2016年法律法规新教材解读

2016年大立网校法律法规新教材解读2Z208030仲裁制度仲裁有下列三项基本制度（2010I）：一、协议仲裁制度没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁委员会不予受理。二、或裁或审制度当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉的，人民法院不予受理，但仲裁协议无效的除外。三、一裁终局制度仲裁裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。但是，裁决被人民法院依法翻案（裁定撤销或者不予执行仲裁裁决）的，当事人就该纠纷可以重新达成仲裁协议申请仲裁，也可以向法院起诉。2Z208031仲裁协议和仲裁受理一、仲裁协议（一）仲裁协议的形式仲裁协议应当采用书面形式，口头方式达成的仲裁意思表示无效。（二）仲裁协议的内容合法有效的仲裁协议应当具有三项法定内容：1、明确的请求仲裁的意思表示。当事人约定可以提交仲裁，也可以诉讼的，仲裁协议无效（2012（10）II）。2、仲裁事项。仲裁事项约定不明的，当事人可以补充协议；否则仲裁协议无效。3、选定的仲裁委员会。（1）仲裁协议约定的仲裁机构名称不准确，但能够确定具体仲裁机构的，应当认定选定了仲裁机构。（2）仲裁协议约定两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。（3）仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。该地有两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。（三）仲裁协议的效力（1）对当事人的法律效力仲裁协议一旦生效，发生纠纷后，只能申请仲裁，而不能起诉。（2）对法院的约束力当事人达成仲裁协议，一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉，但仲裁协议无效的除外。如果已经开庭，则视为双方放弃仲裁协议，法院继续审理。（2012I，2007I）（3）对仲裁机构的法律效力仲裁委员会只能对当事人在仲裁协议中约定的争议事项进行仲裁，对超出仲裁协议约定范围的其他争议事项无权仲裁。（2011II，2012（6）II，2013II）（4）仲裁协议的独立性★仲裁协议独立存在于合同之外。合同效力与仲裁协议效力无关。当事人约定了仲裁，又以合同无效为由向法院起诉的，法院应当不予受理。（2009I，2007I）（四）仲裁协议效力的确认当事人对仲裁协议效力有异议的，应当在仲裁庭首次开庭前提出（2007II）。当事人既可以请求仲裁委员会作出决定，也可以请求人民法院裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定（2009II）。当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力的案件，由仲裁协议约定的仲裁机构所在地的中级人民法院管辖（2012II，2010II）；仲裁协议约定的仲裁机构不明确的，由仲裁协议签订地或者被申请人住所地的中级人民法院管辖。二、仲裁受理（一）申请仲裁的条件（2012I）（1）有效的仲裁协议；（2）有具体的仲裁请求和事实、理由；（3）属于仲裁委员会的受理范围。（二）申请仲裁的方式（略）（三）审查与受理被申请人收到仲裁申请书副本后，应当在仲裁规则规定的期限内向仲裁委员会提交答辩书。被申请人未提交答辩书的，不影响仲裁程序的进行。被申请人有权在答辩期内提出反请求。（2013I）（四）财产保全和证据保全当事人仲裁的，也有权申请财产保全和证据保全。但应注意，仲裁委员会不是国家暴力机器，其本身无权行使查封、扣押、冻结等等国家暴力。当事人要求采取保全措施的，应向仲裁委员会申请，由仲裁委员会将保全申请转交被申请人住所地或其财产所在地或证据所在地有管辖权的人民法院作出裁定；当事人因情况紧急，来不及申请仲裁的，也可以直接向有管辖权的人民法院提出保全申请。申请人在人民法院采取保全措施后30日内不依法申请仲裁的，人民法院应当解除保全。1.根据《仲裁法》，可以进行仲裁的是（B）。A．行政不作为纠纷B．工程质量纠纷C．涉外婚姻纠纷D．施工企业工资纠纷2.仲裁协议应当具备的内容有（ADE）。A．仲裁事项B．具体的仲裁请求和事实、理由C．仲裁委员会的住所地D．请求仲裁的意思表示E．选定的仲裁委员会3.施工合同的解决争议条款约定“所有争议提交合同履行地仲裁委员会或人民法院管辖”。当该合同产生纠纷时，当事人（C）。A．应当向合同履行地的仲裁委员会申请仲裁B．既可以向仲裁委员会申请仲裁，也可以向人民法院起诉C．只能向合同履行地的人民法院起诉D．必须重新确定受诉人民法院4.某施工合同约定：发生争议由仲裁委员会或有管辖权的人民法院管辖，根据该条款，对该争议案件享有管辖权的应为（AD）A．合同履行地法院B．仲裁委员会C．合同签订地法院D．被告住所地法院E．原告住所地法院5.当事人在仲裁协议中约定了两个仲裁机构，关于该仲裁协议效力的说法正确的有（BE）。A．该仲裁协议当然无效B．当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，该仲裁协议无效C．一方当事人可任意选择其中一个仲裁机构仲裁D．一方当事人应按排列顺序确定仲裁机构E．当事人共同选定其中一个仲裁机构的，该仲裁协议有效6.某施工合同仅约定工程质量产生争议时由甲仲裁委员会仲裁。合同履行中，发包人与承包人在工程质量和工程价款上产生纠纷。承包人向甲仲裁委员会申请仲裁，发包人提出管辖异议，关于该案件仲裁受理的说法中，正确的是（D）。A．质量与结算争议均应由甲仲裁委员会受理B．合同仲裁条款约定无效C．双方必须签订补充仲裁协议D．双方协商不成，质量纠纷由甲仲裁委员会受理7.分包合同中约定了有效的仲裁条款。合同履行期间，总承包商以分包商不具备资质为由向人民法院起诉，要求确认该分包合同无效。根据我国相关法律规定，人民法院（B）。A．应当受理，确认合同有效后驳回起诉B．不予受理C．应当受理，确认合同有效后移送仲裁委员会D．应当先审查合同效力，确认合同无效后受理2Z208032仲裁审理的法定程序一、仲裁庭的组成（2013I）仲裁案件采用普通程序或者简易程序来审理。采用普通程序审理仲裁案件，由3名仲裁员组成合议仲裁庭；采用简易程序审理仲裁案件，由l名仲裁员组成独任仲裁庭。但是，经当事人协商达成一致，应当采用普通程序审理的案件，也可以采用简易程序审理。当事人没有在仲裁规定的期限内约定仲裁庭的组成方式或者选定仲裁员的，由仲裁委员会主任指定。（一）合议仲裁庭当事人约定由3名仲裁员组成仲裁庭的，应当各自选定1名或者各自委托仲裁委员会主任指定l名仲裁员，第三名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第三名仲裁员是首席仲裁员。（二）独任仲裁庭当事人约定1名仲裁员成立仲裁庭的，应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁员。仲裁员与本案当事人有亲属或利害关系的，应当主动回避，当事人也可以申请其回避，回避申请在首次开庭前提出。回避事由在首次开庭后知道的，可以在最后一次开庭结束前提出。二、开庭和审理仲裁应当开庭审理（当事人协议不开庭的，仲裁庭可以进行书面审理）。但仲裁的开庭审理，不应当公开进行，当事人协议公开的，可以公开，但涉及国家秘密的除外。（2012（10）II，2007I）申请人经书面通知，无正当理由开庭时不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，视为撤回仲裁申请（如果被申请人提出了反请求，不影响仲裁庭就反请求进行审理，并作出裁决）。被申请人经书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，仲裁庭可以缺席裁决（如果被申请人提出了反请求的，可以视为撤回仲裁反请求）。三、仲裁和解与调解当事人申请仲裁后，可以自行和解。当事人自行达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议制作裁决书，也可以撤回仲裁申请。当事人撤回仲裁申请后反悔的，仍可以根据原仲裁协议另行申请仲裁。（2010II）仲裁庭在作出裁决前，可以根据当事人的请求或者在征得当事人同意的情况下按照其认为适当的方式主持调解。调解达成协议的，当事人可以撤回仲裁申请，也可以请求仲裁庭根据调解协议的内容制作调解书或者裁决书。调解不成的，应当及时作出裁决。调解书经双方当事人签收后即与裁决书具有同等法律效力。在调解书签收前当事人反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。（2009I）四、仲裁裁决独任仲裁庭审理的案件由独任仲裁员作出仲裁裁决。合议仲裁庭审理的案件，应当按照多数仲裁员的意见作出裁决。仲裁庭无法形成多数意见时，按照首席仲裁员的意见作出。裁决书自作出之日起发生法律效力。1.根据《仲裁法》，关于仲裁庭组成的说法，正确的是（C）。A．仲裁庭必须由3名及3名以上的单数仲裁员组成B．仲裁庭可由当事人双方各选定两名仲裁员组成C．首席仲裁员可以由当事人双方共同选定D．首席仲裁员由仲裁委员会任命产生2.当事人没有在仲裁规则规定的期限内选定仲裁庭的组成形式，下列做法正确的是（B）。A．仲裁委员会驳回仲裁申请B．由仲裁委员会主任指定C．推定选择独任仲裁庭D．推定选择合议仲裁庭3.甲、乙、丙三人组成仲裁庭，甲为首席仲裁员，甲认为应该支持申请人的主张，乙、丙认为不应支持申请人的主张，关于仲裁裁决的说法，正确的是（A）A．应按乙、丙的意见做出仲裁裁决B．甲、乙、丙各自的意见全部列出交由仲裁委员会做出决定C．应该按甲的意见做出仲裁书D．按照甲的意见做出仲裁裁决，裁决书如实记载乙、丙意见4.关于仲裁开庭和审理的说法，正确的是（C）。A．仲裁开庭审理必须经当事人达成一致B．仲裁审理案件应当公开进行C．当事人可以协议仲裁不开庭审理D．仲裁庭不能做出缺席裁决5.仲裁过程中发生下列情形，视为撤回仲裁申请的是（AC）。A．申请人经书面通知，无正当理由拒不到庭B．被申请人与申请人达成调解协议C．申请人未经仲裁庭许可中途退庭D．被申请人与申请人自行和解E．被申请人经书面通知，无正当理由拒不到庭6.仲裁案件当事人申请仲裁后自行达成和解协议的，可以（BC）A．请求仲裁庭根据和解协议制作调解书B．请求仲裁庭根据和解协议制作裁决书C．撤回仲裁申请D．请求强制执行E．请求法院判决7.甲乙双方的合同纠纷于2006年7月2日开庭仲裁，7月4日，经仲裁庭调解，双方达成了调解协议，7月5日仲裁庭根据调解协议制定了调解书，7月6日调解书交由双方签收。根据《仲裁法》，下列说法正确的是（AE）。A．该调解书与仲裁裁决书具有同等法律效力B．该调解书自2006年7月5日产生法律效力C．若当事人签收调解书后反悔，则仲裁庭重新开庭仲裁D．申请人签收调解书后，申请人应撤回仲裁申请E．该调解书自2006年7月6日产生法律效力2Z208033仲裁裁决的执行一、仲裁裁决的执行效力当事人申请执行仲裁裁决案件，由被执行人所在地或者被执行财产所在地的中级人民法院管辖。仲裁裁决执行的申请期间为2年（2012（6）II）。自仲裁裁决书规定履行期限或仲裁机构的仲裁规则规定履行期间的最后1日起计算。仲裁裁决书规定分期履行的，依规定的每次履行期间的最后l日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。二、仲裁裁决的不予执行（翻案程序）根据《仲裁法》、《民事诉讼法》的规定，被申请人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向法院申请翻案。经法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：（1）当事人在合同中没有仲裁条款或者事后没有达成书面仲协议的；（2）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的；（3）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（4）裁决所根据的证据是伪造的；（5）对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（6）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的。仲裁裁决被法院依法裁定不予执行的，当事人就该纠纷可以重新达成仲裁协议，并依据该仲裁协议申请仲裁，也可以向法院提起诉讼。2Z208034涉外仲裁的特别规定当事人申请财产保全，经仲裁机构提交人民法院的，由被申请人住所地或被申请保全的财产所在地的中级人民法院裁定并执行；申请证据保全的，由证据所在地的中级人民法院裁定并执行。2Z208040调解与和解制度2Z208041调解的规定经人民调解委员会调解达成调解协议后，双方当事人认为有必要的，可以自调解协议生效之日起30日内共同向调解组织所在地基层人民法院申请司法确认调解协议。2Z208042和解的规定“当事人有权在法律规定范围内处分自己的民事权利和诉讼权利”。双方当事人自行和解可以发生在纠纷的任何阶段，包括诉讼、仲裁、执行过程中。和解协议不具有强制执行力，一方当事人不履行的，另一方当事人只能起诉或提起仲裁，而不可以直接请求强制执行。法院或仲裁庭通过对和解协议的审查，对于意思真实而又不违反法律强制性或禁止性规定的和解协议，应当予以支持。因此，和解协议虽然是私了的结果，但并不意味着可以随意翻悔。诉讼过程中，双方当事人可以自行和解。当事人达成和解协议后，原告既可以撤诉，双方也可以请求人民法院对和解事项制作调解书，经当事人签名盖章产生法律效力。仲裁过程中，双方当事人达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请。当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后又反悔的，可以根据仲裁协议申请仲裁。诉讼和解与仲裁和解的区别在于：前者，法院可以制作调解书而不依据和解协议作出判决；而后者，仲裁庭可以依据和解协议作出裁决而不制作仲裁调解书。1.关于仲裁裁决的强制执行，下列说法错误的是（D）。A．国内仲裁裁决可前往被执行人住所地的人民法院申请强制执行B．申请仲裁裁决强制执行的期限为两年C．申请仲裁裁决执行时效的中止、中断，与法律有关诉讼时效中止、中断的情形相同D．仲裁裁决书规定分期履行的，申请仲裁裁决强制执行的期限从最后一期最后一日起算2.仲裁委员会作出仲裁裁决后，施工单位不服，认为仲裁的事项不属于仲裁协议约定的范围。为维护自身的权利，施工单位可以选择的正确措施有（CD）。A．向仲裁机构所在地人民法院起诉B．向合同订立地的人民法院起诉C．向人民法院申请撤销裁决D．请求人民法院不予执行裁决E．请求仲裁委员会重新仲裁3.仲裁裁决被人民法院不予执行的，当事人可以（A）。A．向人民法院起诉B．向人民法院申请再审C．向人民法院执行庭申请复议D．根据原书面仲裁协议重新申请仲裁4.根据《仲裁法》，当事人有证据证明仲裁裁决存在（BCE）情形下，可以向人民法院申请撤销该仲裁裁决。A．双方当事人均不满意仲裁结果B．没有仲裁协议C．仲裁员隐瞒了应该回避的事由D．重大案件由独任庭审理E．裁决事项超出仲裁委员会权限5.下列情形中，人民法院应当再审的有（ABDE）。A．管辖错误的B．剥夺当事人辩论权利的C．缺席判决的D．原判决超出诉讼请求的E．审判庭组成不合法2Z208050行政强制、行政复议和行政诉讼制度2Z208051行政强制的种类和法定程序行政强制包括行政强制措施和行政强制执行。行政强制措施，是指行政机关在行政管理过程中，为制止违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等情形，依法对公民的人身自由实施暂时性限制，或者对公民、法人或者其他组织的财物实施暂时性控制的行为；行政强制执行，是指行政机关或者行政机关申请人民法院，对不履行行政决定的公民、法人或者其他组织，依法强制履行义务的行为。一、行政强制的种类和设定权（一）行政强制措施的种类行政强制措施包括：暂时性的限制公民人身自由；查封场所、设施或者财物；扣押财物；冻结存款、汇款；其他行政强制措施。行政强制措施由法律设定；尚未制定法律的，行政法规可以设定除限制公民人身自由、冻结存款、汇款和应当由法律规定的行政强制措施以外的其他行政强制措施；尚未制定法律、行政法规的，地方性法规可以设定查封场所、设施或财物和扣押财物两种行政强制措施。法律、法规以外的其他规范性文件不得设定行政强制措施。（二）行政强制执行的种类行政强制执行包括：加处罚款或者滞纳金；划拨存款、汇款；拍卖或者依法处理查封、扣押的场所、设施或者财物；排除妨碍、恢复原状；代履行；其他强制执行方式。行政强制执行由法律设定。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不履行行政决定的，没有行政强制执行权的行政机关可以自期限届满之日起3个月内，按照《行政强制法》有关规定申请人民法院强制执行。因情况紧急，为保障公共安全，行政机关可以申请人民法院立即执行。2Z208052行政复议的范围、受理和复议决定一、行政复议范围行政处罚可以复议行政强制行政许可官~某民可以诉讼侵犯经营自主权行政征收、摊派不可复议抽象行政行为官~全民行政批复、行政处分官~官不可诉讼行政机关对民间纠纷的调解民~民二、行政复议受理在行政复议期间，行政机关不停止执行具体行政行为，但有下列情形之一的，可以停止执行：（1）被申请人认为需要停止执行的；（2）行政复议机关认为需要停止执行的；（3）申请人申请停止执行，行政复议机关认为要求合理，决定停止执行的；（4）法律规定停止执行的。（2012I）三、行政复议决定申请人、第三人可以查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料，除涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私外，行政复议机关不得拒绝。在行政复议过程中，被申请人不得自行向申请人和其他有关组织或者个人收集证据。行政复议决定作出前，申请人要求撤回行政复议申请的，经说明理由，可以撤回；撤回行政复议申请的，行政复议终止。行政复议机决定的主要类型有：1.对于具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持。2．对于被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行。3.对于具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法：（1）主要事实不清、证据不足的；（2）适用依据错误的；（3）违反法定程序的；（4）超越或者滥用职权的；（5）具体行政行为明显不当的。对于决定撤销或者确认该具体行政行为违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为。4．被申请人不按照法律规定提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他材料的，视为该具体行政行为没有证据、依据，决定撤销该具体行政行为。（2013II）申请人在申请行政复议时可以一并提出行政赔偿请求，行政复议机关对符合国家赔偿法有关规定应当给予赔偿的，在决定撤销、变更具体行政行为或者确认具体行政行为违法时，应同时决定被申请人依法给予赔偿。1.下列行政机关作出的行为中，属于行政强制的是（B）A．对建筑业企业不良行为进行公示B．查封有严重火灾隐患的施工现场C．准予建造师初始注册申请D．受理投标人投诉2.行政法规可以规定的行政强制措施包括（B）。A．限制人身自由B．冻结存款、汇款C．查封场所、设施D．划拨存款、汇款3.当事人拒不履行行政决定，没有行政强制执行权的行政机关经催告无效，可以自期限届满之日起3个月内向（D）申请强制执行。A．上级行政机关B．本级人民政府C．人民法院D．同级城管部门4.下列事项中，能够申请行政复议的是（B）。A．行政处分决定B．招标投诉处理C．质量纠纷调解D．造价指导信息发布5.建设行政部门对建设工程合同争议进行调解，施工单位不服，可以（C）。A．申请行政复议或提起行政诉讼B．申请行政复议后提起行政诉讼C．申请仲裁或提起民事诉讼D．申请仲裁后提起民事诉讼2Z208053行政诉讼的受案范围、审理程序和判决执行一、行政诉讼受案范围行政诉讼主要适用于一般地域管辖。行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地基层人民法院管辖。有三个例外：（1）经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，以复议机关为被告，由复议机关所在地人民法院管辖。（2）对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。（3）因不动产提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。原告向两个以上有管辖权的人民法院提起诉讼的，由最先收到起诉状的人民法院管辖。二、行政案件的审理程序（一）起诉与受理提起行政诉讼应当符合下列条件：（1）原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织；（2）有明确的被告；（3）有具体的诉讼请求和事实根据；（4）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。行政争议未经行政复议，由当事人直接向法院提起行政诉讼的，除法律另有规定外，应当在知道作出具体行政行为之日起3个月内起诉。经过行政复议但对行政复议决定不服而依法提起行政诉讼的，应当在收到行政复议决定书之日起15日内起诉；若行政复议机关逾期不作复议决定的，除法律另有规定外，应当在行政复议期满之日15日内起诉。（二）审理《行政诉讼法》规定，行政诉讼期间，除该法规定的情形外，不停止具体行政行为的执行。除涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的外，人民法院应当公开审理行政案件。人民法院审理行政案件，不适用调解（2011II）。人民法院审理行政诉讼案件，以法律和行政法规、地方性法规为依据。地方性法规适用于本行政区域内发生的行政案件；审理民族自治地方的行政案件，并以该民族自治地方的自治条例和单行条例为依据。人民法院审理行政案件，参照国务院部、委根据法律和国务院的行政法规、决定、命令制定、发布的规章以及省、自治区、直辖市和省、自治区的人民政府所在地的市和经国务院批准的较大的市的人民政府根据法律和国务院的行政法规制定