民诉考前背诵终版

民诉考前背诵考点一：处分原则与辩论原则原则当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利与诉讼权利。原则法院审理案件时当事人有权进行辩论阶段序、督促程序、公示催吿程序不适用辩论原则。总结与归纳：辩论原则适用于诉讼程序。口头或书面内容实体或者程序考点补充：约束性辩论原则-法院的审判权行使范围受当事人辩论的约束。具体要求如下：1、只有当事人提出并加以主张的事实，法院才能予以认定。2、对双方当事人都没有争议的事实，法院应当予以认定，即法院应当受当事人自认事实的约束。3、法院对证据的调査，原则上仅限于当事人提出的证据，而不允许法院依职权主动调査收集证据。考点二：地域管辖一、一般地域管辖1、一般原则。原告就被告，由被告所在地法院管辖，具体可分为被告为公民和被告为法人或其他组织两种类型。2、被告是公民：一般由被告住所地（户籍所在地）法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致，由经常居住地法院管辖；被告的户籍迁出后尚未落户，有经常居住地的，由该地人民法院管辖；没有经常居住地的，由其原户籍所在地人民法院管辖。3、被告是法人或其他组织：由被告住所地法院管辖。这里的住所地是指法人或其他组织的主要办事机构所在地。4、例外规定。被告就原告，由原告住所地法院管辖，常见情形有：(1)对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼。(2)对下落不明或者被宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼。(3)对一方被采取强制性教育措施的人提起的诉讼。(4)对一方被监禁的人提起的诉讼。(5)被告一方户籍被注销的，由原告住所地人民法院管辖。(6)追索三费（赡养费、扶养费、抚育费）案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖。(7)夫妻一方离开住所地超过1年，另一方起诉离婚的案件，可以由原告住所地人民法院管辖。二、特殊地域管辖1、侵权纠纷由侵权行为地和被告住所地法院管辖；2、合同纠纷由被告住所地和合同履行地法院管辖：情形一：如果合同没有实际履行，且约定履行地没在当事人一方住所地,约定履行地无管辖权，案件只能由被告住所地法院管辖；情形二：如果合同已经实际履行：（1）有约定履行地的，以约定履行地为准；（2）没有约定履行地的，以实际履行地为准，实际履行地按照如下方式确定：A给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；B交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；C交付其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地；D即时结清的合同，交易行为地为合同履行地；E财产租赁合同、融资租赁合同以租货物使用地为合同履行地；F以信息网络方式订立的买卖合同，通过信息网络交付标的的以买受人住所地为合同履行地；通过其他方式交付标的的，收货地为合同履行地。注意：在双务合同中，确定到底是给付货币还是其他标的，确定到底谁为接受货币、履行义务一方应当结合合同性质与原告诉讼请求进行综合判断。考点三：当事人的确定个人合伙以全体合伙人为共同诉讼人。个体工商户1、有字号的，告字号；没有字号的，告经营者。2者为共同诉讼人。无、限制民事行为能力人侵权无民事行为能力人、限制民事行为能力人本人和其监护人为共同被告。村民委员会、村民小组村民委员会或者村民小组与他人发生民事纠纷的，村民委员会或者有独立财产的村民小组为当事人。职务行为原则法人或者其他组织的工作人员的职务行为以法人或者其他组织为当事人，即不能以工作人员为当事人。以行为人为当事人1进行民事活动。2、冒充法人或者其他组织进行民事活动。3、法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动。法人解散依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。挂靠权利人主张挂靠方与被挂靠方承担责任的，以挂靠方和被挂靠方为共同诉讼人。劳务致人损害1劳务一方为被告。劳务派遣2的用工单位为当事人。3告。保证合同中的当事人保证合同中的当事人一般保证（即被担保人），以债务人为被告。债务人列为共同被告。3、债权人起诉债务人和保证人，债务人和保证人为共同被告，但法院在判决书中应当明确对债务人的财产依法强制执行后仍不能履行义务的，由保证人承担保证责任。（注：权。）连带保证债务人为被告。保证人为被告。3告。死者近亲属当事人地位对侵害死者遗体、遗骨以及姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私等行为提起诉讼的，死者的近亲属为当事人。考点四：证人VS鉴定人VS专家辅助人证人鉴定人专家辅助人功能对事实进行客观陈述对专业问题提出意见对鉴定意见及专业问题发表意见参诉方式依申请或依职权依申请或依职权依申请回避不适用适用原则上不适用费用谁申请谁垫付，谁败诉谁最终承担谁申请，谁承担其他问题⑴以出庭作证为原则，不出庭作证为例外无。⑵无正当理由未出庭的证人以书面等方式当事人对鉴定意见有异议；或法院认为有必要。出处罚建议。专家辅助人对专业性问题发表意见，视为当事人的陈述。考点五：检察民事公益诉讼主体检察民事公益诉讼，检察院应当派员出庭。（公益诉讼起诉人）诉前公告30提起诉讼。（后顺位主体）陪审制法院审理检察院提起的第一审公益诉讼案件，适用人民陪审制。内容荣誉等损害社会公共利益的行为，拟提起公益诉讼的，应当依法公告，公告期满，提起诉讼的，检察院可以向法院提起诉讼。检察院办理侵害英雄也可以直接征询英雄烈士等的近亲属的意见。刑附民共利益的犯罪行为提起刑事公诉时，可以向法院一并提起附带民事公益诉讼，由法院同一审判组织审理。检察院提起的刑事附带民事公益诉讼案件由审理刑事案件的法院管辖。角色检察机关在民事诉讼领域可能的“三种角色”：①民事检察监督；②支持起诉；③民事公益诉讼起诉人。考点六：第三人1、有独三作为有独三之诉的原告，只能以自己起诉的方式参加诉讼，不能由法院依职权通知追加。2、以有独三为原告，本诉原告、被告为被告构成一个独立的诉（有独三之诉）。有独三之诉和本诉相互独立，不会因为本诉的撤销而撤销。3、有独三在二审中参加诉讼，二审法院调解不成的，撤销原判，发回重审。4、无独三可以申请参加诉讼，也可以由法院依职权追加其参加诉讼。5、无独三不能提出管辖权异议，不能放弃、变更诉讼请求，不能撤诉。是否有权上诉和签收调解书需要看其是否承担义务。注意：（1）无独三不能放弃、变更诉讼请求，不能撤诉，但可以承认原告的诉讼请求。（2）不承担责任的无独三不能上诉，即不能成为上诉人，但不妨碍其成为被上诉人。6、起诉时间要求在自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起6个月内提出第三人撤销之诉。（1）第三人撤销之诉是以第三人为原告，原审原告、被告为共同被告提起的一个新的诉，其诉讼请求是撤销、改变原裁判，即撤销、改变原生效裁判确立的权利义务关系，为形成之诉(变更之诉)。（2）第三人撤销之诉由作出原生效裁判的法院管辖。（3）法院应当适用一审普通程序审理(不得适用简易程序)，所作判决为一审判决，当事人可以上诉。考点七：证明责任一、证明责任的概念1、真伪不明是证明责任发生的前提。2、当事人是证明责任的主体，法院不承担证明责任。3、针对同一事实主张，证明责任只能由一方当事人承担，不可能双方当事人都承担证明责任。4、证明责任的负担是由法律和司法解释预先确定的，在诉讼中不存在证明责任转移的问题，也不存在当事人约定证明责任的问题。5、不承担证明责任的一方当事人也可以积极行使举证权利（其提供的证据是反证）。6、证明责任是一种拟制或假定，可能与客观事实不符。二、证明责任的分配1、原则：谁主张，谁举证。即主张积极事实的当事人应当对其主张的事实承担证明责任，主张消极事实的当事人对消极事实不承担证明责任。2、原则体现：（1）“一个原则，两类倒置”解决证明责任的分配。（2）“一个原则”指：谁主张，谁举证。具体而言，在侵权纠纷中体现为原告证明侵权构成要件（过错责任原则四要件，无过错责任原则三要件），被告证明免责事由。（3）“两类倒置”指：①环境污染案件因果关系倒置；②过错推定案件（民诉中常考的是建筑物、构筑物、堆放物等致人损害）过错倒置。考点八：调解书及调解效力一、调解书结案依据《调解规定》，调解达成协议或当事人自行和解，要求人民法院制作调解书的人民法院应当制作调解书。因此，调解完毕后以制作调解书结案为原则，当然也有例外。1.通常情况下都应该制作调解书，应注明诉讼请求、案件事实和调解结果。注意:调解书中没有法律依据。2.由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。3.可以不制作调解书的情形（1）调解和好的离婚案件。（2）调解维持收养关系的案件。（3）能够即时履行的案件。（4）其他不需要制作调解书的案件。二、调解的效力(一)调解书的生效有两种方式1.签收生效。调解书经双方当事人签收后，即具有与生效判决同等的法律效力。(1)调解协议达成后，调解书送达前可以反悔，此时法院就需要及时裁判;(2)调解书不适用留置送达、公告送达、电子送达。2.签章生效。对于不需要制作调解书的案件而言，双方当事人、审判人员、书记员在调解协议上签名或盖章后，调解即具有法律效力。（二）不影响调解书效力的几种情况：1.诉讼费用不影响调解书效力。当事人不能对诉讼费用如何承担达成协议的，不影响调解协议的效力。人民法院可以直接决定当事人承担诉讼费用的比例，并将决定记入调解书。2.不承担实体义务的无独立请求权第三人拒签不影响调解书效力。无独立请求权的第三人附条件行使调解书的签收权，在其不承担实体义务时;不签收不影响调解书的效力。3.案外担保人拒签不影响调解书效力。案外人提供担保的，人民法院制作调解书应当列明担保人，并将调解书送交担保人。担保人不签收调解书的，不影响调解书生效。(三)调解的效力体现1.终结力。调解协议或调解书发生效力后，当事人不得上诉。当事人也不得以同一事实和理由再行起诉。调解书结案一审终审。当事人可提出证据证明调解违反自愿原则或调解协议的内容违反法律进而申请再审。当然，在生效调解书损害国家利益、社会公共利益时，检察院可以对调解书提出抗诉，我们称之为生效调解书的“有限抗诉”。2.确定力。实体上的权利义务关系依调解协议的内容予以确定。当调解书的内容与调解协议的内容不ー致时，以调解协议为准，当事人以民事调解书与调解协议的原意不一致为由提出异议，人民法院审査后认为异议成立的，应当根据调解协议裁定补正民事调解书的相关内容。3.执行力。具有给付内容的调解书，具有强制执行力。注意:不是所有的生效调解书都有强制执行力，生效调解书要想具有执行力还必须具有可供执行的给付内容。考点九：庭审程序1、庭前分流程序（1）当事人没有争议，符合督促程序规定的条件，可以转入督促程序；（2）开庭前可以调解的，釆取调解方式及时解决纠纷；同时根据《民事诉讼法》第122条的规定，当事人起诉到人民法院的民事纠纷，适宜调解的，先行调解，但当事人拒绝调解的除外。可见，调解可以在立案审查时、立案后开庭前、庭审中进行。（3）根据案件情况，确定适用简易程序或者普通程序；（4）需要开庭审理的，通过要求当事人交换证据等方式，明确争议焦点。2、庭前证据交换的效力（1）当事人在审理前的准备阶段认可的证据，经审判人员在庭审中说明后，视为质证过的证据。（2）证人在人民法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的，可视为出庭作证。3、开庭时应当由审判长核对当事人身份，宣布案由，告知审判人员、书记员名单以及申请回避的权利。考点十：普通程序中的审理阻碍1、延期审理适用于临时性障碍导致庭审无法如期进行，但推迟庭审之后诉讼能够继续进行。其文书是决定书。2、诉讼中止适用于诉讼中出现较大障碍，不仅导致本次庭审无法继续，诉讼是否需要继续、由谁继续、如何继续均不明了，将整个诉讼中止，等待障碍消除之后再行决定诉讼何去何从。其文书用裁定书。3、一般情形下当事人死亡应当诉讼中止，其目的在于等待继承人表明是否继续参加诉讼，但如果当事人死亡后没有继承人、继承人放弃权利或者没有遗产也没有义务承担人的，应当裁定诉讼终结。同时，离婚、追索三费案件、解除收养关系案件属于身份关系案件，由于身份关系不适用继承，所以无需等待继承人，直接裁定诉讼终结即可。故诉讼终结适用于当事人死亡，没有继承人，继承人放弃权利或者无遗产也无义务承担人的情形，以及不适用继承的身份关系案件。考点十一：上诉的提起与受理上诉对象未生效的判决书、裁定书。（一审判决和不予受理、驳回起诉、管辖权异议三类裁定）下列情形一审终审，不得上诉：最高法院的一审判决、裁定书；调解书；3、一般的裁定书；（不予受理、驳回起诉、管辖权异议裁定除外）4、特别程序、督促程序、公示催告程序的判决、裁定书；5、小额诉讼程序；（包括其实体判决、驳回起诉和管辖权异议裁定）6、有关婚姻效力的判决。上诉期判决15天，裁定10天；自送达之日起计算。形式书面上诉状考点十二基于诉权的申请再审法院启动1、各级法院院长认为本院已生效的判决书、裁定书和调解书确有错误，需要再审的，提交审判委员会讨论决定。2、最高法院对各级法院，上级法院对下级法院已经生效的院方式抗诉和检察建议。启动程序裁定，发现有法定情形或者调解书损害国家和社会公共利益的应当提出抗诉。2、地方各级检察院发现同级法院生效判决、裁定有法定情形之同级法院提出检察建议上级检察院备案上级检察院向同级法院提起抗诉。法定情形证据和事实问题1、有新的证据，足以推翻原判决、裁定。2、原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的。3、原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的。4、原判决、裁定认定事实的主要证据未经质证的。法律错误程序违法1、审判组织的组成不合法或者应当回避的审判人员没有回避的。2、无诉讼行为能力人未经法定代理人代为诉讼或者应当参加诉讼的当或者其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的。3、违反法律规定，剥夺当事人辩论权利的。审判人员徇私舞弊审判人员审理该案有贪裁判行为的。背诵要点：管辖权错误不是再审的理由。抗诉的效果接受抗诉的法院应当在收到抗诉书之日起30日内作出再审裁定人法定情形同检察院抗诉的法定情形；或者调解书违背自愿或合法原则的。申请再审的法定期间1、判决、裁定、调解书生效后6个月内。2、但有以下情形，从知道或者应当知道之日起算:1.有新证据，足以推翻原判决、裁定的；2.原判决、裁定认定事实的主要证据是伪造的；据以作岀原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的；审判人员审理该案有贪污受贿，徇私舞弊，枉法裁判行为的。6个月为不变期间。(不适用中止、中断）考点十三：执行阻却一、对执行行为的异议1、对执行行为的异议必须书面。2、对执行行为异议裁定不服的，向上一级法院申请复议。二、案外人对执行标的的异议民事诉讼中对第三人权利的保护制度及其关系1、当事人恶意串通损害第三人合法权益的，法院应当判决驳回诉讼请求，并视情节轻重予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。2、在诉讼中，第三人发现自身权益受到影响，可以以有独三或者无独三方式参加诉讼。3、在判决发生法律效力后，（有独三、无独三）因为不能归责于自己的事由没能参加诉讼，有证据证明原生效裁判侵犯自身合法权益的，可以自知道或者应当知道之日起6个月内向作出生效裁判的法院提出第三人撤销之诉。4、在第三人撤销之诉中，起诉第三人可以通过两条路实现中止原判执行的目的：一是提供担保，二是提出案外人对执行标的的异议。故在第三人撤销之诉中可以提出案外人对执行标的的异议。法院认为异议成立的，裁定中止执行；异议不成立的，裁定驳回。但值得注意的是，此时法院作出裁定后，当事人不能申请再审，因为此时第三人撤销之诉尚在进行中，第三人撤销之诉与再审不能同时进行。执行中，案外人可以向执行法院提出案外人对执行标的的异议，法院裁定中止执行或者驳回异议。此时应当视情形通过再审或者执行异议之诉:解决纠纷。如果认为原生效裁判错误的，应当申请再审，不能提出第三人撤销之诉。三、执行担保1、担保期间自暂缓执行期限届满之日计算，担保期间届满，申请人申请执行担保财产或者保证人财产的，不予执行。2、权利人可以申请恢复执行的情形有二：一是在暂缓执行期间担保人转移、隐匿、变卖、毁损担保财产；二是暂缓执行期间届满后被执行人仍不履行义务。3、恢复执行的，法院可以直接裁定执行担保财产或者保证人的财产，不得将担保人变更、追加为被执行人，也无需考虑担保人的先诉抗辩权。四、执行和解1、执行中可以和解，但不允许调解，也不允许根据和解协议制作调解书。2、执行和解将导致执行中止，且权利人可以申请解除查封、扣押、冻结。3、和解协议履行完毕，法院裁定执行终结。因为迟延履行、瑕疵履行造成损失的可以另行起诉赔偿，不得申请恢复执行。4、义务人拒不履行和解协议的，权利人可以申请恢复执行，也可以就和解协议起诉，但二者只能择一：（1）恢复执行后，对申请执行人就履行执行和解协议提起的诉讼，法院不予受理。（2）申请执行人就履行执行和解协议提起诉讼，法院受理后，可以裁定终结原生效法律文书的执行。5、当事人达成以物抵债的和解协议后，法院不得据此下达以物抵债的裁定。五、执行中止与终结（一）执行中止1、申请人表示可以延期执行的。2、案外人对执行标的提出确有理由的异议的。3、作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或承担义务的。4、作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的。5、法院认为应当中止的其他情形。其他情形包括：法院已经受理以被执行人为债务人的破产申请的；被执行人确无财产可供执行的；执行标的物是其他法院或者仲裁机构正在审理的案件争议的标的物，需要等待该案件审理完毕确定权属的；当事人一方申请执行仲裁裁决，另一方申请撤销仲裁裁决的；被执行人申请不予执行仲裁裁决，并提供担保的。（二）执行终结1、申请人撤销申请的。2、据以执行的法律文书被撤销的。3、作为被执行人的公民死亡，无遗产可供执行，又无义务承担人的。4、追索赡养费、扶养费、抚育费案件的权利人死亡的。5、被执行人（公民）因生活困难无力偿还，又无收入来源，丧失劳动能力的。6、法院认为应当终结执行的其他情形。注意：追索赡养费、扶养费、抚育费案件，在诉讼中任意一方当事人死亡即诉讼终结，在执行中权利人死亡应当执行终结，义务人死亡应当执行中止。六、执行回转执行完毕后，据以执行的法律文书确有错误被法院撤销的，对已经执行的财产，法院应当作出裁定，责令取得财产人返还，拒不返还的，强制执行。七、代位申请执行1、第三人受到履行到期债务的通知后，有如下三种情形：（1）向申请人清偿债务；（2）不履行债务也不提出异议，则没有纠纷，15天之后可以对第三人强制执行；（3）提出异议，则说明有纠纷，法院不能对第三人强制执行，对该异议也不审查(执行不解决纠纷)。2、第三人提出的如下两种情形不构成异议：一是自己没有履行能力；二是自己与申请人没有直接债权债务关系。3、第三人的异议可以书面可以口头。4、代位申请执行只能代位一次，不能再代位。考点十四：申请撤销国内仲裁裁决VS申请不予执行国内仲裁裁决申请撤销国内仲裁裁决申请不予执行国内仲裁裁决法定事由⑴没有仲裁协议的；⑵裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；⑶仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；⑷裁决所根据的证据是伪造的；⑸对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；⑹仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。【总结】⑴⑵⑶—程序事项；⑷⑸—证据事项；⑹—职业品行申请主体仲裁当事人被执行人或案外人申请时间收到仲裁裁决书之日起6个月内执行终结前管辖法院仲裁委所在地中级法院受理执行申请的法院程序设置以两项证据事由申请撤销仲裁裁决时，法院可以通知重新仲裁法院不能通知重新仲裁民法考前背诵考点一：自然人胎儿涉及遗产继承接受赠与具有民事权利能力不存在（单向度）死亡顺序的推定1.没有继承人的人先死2.都有继承人的，长辈先死3.辈分相同的，同时死亡4.受益人和保险人在同一事件中死亡，受益人先死宣告死亡的时间认定宣告死亡的判决作出之日意外事件发生之日视为其死亡的时间无民事行为能力人范围1.不满八周岁的未成年人为无民事行为能力人8-18效力无效（包括纯获利益）限制民事行为能力范围1.八周岁以上不满2.不能完全辨认自己行为的成年人行为能力人效力1.两点有效(单方法律行为和多方法律行为)3.一点效力待定的双方法律行为)完全民事行为能力范围1.年满十八周岁的成年人为完全民事行为能力人以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人效力有效考点二：民事法律行为的效力无效恶意串通，损害国家、集体或第三人的利益虚伪表示和隐藏行为（阴合同和阳合同）违背公序良俗违反法律、行政法规强制性规定（仅限于效力性强制性规定）无民事行为能力人实施的民事法律行为（包括纯获利益的民事法律行为）效力待定限制民事行为能力人以自己名义订立的，其依法不能独立订立的合同，效力待定因无权代理订立的合同，效力待定可撤销欺诈。注意：第三人实施欺诈行为：（1）对方知道或应当知道的，有撤销权（2）对方不知道，没有撤销权胁迫。注意：第三人胁迫的，受胁迫方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销(胁迫零容忍)重大误解注意：重大误解的排除情形（1）误载不害真意（双方都知道写错了）（2）狭义的动机错误（3）典型风险优先于重大误解（如赌石活动）显失公平撤销权1.行使方式：只能以起诉或仲裁的方式撤销2.除斥期间（1）最长：5（起）（3）重大误解：90考点三：善意取得构成要件无权处分为前提不动产出现权属登记错误、动产须为占有委托物受让人为善意受让人以合理的价格受让公示（动产：交付；不动产：登记）法律效果物权效果第三人取得所有权（原始取得）债权效果所有人可对无权处分人主张侵权损害赔偿请求权、不当得利返还请求权或违约损害赔偿请求权特别注意1.抵押权和质权也可以善意取得，并且不要求具备以合理的价格受让（因为抵押合同和质押合同属于单务、无偿合同）2.留置权的善意取得已经不复存在考点四:物权变动的原因1.基于民事法律行为的物权变动模式：①形式主义的公式为：合同生效+公示=取得物权；采用形式主义的，只有公示完成对方才能取得物权②意思主义的公式为：合同生效=取得物权；采用意思主义的，对方并不需要等到进行公示才能取得物权。2.我国基于法律行为的物权变动的归纳：（1）不动产物权变动：①所有权→形式主义（登记）；②土地承包经营权→意思主义（登记）；③建设用地使用权→形式主义（登记）；④居住权→形式主义（登记）；⑤地役权→意思主义（登记）；⑥担保物权（不动产抵押权）→形式主义（登记）。（2）动产物权变动：①所有权→形式主义（交付）；②抵押权→意思主义（登记）；③质权→形式主义（交付）。3.出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同，按照以下情形分别处理：①先行受领交付的买受人可优先获得所有权；②均未受领交付，先行支付价款的买受人可优先获得所有权；③均未受领交付，也未支付价款，依法成立在先合同的买受人可优先获得所有权。4.出卖人就同一特殊动产订立多重买卖合同，按照以下情形分别处理：①先行受领交付的买受人可优先获得所有权；②均未受领交付，先行办理所有权转移登记手续的买受人可优先获得所有权；③均未受领交付，也未办理所有权转移登记手续，依法成立在先合同的买受人可优先获得所有权；④出卖人将标的物交付给买受人之一，又为其他买受人办理所有权转移登记，已受领交付的买受人可优先获得所有权。5.物权不公示仅影响物权变动的效果，但不影响合同的效力。6.因法律文书或政府征收导致物权变动自法律文书或征收决定生效时当事人即取得物权。7.因继承取得物权自继承开始时当事人即取得物权。8.因合法建造房屋等事实行为设立或消灭物权自事实行为成就时当事人即取得物权。9.非基于法律行为的物权变动，虽然无须登记物权变动结果也会发生，但物权人欲对该物进行处分时，必须先登记，方能处分。10.更正登记：不动产登记簿记载错误时，权利人、利害关系人可申请更正。登记簿记载的权利人书面同意或有证据证明登记确有错误，登记机构应更正。11.异议登记：申请人在异议登记之日起15日内不起诉，异议登记失效。异议登记失效不影响人民法院对案件的实体审理。12.未经预告登记的权利人同意处分该不动产的，不发生物权效力。13.预告登记后，买卖合同被认定无效、被撤销，或者预告登记的权利人放弃债权，或者自能够进行不动产登记之日起90日内未申请登记的，预告登记失效。14.简易交付：合同生效时间为交付时间，此时标的物所有权也转移。占有改定：合同生效时间为交付时间，此时标的物所有权也转移。合同生效时间的判断：只要没有特别说明，所有的合同签完即生效，题目中一般表述为“双方同意”。指示交付：转让返还原物请求权的合同生效时间为交付时间，此时标的物所有权也转移。考点五:抵押权房地一体主义1.建筑物抵押的，建设用地使用权一并抵押2.新增建筑物一并处分，但是不具有优先受偿权抵押和买卖不破租赁先租后抵：不破租赁2.先抵后租：破租赁（看是否登记）抵押物的转让原则（1）抵押期间，抵押人转让抵押财产的，不再需要经过抵押权人的同意（2）转让抵押财产有权处分，买卖合同有效（1）抵押期间，抵押人转让抵押财产的，应当及时通知抵押权人（2）抵押财产转让的，抵押权不受影响（抵押权的追及效力）(3)抵押权人能够证明抵押财产转让可能损害抵押权提前清偿债务或提存限制（4）正常经营活动中买受人规则：以动产抵押的，不得对抗正常经营活动中已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人（新增）取得抵押财产②不看两个限制：无论是否登记；无论是否善意③发生一个后果：动产抵押权不得对抗买受人，抵押权人不得再主张抵押权【注】正常经营活动的认定：记载的经营范围，且出卖人持续销售同类商品B:反面排除：①购买商品的数量明显超过一般买受人②购买出卖人的生产设备③订立买卖合同的目的在于担保出卖人或者第三人履行债务④买受人与出卖人存在直接或者间接的控制关系⑤买受人应当查询抵押登记而未查询的其他情形抵押权的顺位不动产（1）先登记＞后登记动产1.登记＞未登记2.先登记＞后登记的3.没有登记，最后顺位，债权比例抵押权的放弃债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任超级动产抵押权构成要件（1）只适用于动产抵押权，担保物就是该标的物（2）担保的债权是该抵押物的价款（3）标的物10办理抵押登记效力该抵押权优先于除留置权外的其他担保物权扩张适用在动产浮动抵押中：（新增）（1）保留所有权的出卖人（2）为价款支付提供融资而在该动产上设立抵押权的债权人（3）以融资租赁方式出租该动产的出租人考点六:担保物权的竞合与混合担保抵押权与抵押权竞合时的顺位确定规则为：抵押权已经登记的，按照登记的时间先后确定清偿顺序；抵押权已经登记的先于未登记的受偿；（3）抵押权未登记的，按照债权比例清偿。2.同一财产既设立抵押权又设立质权的，拍卖、变卖该财产所得的价款按照登记、交付的时间先后确定清偿顺序。即：登记+成立在先的抵押权>质权；未登记+成立在先的抵押权<质权。3.同一动产上已经设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。即：留置权>抵押权/质权4.动产抵押担保的主债权是抵押物的价款，标的物交付后十日内办理抵押登记的，该抵押权人优先于抵押物买受人的其他担保物权人受偿，但是留置权人除外。5.同一债权之上既有物保也有保证的，当事人有约定的一律依约定，无约定时，若保证与债务人提供的物保并存，则先执行债务人物保，后执行保证；若保证与另一第三人提供的物保并存，则既可以先执行物保，也可以先执行保证。6.债务人物保、第三人物保、第三人人保并存时，先执行债务人物保，然后债权人可以在第三人物保和第三人人保之间自由选择。7.担保人之间追偿的具体规则：（1）担保人之间关于内部追偿及各自承担份额有约定的按约定。（2）担保人之间约定为连带共同担保，或者约定相互追偿但是未约定分担份额的，则担保人承担了担保责任后，应先向债务人追偿；对于不能追偿的部分，则由各担保人按照人数比例分担各自份额，超过了自己份额的担保人，可以向其他担保人追偿。若为按份共同担保，则各担保人本来均在各自份额范围内承担责任，不存在相互追偿问题。担保人之间未对相互追偿作出约定且未约定承担连带共同担保，但是各担保人在同一份合同书上签字、盖章或者按指印，承担了担保责任的担保人，可以根据前述第2项规则进行追偿。考点七：共同担保共同担保（新增）分类按份共同担保：指各担保人同时与债权人约定了其各自承担担保责任份额的共同担保。（1）债权人只能请求各个担保人在约定的份额内承担担保责任，超过约定的份额，担保人无担保责任（2）第三人承担担保责任之后，只能向债务人追偿，不能向其他提供担保的第三人追偿非按份共同担保：指各担保人同时与债权人未约定了其各自承担担保责任份额的共同担保。（1）债权人可以请求任何一个担保人在担保范围内对全部被担保的债权承担担保责任（2）第三人承担担保责任之后，能否向替他提供担保的第三人追偿，依照《担保制度解释》13条规定处理行使权利顺序1.有约定从约定2.没有约定：（1）债务人自己提供物保：债权人应当先就债务人的物保实现权利【注】债权人放弃债务人提供的物保的，其他担保人在债权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但是其他担保人承诺仍然提供担保的除外（2）债务人未提供物保：债权人主张权利没有顺序限制追偿权担保人承担担保责任后：可以向债务人进行追偿担保人之间能否相互追偿：（1）有约定：承担了担保责任的担保人可以直接请求其他担保此时无需先向债务人追偿）②无份额：担保人之间约定承担连带共同担保，或者约定相互追偿但是未约定分担份额的，各担保人按照比例分担向债务人不能追偿的部分（此时追偿必须先向债务人追偿，向债务人不能追偿的部分按照内部比例分担）（2）没有约定：连带担保人可以相互追偿，其余担保人不得相互追偿【注】连带担保：数个担保人在同一合同书上签字、盖章或者按指印的，可以认定构成连带共同担保（此时追偿必须先向债务人追偿，向债务人不能追偿的部分按照内部比例分担）考点八：债的概述1.法定之债发生的原因：①侵权行为；②无因管理；③不当得利；④缔约过失；⑤拾得遗失物；⑥亲属间的抚养请求权；⑦受益人的法定补偿义务。2.连带之债中，部分连带债务人履行的债务超过自己份额的，有权按照内部份额比例，向其他债务人追偿。注意：连带债务人之间的份额没有约定或约定不明的，视为份额相同。3.部分连带债务人的债务被债权人免除的，在该连带债务人应当承担的份额范围内，其他债务人对债权人的债务消灭。4.按份之债，是指按份债权人和按份债务人，按照自己的份额对外享有债权、承担债务的债。按份之债的多数人一方内容不存在分配或追偿的问题。按份之债的份额难以确定的，视为份额相同。5.合同之债在合同合意解除后，债权人丧失基于合同而受益的基础，若无其他受有利益的原因，该利益转化为不当得利。6.债权让与的通知到达债务人时，债务人即应当对受让人履行债务。7.免责的债务承担是指债务人与受让人订立债务承担合同，约定债务人将其对债权人的债务，转让给受让人。免责的债务承担需要征得债权人同意。并存的债务承担是指受让人加入债务人行列，与债务人承担连带债务的债务承担。考点九：无因管理1、正当无因管理的要件：管理他人事务；具有管理意思；无法定和约定义务；管理利于本人，且不违反本人明示或者可得推知的意思。2、管理意思=为了他人利益+管理事务3、事务的管理→客观上有利于本人+不违反本人明示意思+不违反可得推知的意思4、不构成无因管理的行为（1）违法事项：替他人打架并因此受伤；替他人看管、隐匿赃物并支出保管费用等。（2）不能发生债之关系的纯粹道德、宗教行为或好意施惠行为：养子女对生父母的照料；为患病者祈祷等。（3）依法必须由本人亲自办理的事项：登记结婚；诉讼离婚等。（4）非经本人授权不得办理的事项：放弃继承权；公司股东出席股东会并行使表决权等。（5）单纯的不作为：眺望地役权合同中，供役地权利人负有的不作为义务，无法进行无因管理；不侵犯他人权利的不作为义务亦无法实施无因管理等。考点十：不当得利1、不当得利的构成要件为一方获得利益、他方受到损失、获得利益与收到损失之间具有因果关系、获得利益没有法律上的原因。2、不当得利的排除情形（1）给付型不当得利的排除情形：①给付系履行道德上的义务；②债务人为清偿未到期债务而给付；③因清偿债务而给付，于给付时明知无给付义务的；④因不法原因而给付。但不法原因仅在受领一方存在的除外（如对绑架者支付赎金；索贿）其他排除情形：强迫得利；反射利益；非财产性收益；3、不当得利的返还范围：（1）善意的得利人：仅对“受返还请求时”尚存的“现存利益”负返还义务，其“所受利益不存在的”，其“所受利益已不存在”的，免返还或偿还价额的责任；（2）恶意的得利人，须返还全部所得利益，对“受返还请求时”已经不存在的利益也有返还义务；（3）善意的节点：受益人在取得利益时为善意，后变为恶意的，返还范围以恶意开始之时存在的利益为准。4、为履行道德义务进行的给付+债务到期之前的清偿+明知无给付义务而进行的债务清偿→不用返还。考点十一:违约责任1.违约的表现形式包括：预期违约、迟延履行、瑕疵履行、加害履行。2.预期违约是指履行期限届满前，债务人明确表示或以自己的行为表明将不履行债务。债权人可在履行期限届满之前要求债务人承担违约责任。3.迟延履行是指，债务履行期限已经届满，债务人仍不履行债务的。此时，债权人可以要求债务人承担违约责任。4.瑕疵履行是指债务人的履行不符合当事人的约定或法律的规定。债权人可拒绝受领（解除合同），并要求债务人承担违约责任；债权人自愿受领的，可减少其应履行的义务并要求债务人承担违约责任。5.加害履行是指债务人的瑕疵履行，同时给债权人其他财产权益或人身权益造成损害。债权人可以在要求债务人承担违约责任和承担侵权责任中选择其一。6.在商品销售中，选择违约责任时，只能向销售者主张；选择侵权责任时，既可以向生产者主张，也可以向销售者主张。7.违约金低于违约造成的损失的：当事人可要求增加，但增加后的违约金数额不得超过实际损失额。违约金过分高于违约造成的损失的：当事人可要求适当减少。8.违约金和定金罚则不得并用，违约金和损害赔偿金也不得并用，但定金罚则和损害赔偿金之间可以并用。9.当事人不得向对方主张继续履行的违约责任的情形：A.法律上或者事实上不能履行；B.债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；C.债权人在合理期限内未要求履行。10.在迟延履行的情况下，违约金和继续履行可以并用。考点十二:保证合同1.当事人约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证；当事人约定，保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带保证。2.当事人在保证合同中约定了保证人在债务人不能履行债务或者无力偿还债务时才承担保证责任等类似内容，具有债务人应当先承担责任的意思表示的，应当将其认定为一般保证。3.当事人在保证合同中约定了保证人在债务人不履行债务或者未偿还债务时即承担保证责任、无条件承担保证责任等类似内容，不具有债务人应当先承担责任的意思表示的，人民法院应当将其认定为连带责任保证。4.当事人对保证方式没有约定或约定不明，一律认定为一般保证。5.一般保证人的先诉抗辩权是指，一般保证的保证人有权要求债权人先起诉债务人，并就债务人的财产强制执行，否则可拒绝承担保证责任。6.当事人可自由约定保证期间，若约定的保证期间早于主债务履行期限或与主债务履行期限同时届满，或约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止的，保证期间为6个月；若当事人没有约定，保证期间一律为6个月。7.保证期间自主债务履行期届满之日起算，主合同对主债务履行期限没有约定或约定不明的，保证期间自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。8.保证债务的诉讼时效：（1）一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从保证人拒绝承担保证责任的权利消灭之日起，开始计算保证债务的诉讼时效。（2）连带保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证债务的诉讼时效。9.债权人转让全部或者部分债权，未通知保证人的，该转让对保证人不发生效力。10.债权人未经保证人书面同意，允许债务人转移全部或者部分债务，保证人对未经其同意转移的债务不再承担保证责任，但是债权人和保证人另有约定的除外。一般保证的保证人在主债务履行期限届满后，向债权人提供债务人可供执行财产的真实情况，债权人放弃或者怠于行使权利致使该财产不能被执行的，保证人在其提供可供执行财产的价值范围内不再承担保证责任。考点十三：夫妻关系1.一方的婚前财产，如当事人没有明确规定，婚后也仍然归个人所有。2.夫妻之间对一方可以实施的民事法律行为范围的限制，不得对抗善意相对人。3.一方未经另一方同意出售共同共有的房屋，构成无权处分，可能引发第三人善意取得。夫妻另一方可以要求赔偿，但必须以离婚作为前提条件。4.法定共有财产的范围：①工资、奖金、劳务报酬；②生产、经营、投资的收益；③知识产权收益（婚姻关系存续期间，实际取得或明确可以取得的财产性收益）；④继承或受赠的财产；⑤其他应当归共同所有的财产（如婚后用共同财产购买的房屋）、5.法定个人财产的范围：①一方的婚前财产；②一方因受到人身损害获得的赔偿或者补偿；③遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；④一方专用的生活用品。6.夫妻一方因家庭日常生活需要而