,当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的,适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。《合同法》第126条规定:“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的,适用与合同有最密切联系的国家的法律。在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同,适用中华人民共和国法律。”可知A项错误,B项正确。

《民法通则》第142条规定:“涉外民事关系的法律适用,依照本章的规定确定。中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的,适用国际条约的规定,但中华人民共和国声明保留的条款除外。中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的,可以适用国际惯例。”可知C、D项正确。

19.

日本公民山口栀子与英国公民杰克自2013年1月起一直居住于北京,并于该年6月在北京结婚。2015年8月,二人欲在北京解除婚姻关系。关于二人财产关系与离婚的法律适用,下列哪些选项是正确的?______A.二人可约定其财产关系适用日本法B.如诉讼离婚,应适用中国法C.如协议离婚,二人没有选择法律的,应适用中国法D.如协议离婚,二人可以在中国法、日本法及英国法中进行选择正确答案:ABCD[解析]一、夫妻关系的法律适用

1.夫妻人身关系的法律适用

夫妻人身关系包括姓氏权、同居义务、忠贞及扶助义务、住所决定权、从事职业和社会活动的权利、夫妻之间的代理权等内容。由于各国政治、经济、社会风俗、历史传统和宗教信仰的不同,它们对这些问题的规定多有差异。我国的《涉外民事关系法律适用法》第23条规定,夫妻人身关系,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律。

2.夫妻财产关系的法律适用

夫妻财产关系又称夫妻财产制,是指具有合法婚姻关系的男女双方对家庭财产的权利义务,主要包括婚姻对双方当事人婚前财产发生什么效力,婚姻存续期间的财产归属,以及夫妻对财产的管理、处分和债务承担等方面的制度。我国的《涉外民事关系法律适用法》第24条规定,夫妻财产关系,当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律。该条对夫妻的选择权进行了限制,即只能在一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律中进行选择。这样规定的目的是为了维护夫妻财产制的相对稳定性,避免当事人滥用选择权,从而保护交易中善意第三人的利益。故A项说法正确。

二、离婚的法律适用

关于离婚的法律适用,《涉外民事关系法律适用法》对之作出区分,分为协议离婚和诉讼离婚两种情况:

1.协议离婚

《涉外民事关系法律适用法》第26条规定:“协议离婚,当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律。当事人没有选择的,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律;没有共同国籍的,适用办理离婚手续机构所在地法律。”

题中,若为协议离婚,二人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律,故D项正确;另外,二人经常居所地在中国北京,若协议离婚没有选择法律的,适用共同经常居所地法律。故C项正确。

2.诉讼离婚

诉讼离婚,《涉外民事关系法律适用法》第27条规定,适用法院地法律。

题中,若为诉讼离婚,“二人欲在上海解除婚姻关系”,可以推定法院地国为中国,故应适用中国法,B项正确。

20.

中国公民王某在北京的一外资企业工作,2008年美国金融海啸后房价跌落,王某很想在美国低价购买一栋房产。2010年6月,王某在北京与公司一美国同事凯瑟琳签订委托代理协议,委托凯瑟琳帮忙在美国物色房子并处理购买、过户等具体事宜,双方未约定代理协议适用的法律。2011年5月,王某和凯瑟琳因代理事宜产生纠纷诉至我国法院,根据我国《涉外民事关系法律适用法》,法院在本案所涉的法律适用问题上,下列做法中正确的有______A.法院在认定王某和凯瑟琳代理关系是否成立时应适用美国法B.法院在认定王某和凯瑟琳代理关系是否成立时应适用中国法C.假设若双方在合同中约定关于该委托代理适用中国法,法院则依照中国法审理该案D.假设若双方在合同中约定关于该委托代理适用美国法,法院则仍按照中国法审理该案正确答案:BC[解析]《涉外民事关系法律适用法》第16条规定,代理适用代理行为地法律,但被代理人与代理人的民事关系,适用代理关系发生地法律。当事人可以协议选择委托代理适用的法律。所谓代理人与被代理人的民事关系是指代理人关系的成立终止、代理人取得佣金或报酬的权利和金额、无权代理时代理人与本人应负的责任,以及至少就本人与代理人之间而言代理人的权限等事项。本题A、B项中王某与凯瑟琳之间的代理关系是否成立应适用代理关系发生地即签订代理协议的中国法律。故本题B项正确,A项错误。而C、D项中,假设双方在合同中协议选择了委托代理适用的法律,根据前述规定则法院应当按照当事人的选择的法律来审理该案件。所以C项说法正确,D项说法错误。

21.

A公司和B公司于2011年5月20日签订合同,由A公司将一批IPAD售卖给B公司。A公司和B公司营业地分别位于甲国和乙国,两国均为《联合国国际货物销售合同公约》缔约国。合同项下的货物由丙国C公司的“妃子”号商船承运,装运港是甲国某港口,目的港是乙国某港口。在运输途中,B公司与中国D公司就货物转卖达成协议。B公司与D公司就运输途中IPAD的所有权产生了争议,D公司将争议诉诸中国某法院。根据我国有关法律适用的规定,关于TPAD所有权的法律适用,下列选项正确的有:______A.当事人有约定的,可以适用当事人选择的法律,也可以适用乙国法B.当事人有约定的,应当适用当事人选择的法律C.当事人没有约定的,应当适用甲国法D.当事人没有约定的,应当适用乙国法正确答案:BD[解析]本题考查在途动产物权发生变更的法律适用。《涉外民事关系法律适用法》第38条规定,当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的,适用运输目的地法律。据此,运输途中IPAD的所有权首先应该适用的是当事人约定的法律,故B项正确。当事人没有约定的,适用运输目的地法,既然目的港是乙国某港口,故运输目的地法是乙国法,D项正确。故本题答案为BD。

22.

甲国人杰克长期居于乙国,丙国人王某长期居于中国,两人在北京经营相互竞争的同种产品。杰克不时在互联网上发布不利于王某的消息,王某在中国法院起诉杰克侵犯其名誉权、肖像权和姓名权。关于该案的法律适用,根据我国相关法律规定,下列哪些选项是错误的?______A.名誉权的内容应适用中国法律,因为权利人的经常居住地在中国B.肖像权的侵害适用甲国法律,因为侵权人是甲国人C.肖像权的侵害适用甲国法律,因为侵权人的经常居所地在乙国D.网络侵权应当适用丙国法律,因为被侵权人是丙国人正确答案:BCD[解析]本题考查经常居所地、人格权内容的法律适用、网络或其他方式侵犯人格权的法律适用。临时居所和惯常居所之分:前者是一个人偶然或暂时居住的处所;后者是指一个人在某一段时间内生活的中心和居住的处所。这里的惯常居所就是《涉外民事关系法律适用法》中所采用的经常居所。经常居所地,也叫经常居住地,就是惯常居所所在地,即一个人在某一段时间内生活的中心和居住的处所所在地。甲国人杰克长期居于乙国,可见其经常居所地在乙国;丙国人王某长期居于中国,可见其经常居所地在中国。

人格权是法律赋予民事主体以人格利益为内容的,作为一个独立的法律人格所必须享有且与其主体人身不可分离的权利。《涉外民事关系法律适用法》第15条规定,人格权的内容,适用权利人经常居所地法律。名誉权的内容应适用中国法律,因为权利人王某的经常居住地在中国。故A项正确,不选。

《涉外民事关系法律适用法》第46条规定,通过网络或者采用其他方式侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的,适用被侵权人经常居所地法律。题中,被侵权人为王某,其经常居所地在中国,故关于肖像权的侵害适用中国法律。故B项错误,当选。

同理,C、D两项错误,两项情况均应适用中国法,即被侵权人经常居所地法。故本题答案为BCD。

23.

某律师在代理一项涉外民事诉讼案件中,需要了解有关司法文书域外送达的规则。关于司法文书域外送达的规则,下列哪些选项是正确的?______A.境外当事人位于《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》(《海牙送达公约》)缔约国境内的,除该国与我国之间的双边条约另有规定的,应采用该公约规定的送达方式向该当事人送达B.对不符合前项情形的境外当事人,可以采用外交途径送达C.我国法院需要依《海牙送达公约》向居住在其他缔约国的被告送达司法文书的,应由司法部送交对方国家的中央机关D.若境外当事人为华侨,在其所在国法律允许的情况下,可委托我国驻该国使领馆送达正确答案:ABCD[解析]我国1991年加入《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》(以下简称《海牙送达公约》),如无特别约定,应适用公约规定方式送达,故A项正确。

如当事人所在国为非公约缔约国,则可以用外交途径送达,故B项正确。

根据《海牙送达公约》的规定,送达方式有:①请求书方式(中央机关方式):中央机关的指定及其送达方式是公约的核心内容。每一缔约国均应指定一个中央机关,负责接收来自其他缔约国的送达请求书,并自行送达该文书或安排经由一适当机关使之得以送达。我国批准加入海牙送达公约时,指定中华人民共和国司法部作为中央机关和有权接受外国通过领事途径转递的文书的机关。故C项正确。②使领馆途径:缔约国有权直接通过其外交或领事代表机构向身在国外的人完成司法文书的送达,但不得采用任何强制措施。故D项正确。

本题答案为ABCD。

24.

当事人欲将某外国法院作出的民事判决申请中国法院承认和执行。根据中国法律,下列选项中哪些是正确?______A.该判决应向中国有管辖权的法院申请承认和执行B.该判决应是外国法院作出的发生法律效力的判决C.承认和执行该判决的请求须由该外国法院向中国法院提出,不能由当事人向中国法院提出D.如该判决违反中国的公共利益,中国法院不予承认和执行正确答案:ABD[解析]本题考查我国关于外国法院判决的承认与执行的规定,内容如下:

(1)管辖法院。外国法院作出的判决、裁定,要在我国得到承认与执行,可以由当事人直接向有管辖权的法院提出(在我国有管辖权的法院为被执行人住所地或财产所在地中级人民法院),也可以由外国法院按照条约的规定或者互惠原则请求我国法院承认与执行。故A项说法正确;C项说法错误,当事人可直接向有管辖权的法院提出申请,当选。

(2)承认和执行的条件。①外国判决裁定已生效。故B项说法正确;②原判决国法院管辖权,如我国法院有专属管辖权或当事人之间有有效仲裁条款,通常视为原判法院无管辖权;③审判程序公正,败诉方必须经合法传唤,诉讼中获得了适当代理;④不存在诉讼竞合:即不与我国正在进行的或已经终结的诉讼相冲突,或我国尚未承认第三国判决或仲裁裁决;⑤不违反中国公共秩序。故D项说法正确;⑥该国与中国存在条约或互惠关系(离婚判决的承认除外)。如果某国与我国既无条约关系也不存在互惠关系时,我国对该外国法院的判决是不予以承认与执行的。在此种情形下,当事人可以向我国法院起诉,由有管辖权的法院作出判决并予以执行。

(3)审查程序。对于向我国法院申请承认与执行的外国判决或裁定,无论是由当事人直接申请还是由外国法院请求,我国法院都必须依照我国与该国缔结或参加的国际条约的规定,或者互惠原则进行审查。经审查,如果外国判决、裁定不违反我国法律的基本原则,或者不危害我国国家主权、安全和社会公共利益,裁定承认其效力,需要执行的,发出执行令。

本题答案为ABD。

25.

中国A公司与甲国B公司签订货物买卖合同,约定合同争议提交中国C仲裁委员会仲裁,仲裁地在中国,但对仲裁条款应适用的法律未作约定。后因货物质量问题双方发生纠纷,中国A公司依仲裁条款向C仲裁委提起仲裁,但B公司主张仲裁条款无效。根据我国相关法律规定,关于本案仲裁条款的效力审查问题,下列哪些判断是正确的?______A.对本案仲裁条款的效力,C仲裁委无权认定,只有中国法院有权审查B.对本案仲裁条款的效力,如A公司请求C仲裁委作出决定,B公司请求中国法院作出裁定的,由中国法院裁定C.对本案仲裁条款效力的审查,应适用中国法D.对本案仲裁条款效力的审查,应适用甲国法正确答案:BC[解析]本题考查仲裁协议的效力认定,所涉知识点如下:

1.仲裁协议效力的认定机构

当事人对仲裁协议的效力有异议的,可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。可见,法院和仲裁机构都可以认定仲裁协议的效力。

冲突时如何处理:(1)一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。可见,二者冲突时,司法认定优先于仲裁认定。

(2)当事人在仲裁庭首次开庭前没有对仲裁协议的效力提出异议,而后向人民法院申请确认仲裁协议无效的,人民法院不予受理。这是防止当事人滥用仲裁。

(3)仲裁机构对仲裁协议的效力作出决定后,当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力或者申请撤销仲裁机构的决定的,人民法院不予受理。这是司法保障仲裁的体现。

据此,对本案仲裁条款的效力,C仲裁委有权认定,中国法院也有权审查,故A项说法错误。

一方请求仲裁委员会作出决定,另一方请求人民法院作出裁定的,由人民法院裁定。可见,二者冲突时,司法认定优先于仲裁认定。故B项说法正确。

2.仲裁协议的法律适用

关于该问题,2006年《仲裁法解释》的相关规定与《涉外民事关系法律适用法》的规定有所不同。《仲裁法解释》第16条规定:“对涉外仲裁协议的效力审查,适用当事人约定的法律;当事人没有约定适用的法律但约定了仲裁地的,适用仲裁地法律;没有约定适用的法律也没有约定仲裁地或者仲裁地约定不明的,适用法院地法律。”

而《涉外民事关系法律适用法》第18条规定:“当事人可以协议选择仲裁协议适用的法律,当事人没有选择的,适用仲裁机构所在地法律或者仲裁地法律。”“仲裁机构所在地”即仲裁委员会所在的地点,而“仲裁地”是指仲裁庭进行仲裁活动的地点,仲裁机构所在地与仲裁地可以重合,也可以在不同国家。

既然司法解释的内容与立法规定冲突,故该解释不再适用,应适用《涉外民事关系法律适用法》18条的规定予以判断。

题中,两公司“约定合同争议提交中国C仲裁委员会仲裁,仲裁地在中国,但对仲裁条款应适用的法律未作约定”,可见,仲裁机构所在地和仲裁地都在中国,既然未约定仲裁协议适用的法律,就用仲裁机构所在地或仲裁地法,即中国法。故C项说法正确,D项错误。

本题答案为BC。

26.

内地某法院受理一涉港民事案件需要向在内地没有住所的香港当事人送达文书,根据相关规定,下列哪些选项是错误的?______A.当该香港人赴澳门出差时,该法院可通过澳门终审法院向该人送达B.可通过外交途径向该香港人送达C.受送达人在香港下落不明的,可以采用公告送达,但公告之日起3个月没有音信的视为不能以此种方式送达D.采用公告以外的多种送达方式的,应当根据最先实现送达的方式确定送达日期正确答案:AB[解析]本题考查《关于涉港澳民商事司法文书送达问题若干规定》的主要内容。根据《关于涉港澳民商事司法文书送达问题若干规定》,内地法院向住所在香港或澳门特别行政区的受送达人送达可以通过以下方式:

(1)直接送达

作为受送达人的自然人或者企业、其他组织的法定代表人、主要负责人在内地的,人民法院可以直接向该自然人或者法定代表人、主要负责人送达。该香港人只有来内地的时候,才能对其直接送达,故A错误。

(2)诉讼代理人送达

除受送达人在授权委托书中明确表明其诉讼代理人无权代为接收有关司法文书外,其委托的诉讼代理人为有权代其接受送达的诉讼代理人,人民法院可以向该诉讼代理人送达。

(3)代表机构送达

受送达人在内地设立有代表机构的,人民法院可以直接向该代表机构送达。

(4)分支机构、业务代办人送达

受送达人在内地设立有分支机构或者业务代办人并授权其接受送达的,人民法院可以直接向该分支机构或者业务代办人送达。

(5)委托送达

人民法院向在内地没有住所的受送达人送达司法文书,可以按照《内地与香港特别行政区安排》或者《内地与澳门特别行政区安排》送达。

(6)邮寄送达

人民法院向受送达人送达司法文书,可以邮寄送达。

①邮寄送达时应附有送达回证。受送达人未在送达回证上签收但在邮件回执上签收的,视为送达,签收日期为送达日期。

②自邮寄之日起满3个月,虽未收到送达与否的证明文件,但存在本规定第12条规定情形的,期间届满之日视为送达。

③自邮寄之日起满3个月,如果未能收到送达与否的证明文件,且不存在本规定第12条规定情形的,视为未送达。

(7)传真、电子邮件方式

人民法院可以通过传真、电子邮件等能够确认收悉的其他适当方式向受送达人送达。

(8)公告送达

人民法院不能依照本规定上述方式送达的,可以公告送达。公告内容应当在内地和受送达人住所地公开发行的报刊上刊登,自公告之日起满3个月即视为送达。故C项正确。

(9)多种方式送达

除公告送达方式外,人民法院可以同时采取多种法定方式向受送达人送达。采取多种方式送达的,应当根据最先实现送达的方式确定送达日期。故选项D正确。

(10)留置送达

人民法院向在内地的受送达人或者受送达人的法定代表人、主要负责人、诉讼代理人、代表机构以及有权接受送达的分支机构、业务代办人送达司法文书,可以适用留置送达的方式。

另外,根据《关于涉港澳民商事司法文书送达问题若干规定》第12条的规定,受送达人未对人民法院送达的司法文书履行签收手续,但存在以下情形之一的,视为送达:①受送达人向人民法院提及了所送达司法文书的内容;②受送达人已经按照所送达司法文书的内容履行;③其他可以确认已经送达的情形。

由上可知,区际文书送达没有外交送达这种方式,故选项B错误。本题答案为AB。

27.

中国烟台昆鹏公司欲向荷兰尼特公司出口一批空调压缩机,双方正在就销售合同的具体条款进行谈判。双方都希望选择国际商会《2000年国际贸易术语解释通则》中的贸易术语来确定货物销售的价格和相关权利义务。双方对于该货物的国际买卖均有丰富经验,并且都与从事国际海上货物运输和保险的专业公司保持经常的业务关系。现荷兰尼特公司提出以“单价120欧元/台,CFR(鹿特丹)”的贸易术语成交,根据上述事实以及国际经济交往的实践,请判断下列哪些选项是不正确的?______A.“单价120欧元/台,FOB(鹿特丹)”可以成为中国烟台昆鹏公司的还价B.假设最终双方以“单价120欧元/台,CFR(鹿特丹)”成交,对于货物在运输途中因船舶碰撞导致的损失,应当由中国烟台昆鹏公司承担C.假设最终双方以“单价120欧元/台,CFR(鹿特丹)”成交,则荷兰尼特公司应当安排货物运输并自行投保货物运输险D.假设最终双方以“单价120欧元/台,CFR(鹿特丹)”成交,则中国烟台昆鹏公司应当安排货物的运输并承担运费正确答案:ABC[解析]解答本题需要充分理解题干给出的条件以及充分理解每种属于的适用。如果选用FOB术语,缩略语后的港口名应该是装运港,而根据题干中给定的条件,中国公司是卖方,则装运港仅可能在中国,则FOB后的港口应当为中国的港口名,故选项A错误。如果选用CFR术语,买卖双方的风险转移时间为装运港货物越过船舷,即货物越过装运港船舷风险即转移给买方,因此,在运输途中的损失应由买方荷兰尼特公司承担。选项B错误。CFR术语下,货物运输由卖方负责,运输保险由买方自行安排,选项C错误,D正确。

28.

2010年8月12日,法国阿穆尔公司与中国东岳贸易公司在上海订立了买卖200台纺织捻线机的合同(合同约定争议适用《中华人民共和国合同法》),每台CIF(上海)19300美元,以不可撤销的信用证支付,2010年12月法国坎佩尔港交货。已知本案所涉的中法两国均为1980年《联合国国际货物销售合同公约》的成员国,因此关于本案买卖合同争议的法律适用问题,下列哪些说法是不正确的?______A.合同的准据法是1980年《联合国国际货物销售合同公约》,因为我国《民法通则》规定中国加入或缔结的条约具有优先适用的效力B.合同的准据法是《中华人民共和国合同法》,因为这是当事人意思自治的体现C.合同争议应当适用当事人选择的贸易术语,1980年《联合国国际货物销售合同公约》和《中华人民共和国合同法》都因为当事人对贸易术语的选择而被排除了适用D.合同争议应当仅适用当事人合议选择的《中华人民共和国合同法》,贸易术语和1980年《联合国国际货物销售合同公约》都因此而被排除了适用正确答案:ACD[解析]根据1980年《联合国国际货物销售合同公约》第6条的规定,双方当事人可以不适用本公约,或者在第12条的条件下,减损公约的任何规定或改变其效力。这表明公约适用具有任意性,可因当事人的意思自治而被排除适用,而案例中中法两国已选择合同争议适用我国《合同法》,故选项A错误、B正确。贸易术语一旦被选用,其内容构成合同约定的一部分,但若争议所涉问题是合同约定所不能解决的,还是需要适用准据法来解决,因此选项C错误。D项错误理由同C项,故本题答案为ACD项。

29.

2010年5月1日,中国上海甲公司电告新西兰乙公司,欲向其出售一批服装,采用FOB上海,总价69万新西兰元,信用证付款。5月8日,乙公司回电,同意购买,但要求其降价至58万新西兰元,甲公司于5月10日电告其同意此要求。乙公司于5月11日收到。5月16日,上海公司将货物装上“维多利亚”号货轮,并取得有关单据,整批货物分装在3个集装箱内。5月26日,当该轮在海上航行时,由于船员疏忽,船上发生火灾,其中一个集装箱被毁。其余两个完好。6月16日,货抵新西兰。乙公司以货物受损为由拒绝接收货物,并向甲公司提出索赔。关于本案,下列说法中正确的有______A.根据《联合国国际货物销售合同公约》,本合同于5月10日成立B.该批货物的保险和运输由乙公司负责C.本案货物损失,乙公司无权向甲公司索赔D.乙公司有权以货物受损为由要求开证行拒付正确答案:BC[解析]根据《联合国国际货物销售合同公约》,合同在承诺生效时生效,而公约采取的是到达生效主义,故合同于5月11日生效。所以A错误。

FOB术语中,卖方只负责货物在装运港装船前的风险和费用,办理出口清关手续,提供符合合同规定的货物及单证,在装运港将货物装上买方指定的船只并通知买方。运输和保险都由买方负担,所以B正确。

本案货损,由于风险已经发生转移,故乙无权向甲索赔。故C正确。

根据信用证的独立性原则,银行只能以单证、单单不符拒付,而不能以基础合同的原因拒付。除非欺诈例外。故D错误。

30.

甲公司的营业所在甲国,乙公司的营业所在中国,甲国和中国均为《联合国国际货物销售合同公约》的当事国。甲公司将一批货物卖给乙公司,该批货物通过海运运输。货物运输途中,乙公司将货物转卖给了中国丙公司。根据该公约,下列哪些选项是正确的?______A.甲公司出售的货物,必须是第三方依中国知识产权不能主张任何权利的货物B.甲公司出售的货物,必须是第三方依中国或者甲国知识产权均不能主张任何权利的货物C.乙公司转售的货物,自双方合同成立时风险转移D.乙公司转售的货物,自乙公司向丙公司交付时风险转移正确答案:AC[解析]本题考查卖方的知识产权担保义务和在途货物买卖的风险转移。

卖方的知识产权担保义务,指卖方所交付的货物,必须是第三方不能依工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物。如果在买方接收货物后,任何第三人通过司法程序指控买方所购的货物侵犯了其知识产权,卖方应承担代替买方辩驳第三人的指控的责任。

对知识产权担保义务的限制。由于国际贸易中,货物通常是销往卖方以外的国家,特别是还有转卖的情况,要求卖方了解所有国家有关的法律是不可能的,因此,公约对卖方的知识产权担保义务进行了某些限制,主要表现在:

1.地域限制

公约虽然规定了卖方的知识产权担保义务,但并不是其出售的货物不得侵犯全世界任何一个知识产权人的权利,这是不现实的,对此《公约》第42条规定了限制标准:

第一,依货物销售目的国的法律。

即第三人的请求必须是依货物使用地或转售地国家的法律提出的。如果双方在订立合同时,没有规定货物的最终使用地或转卖地,则卖方对买方不承担向不指明的转卖地转卖的知识产权的担保义务。

第二,依买方营业地所在国法律。

即第三人的请求必须是依买方营业地所在国的法律提出的。即如果双方没有确定货物的最终使用地或转卖地,则卖方只对那些依买方营业地所在国的法律提出的请求向买方负责。如果买方有一个以上的营业地,则依公约的规定,以与合同及合同的履行关系最密切的营业地为其营业地。如果没有营业地,则以其惯常居住地为准。

2.主观限制

公约在确定卖方的知识产权担保上还规定了时间的标准,依公约第42条第(2)款的规定,卖方在下列两种情况下,免除其知识产权担保的义务:第一,买方在订立合同时已知道或不可能不知道此项权利或要求;第二,此项权利或要求的发生,是由于卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、款式或其他规格。

3.买方的及时通知义务

公约第43条规定了买方的及时通知义务,即当买方已知道或理应知道第三方的权利或要求后一段合理时间内,应将此项权利或要求的性质通知卖方,否则就丧失了买方依公约本来可以得到的权利,即要求卖方承担辩驳第三方的权利。至于什么是“合理时间”,则要依个案而定,不同的案情,合理时间的长短不同。

第三人的权利请求必须是根据双方知晓的该货物销售目的地国的法律所提出,或者在双方没有约定销售目的地国的情况下,第三人的要求是根据买方国家的法律而提出的,卖方才承担责任。

题中,没有约定销售目的国,故甲公司出售的货物,必须是第三方依中国知识产权不能主张任何权利的货物,故A项说法正确,B项说法错误。

依《联合国国际货物销售合同公约》第66条的规定,货物在风险转移到买方承担后遗失或损坏的,买方支付货款的义务并不因此解除。除非这种损坏或遗失是由于卖方的行为或不行为造成的。公约在确定货物的风险转移上基本上采取的是以交货时间确定风险转移的原则,这样可以由向保险人或承运人求偿处于较好地位的一方当事人承担风险。公约确定的风险转移的时间如下:

风险转移的时间依第67条、第68条的规定有下列几种情况:

1.合同中有运输条款的货物买卖的风险转移

对于合同中有运输条款的货物买卖的风险转移,依公约第67条的规定应依下列方式转移风险:(1)如该运输条款规定卖方有义务在某一特定地点把货物交给承运人运输,则卖方履行义务以后,货物的风险就随之转移给了买方;(2)如合同中没有指明交货地点,卖方只要按合同规定把货物交给第一承运人,货物的风险就转移给买方了。

2.对于在运输中销售的货物的风险转移

(1)原则规定

对于在运输中销售的货物的风险,依公约第68条的规定是自买卖合同成立时起转移给买方。运输中销售的货物,不存在交付承运人的问题,因为货物已在承运人的控制下了,所以从合同成立时就转移风险。

(2)特殊情况

①卖方在订立合同时已知道或理应知道货物已经遗失或损坏,而他又不将这一事实告知买方,则这种遗失或损坏应由卖方负责。即此种情况,风险并不转移给买方。

②由于对运输中的货物的出险时间不易确定,所以公约又规定,如情况表明有此需要,风险自交给签发运输单据的承运人时起转移给买方。条件是情况表明有此需要,赋予了法官较大的自由裁量权,需结合实际情况考虑。

3.其他情况下货物的风险转移

依公约第69条的规定,其他情况下如在卖方营业地交货,或在卖方营业地以外的地点交货,此时的风险从买方接收货物时起或货物交由买方处置时起转移给买方。

题中,“货物运输途中,乙公司将货物转卖给了中国丙公司”,属于买卖在途货物,并未交代有特殊情况,故自双方合同成立时风险转移。故C项正确,D项说法错误。

本题答案为AC。

31.

甲公司从国外进口一批货物,根据《联合国国际货物销售合同公约》,关于货物检验和交货不符合同约定的问题,下列说法正确的是?______A.甲公司有权依自己习惯的时间安排货物的检验B.如甲公司须再发运货物,没有合理机会在货到后加以检验,而卖方在订立合同时已知道再发运的安排,则检验可推迟到货物到达新目的地后进行C.甲公司在任何时间发现货物不符合同均可要求卖方赔偿D.货物不符合同情形在风险转移时已经存在,在风险转移后才显现的,卖方应当承担责任正确答案:BD[解析]根据《联合国国际货物销售合同公约》规定,买方必须在可行的最短时间内自己检验货物或由他人检验货物。道理在于,国际贸易中买方的检验越晚做,对买方越有利,越早做对卖方越有利。因为货物在经历长途运输之后的状况一般不会好于运输之前。因此,装运港检验合格就视为卖方交货合格对卖方显然很有利,而目的港检验无瑕疵才算合格,显然对买方更有利。在检验合格作为付款前提的交易中,到港检验显然也是比离港检验对买方更为有利,因为在检验合格之前,买方无须付款。故A项说法错误。

如果合同涉及货物的运输,检验可推迟到货物到达目的地后进行。如果货物在运输途中改运或买方须再发运货物,没有合理机会加以检验,而卖方在订立合同时已知道或理应知道这种改运或再发运的可能性,检验可推迟到货物到达新目的地后进行。据此,B项说法正确。

买方依法检验货物,如果发现有质量、数量等问题,应在合理时间内通知卖方。否则,买方将丧失主张货物违约的权利。无论如何,如果买方不在实际收到货物之日起两年内将货物不符合同的情形通知卖方,他就丧失了声称货物不符合同的权利。这一规则的例外情况是,两年的时限与合同规定的保证期限不符。例如,卖方的质保期是5年,则买方收货后第三年发现货物有质保范围内的质量问题,仍可以通知卖方主张权利。故C项说法错误。

货物的风险指的是货物因自然原因或意外事故所致的损坏或灭失的危险,如果货物的损坏或灭失是由于卖方违反合同所致,则依《公约》第70条的规定,买方仍然有权向卖方提出索赔,采取因此种违反合同而可以采取的各种补救办法。故D项说法正确。本题答案为BD。

32.

关于货物灭失或损坏的风险由卖方转移到买方后发现的货物不符合同情形,在下列哪些情况下卖方应当承担责任?______A.货物不符合同情形在风险转移时已经存在B.货物不符合同是因货物的包装不当所致C.货物不符合同是因承运人的过失造成的D.货物不符合同是因卖方违反了货物在一段时间内保持特定质量的保证正确答案:ABD[解析]A项,风险尚未转移,风险要由卖方承担,正确。

根据《公约》的规定,如果卖方已根本违反合同,则虽有上述风险转移的规定,但买方仍然有权向卖方提出索赔,采取因此种违反合同而可以采取的各种补救办法。卖方须尽货物质量担保义务,货物质量担保义务有特殊约定的依约定,无约定则:(1)符合通常目的;(2)符合特定目的;(3)符合样品;(4)符合包装要求。故B、D两项正确。

合同中有运输条款的货物买卖的风险转移:(1)如果约定了交货地点,在货物于该地点交付给承运人时起风险转移到买方承担;(2)如果没有约定交货地点,自货物按销售合同交付给第一承运人以转交给买方时起,风险就转移到买方承担。故由于承运人的原因造成货物风险,发生在风险转移之后,应由买方承担风险。故C项不选。

本题答案为ABD。

33.

甲公司(卖方)与乙公司订立了国际货物买卖合同。由于甲公司在履约中出现违反合同的情形,乙公司决定宣告合同无效,解除合同。依据《联合国国际货物销售合同公约》,下列哪些选项是正确的?______A.宣告合同无效意味着解除了甲乙二公司在合同中的义务B.宣告合同无效意味着解除了甲公司损害赔偿的责任C.双方在合同中约定的争议解决条款也因宣告合同无效而归于无效D.如甲公司应归还价款,它应同时支付相应的利息正确答案:AD[解析]《联合国国际货物销售合同公约》第81条规定,(1)宣告合同无效解除了双方在合同中的义务,但应负责的任何损害赔偿仍应负责。宣告合同无效不影响合同关于解决争端的任何规定,也不影响合同中关于双方在宣告合同无效后权利和义务的任何其他规定。(2)已全部或局部履行合同的一方,可以要求另一方归还他按照合同供应的货物或支付的价款,如果双方都须归还,他们必须同时这样做。所以,宣告合同无效意味着解除了甲乙二公司在合同中的义务,但不解除甲公司损害赔偿的责任,双方在合同中约定的争议解决条款不受影响。据此,A项正确,B、C两项错误。

该《公约》第84条第1款规定:如果卖方有义务归还价款,他必须同时从支付价款之日起支付价款利息。因此,如甲公司应归还价款,它应同时支付相应的利息,D项正确。

本题答案为AD。

34.

2009年2月16日最高人民法院审判委员会第1463次会议通过了《最高人民法院关于审理无正本提单交付货物案件适用法律若干问题的规定》,自2009年3月5日起施行。下列关于该《规定》的说法中,正确的有哪些?______A.正本提单持有人只能依提单追究无正本提单交付货物的承运人责任,无权要求无正本提单提取货物的人承担赔偿责任B.承运人因无正本提单交付货物造成正本提单持有人损失的,正本提单持有人可以要求承运人承担违约责任,或者承担侵权责任C.承运到港的货物超过法律规定期限无人向海关申报,被海关提取并依法变卖处理,或者法院依法裁定拍卖承运人留置的货物,承运人免除交付货物的责任D.承运人因无正本提单交付货物承担民事责任的,不适用海商法关于限制赔偿责任的规定正确答案:BCD[解析]《关于审理无正本提单交付货物案件适用法

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