国家司法考试卷四（民法）模拟试卷2（共283题）

国家司法考试卷四（民法）模拟试卷2（共9套）（共283题）国家司法考试卷四（民法）模拟试卷第1套一、分析题(本题共29题，每题1.0分，共29分。)渔民赵某于1992年出海打渔，遇风浪一直未归。1998年其妻钱某不得已向法院申请宣告其死亡。赵某有两个孩子，分别为赵甲、赵乙，赵某夫妇有房屋6间，渔船1条(已经随赵某失踪而灭失了)，摩托车1辆。法院依法作出判决后，赵某留下的遗产开始继承。房屋1间由其父亲继承，其余财产均由钱某和赵甲、赵乙继承。赵某死后，钱某生活十分困难，1999年，钱某将摩托车卖给了同村的孙某。后迫于生活压力，钱某又将赵乙送给李某夫妇作为养子。2000年，钱某改嫁给周某。这件事情让赵某的父亲无法理解，经劝阻无效后，向法院提出要求自己作为赵甲的监护人，理由是钱某作为赵甲的监护人对其不利。不久，周某死亡。2001年，赵某回来了，原来当时被海风刮到A国，失去记忆，现被送回。请回答下列问题：1、赵某的父亲是否有权请求人民法院变更赵甲的监护权?为什么?标准答案：父母是未成年人的当然法定监护人，只有在父母确实无能力履行监护职责以及确实明显不利于未成年人的情况下，才可能取消父母对子女的监护权。本案中，钱某改嫁是其应有的权利，不构成不利于未成年人的情况，因此，赵某的父亲无权要求改变钱某担任赵甲的监护人。知识点解析：暂无解析2、赵某是否有权要求其父亲返还继承的1间房屋?为什么?标准答案：被宣告死亡的人回来后，因继承法而取得其财产的自然人应返还所取得的财产或者给予适当补偿，因此，赵某有权要求其父亲返还继承的一间房屋。知识点解析：暂无解析3、赵某是否有权要求孙某返还摩托车?为什么?标准答案：无权。如果原物已经被第三人合法取得的，可不予返还。孙某取得摩托车是合法取得的，因此，赵某无权要求其返还。知识点解析：暂无解析4、如果钱某对赵某仍然有感情，赵某与钱某的婚姻关系能否自动恢复?为什么?标准答案：不能。被宣告死亡人的配偶已经再婚的，即使再婚后配偶他方又死亡的，其与配偶的婚姻关系也不能自动恢复，但可通过再次登记而缔结婚姻关系。知识点解析：暂无解析5、赵某是否有权要求李某夫妇解除与赵乙的收养关系?为什么?标准答案：无权。被宣告死亡人的子女被他人合法收养的，被宣告死亡人不能以收养未经其同意而主张收养无效，要解除收养关系应与收养人协商解决。知识点解析：暂无解析甲、乙、丙、丁均为计算机专业的毕业生，见网络销售为朝阳产业，便共同出资100万元设立东方市网络销售暖暖有限责任公司，分别出资25万元，并约定：首期出资每人10万元，余款在1年内交齐。丙因资金困难，余款至第三年还未交。在经营过程中，该公司从豆豆公司进购10吨价值100万元豆粉。豆豆公司委托便捷公司同式联运至暖暖公司，在便新公司运输期间发生货损。暖暖公司将配送业务外包给皮皮公司，皮皮公司的配送员小孟在将网购货物送给客户老王的过程中予以换包，致使老王价值2000元的名牌服饰变成了仅值200元的地摊货。小刘喜得贵子，从暖暖公司网购价值2000元的名牌奶粉，小孩食用后造成肾衰竭，经医治无效死亡。经查，该奶粉系小阳光奶粉有限责任公司生产，小阳光公司为满足婴儿口感违规添加了一种工业添加剂。暖暖公司为了融资与便民银行签订了抵押贷款200万元的协议，许以利益骗得房主老张的房产证后进行了抵押登记，后因暖暖公司无力还款以及与股东丙、老王、小刘、豆豆公司的纠纷，导致破产清算。请回答下列问题：6、根据我国现行法律，东方市网络销售暖暖有限责任公司的企业名称是否存在问题?如有问题请更正。标准答案：该公司名称存在两大问题：一是不能称为“东方市”，而应称为“东方”，否则便有政企不分之嫌；二是字号“暖暖”应在行业性质网络销售之前，该公司名称应更正为东方暖暖网络销售有限责任公司。“东方”为行政区划，“暖暖”为字号，“网络销售”为行业性质，“有限责任公司”为组织形式。知识点解析：暂无解析7、丙是否可以以诉讼时效已过拒绝交付15万元的出资，为什么?标准答案：丙无权以诉讼时效已过为由拒绝交付15万元的出资。依据最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》(以下简称《诉讼时效规定》)第1条的规定，交付出资请求权不适用诉讼时效。交付出资请求权之所以不适用诉讼时效，涉及资本确定原则、资本维持原则、资本不变原则。知识点解析：暂无解析8、便捷公司与便新公司应对谁承担责任以及如何承担?标准答案：便捷公司与便新公司应对豆豆公司承担违约责任。其责任形态为连带责任，因为便捷公司和便新公司与豆豆公司的合同关系为货物运输合同关系。便捷公司与便新公司的运输形式为同式联运。依据《合同法》第313条的规定，在同式联运中不知货损发生在哪一阶段的由第一承运人承担责任，知道货损在哪一阶段的由第一承运人和货损阶段的承运人负连带责任。知识点解析：暂无解析9、老王的损失应向谁主张赔偿?能否以欺诈为由主张双倍赔偿?为什么?标准答案：老王的损失应向暖暖公司主张索赔，因为老王与暖暖公司之间存在合同关系。老王的损失不能向皮皮公司主张索赔，因为老王与皮皮公司之间不存在合同关系，且货物未交付给老王之前，老王对该货物不享有所有权，也不能对皮皮公司主张侵权责任。老王不能对暖暖公司主张双倍赔偿，因为暖暖公司不存在欺诈。知识点解析：暂无解析10、皮皮公司能否向配送员小孟主张侵权责任?为什么?标准答案：皮皮公司对小孟不能主张侵权责任，因为皮皮公司对该货物不享有所有权。该货物的所有权在交付给老王之前为暖暖公司所有。皮皮公司与暖暖公司之间存在委托合同关系。皮皮公司应对暖暖公司承担违约责任。当然，皮皮公司对暖暖公司承担违约责任后，可向小孟追偿。另外，暖暖公司作为货物的所有权人可向小孟主张侵权责任。知识点解析：暂无解析11、小刘可否向暖暖公司和小阳光公司主张连带赔偿责任?为什么?标准答案：小刘不得向暖暖公司和小阳光公司主张连带责任。暖暖公司为销售商，小阳光公司为生产商，依照《侵权责任法》的规定，生产商和销售商对消费者承担不真正连带责任，而非连带责任。知识点解析：暂无解析12、小刘可否向暖暖公司和小阳光公司主张惩罚性赔偿?为什么?标准答案：小刘不得向暖暖公司主张惩罚性赔偿，但可向小阳光公司主张惩罚性赔偿。依照《侵权责任法》第47条的规定，产品责任中的惩罚性赔偿要求以下两个条件：一是生产商或销售商主观上知道会造成消费者死亡或身体严重受害；二是生产商或销售商客观上已经造成消费者死亡或者身体严重受害。本题中，小阳光公司符合上述惩罚性赔偿的两个条件，暖暖公司不具备主观条件。知识点解析：暂无解析13、便民银行能否对老张的房屋享有抵押权?为什么?标准答案：便民银行可以对老张的房屋行使抵押权。老张虽为暖暖公司所骗，但为利益所惑，便民银行在该抵押关系中为善意第三人。对于抵押权经登记的可适用善意取得。知识点解析：暂无解析14、暖暖公司在破产清算期间是否具有权利能力和行为能力?为什么?标准答案：暖暖公司在破产清算期间仍然享有权利能力和行为能力。依照《民法通则》的规定，企业法人的权利能力和行为能力自注销之日起消灭。清算期间企业法人并未注销，其权利能力和行为能力仍然存在，只不过受到以清算为目的的限制。知识点解析：暂无解析15、破产清算的清算组在民法上处于何种地位?标准答案：破产清算期间，由人民法院主持可成立清算小组。清算小组不为独立的民事主体，民事主体仍为清算期间的企业法人。清算小组处理债权债务关系可视为清算期间法人的代表机关和执行机关。知识点解析：暂无解析甲、乙、丙、丁设立了宏达有限责任公司。甲以建设用地使用权认购出资500万元；乙以商标专用权认购出资600万元；丙以现金认购出资1000万元，但约定在公司成立2年内予以缴清；丁以一幅古画认购出资500万元。在公司的经营过程中，因资金紧张向A银行贷款500万元，并以建设用地使用权抵押，并办理了登记。宏达公司向B公司赊购，500万元货物，并以古画抵押，双方签订了合同。宏达公司向C银行贷款以商标专用权质押，并办理了登记。宏达公司向D银行贷款500万元，并以自己的办公设备、原材料、库存物品办理了浮动抵押登记，后库存物品又卖给了E公司，E公司提货并付款。因宏达公司经营不善，发生债权债务纠纷。经查：丙认购的出资500万元已逾5年未交付；该幅古画早已被公司出卖给不知情的第三人；公司在建设用地使用权的土地上新建了办公大楼，承建商不具备资质，但工程验收合格，拖欠工程款500万元；该商标专用权因未办理续展而被注销。请回答下列问题：16、A银行对该建设用地使用权欲行使抵押权，其效力是否及于所建的办公大楼?为什么?标准答案：A银行对建设用地使用权享有抵押权，但抵押权的效力不及于后建的办公大楼，办公大楼拍卖所得不能用于优先清偿A银行的债权。知识点解析：暂无解析17、C银行因该商标专用权已被注销，应如何救济?标准答案：因商标专用权已被注销，C银行对该商标专用权的质权消灭，但宏达公司违反了担保义务，C银行有权要求宏达公司提供新的担保，如不能提供担保，有权要求提前清偿债务。知识点解析：暂无解析18、B公司对该古画在出卖后是否享有抵押权?为什么?标准答案：B公司对出卖后的古画不享有抵押权。动产已由第三人善意取得的，该动产上的权利消灭。知识点解析：暂无解析19、不知情的第三人能否取得古画的所有权?为什么?标准答案：能。因善意取得而获得所有权。知识点解析：暂无解析20、宏达公司与承建商所签的工程合同是否有效?为什么?标准答案：合同无效，因为承建商不具备资质。知识点解析：暂无解析21、承建商对于拖欠的工程款能否主张权利?如何行使权利?标准答案：承建商可主张权利，可对办公大楼行使优先受偿权。知识点解析：暂无解析22、D银行能否对已卖给E公司的库存物品主张抵押权?为什么?标准答案：不能。在浮动抵押的情况下，即使登记也不能对抗取得抵押财产的第三人。知识点解析：暂无解析23、丙能否以诉讼时效已过拒绝交付该500万元?为什么?标准答案：不能。交付出资请求权不适用诉讼时效。知识点解析：暂无解析王某与张某育有二子，长子王甲，次子王乙。王甲娶妻李某，并于1995年生有一子王小甲。王甲于1999年5月遇车祸身亡。王某于2000年10月病故，留有与张某婚后修建的面积相同的房屋6间。王某过世后张某随儿媳李某生活，该6间房屋暂时由次子王乙使用。2000年11月，王乙与曹某签订售房协议，以12万元的价格将该6间房屋卖给曹某。张某和李某知悉后表示异议，后因王乙答应取得售房款后在所有继承人间合理分配，张某和李某方表示同意。王乙遂与曹某办理了过户登记手续，曹某当即支付购房款5万元，并答应6个月后付清余款。曹某取得房屋后，又与朱某签订房屋转让协议，约定以15万元的价格将房屋卖给朱某。在双方正式办理过户登记及付款前，曹某又与钱某签订了房屋转让协议，以18万元的价格将房屋卖给钱某，并办理了过户手续。2001年5月，曹某应向王乙支付7万元的购房余款时，曹某因生意亏损，已无支付能力。但曹某有一笔可向赵某主张的到期货款5万元，因曹某与赵某系亲戚，曹某书面表示不再要求赵某支付该货款。另查明，曹某曾于2001年4月外出时遭遇车祸受伤，肇事司机孙某系曹某好友，曹某一直未向孙某提出车祸损害的赔偿请求。请回答下列问题：24、王某过世后留下的6间房屋应由哪些人分配?各自应分得多少?为什么?标准答案：6间房屋应由张某、王乙、王小甲分配，其中，张某分得4间，王乙、王小甲各分得1间。因6间房屋系王某和张某的共同财产，王某死后，张某应获得其中的3间，余下3间在第一顺序继承人间平均分配，张某、王乙为第一顺序继承人，王甲先于王某死亡，其子王小甲享有代位继承权，故王某的3间房屋由张某、王乙、王小甲每人分得1间。知识点解析：暂无解析25、王乙与曹某签订的售房协议是否有效?为什么?标准答案：有效。该6间房屋虽属共有财产，但该转让协议已经其他共有人张某及王小甲的监护人李某的同意，转让协议有效。知识点解析：暂无解析26、曹某与朱某、钱某签订的房屋转让协议效力如何?标准答案：有效。买卖合同是诺成性合同，自双方当事人达成合意时生效。该两份合同不存在法定的无效因素。知识点解析：暂无解析27、如朱某要求履行与曹某签订的合同，取得该房屋，其要求能否得到支持?为什么?标准答案：不能得到支持。因为曹某与钱某办理了房屋过户手续，取得了房屋的所有权。曹某属于嗣后履行不能，对此，朱某只能要求曹某承担违约责任。知识点解析：暂无解析28、如王乙请求人民法院撤销曹某放弃要求赵某支付货款的行为，其主张能否得到支持?为什么?标准答案：可以。债务人放弃其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销其放弃债权的行为。知识点解析：暂无解析29、如王乙要求以自己的名义代位请求孙某支付车祸致人损害的赔偿金，其主张能否得到支持?为什么?标准答案：不能。专属于债务人自身的债权，债权人不得代位行使。知识点解析：暂无解析国家司法考试卷四（民法）模拟试卷第2套一、分析题(本题共26题，每题1.0分，共26分。)赵某、钱某、孙某均为经营长途客运业务的专业户，三人商定个人合伙经营跑运输，每人出资10万元入伙，同时，赵某提出其业务经理李某善于管理，可以由李某以其管理才能人伙，不需交纳出资，钱某、孙某表示同意。四人一致同意由李某作为日常业务负责人。后赵某因其他事项提出退伙，并放弃在合伙中的份额，钱某、孙某、李某三人表示同意。3天后，李某在运输过程中撞伤他人，需支付赔偿费50万元，为此引起纠纷。问题：1、李某以其管理才能入伙是否有效?标准答案：有效。根据《民法通则》30条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。又根据《民通意见》46条规定，公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。48条规定，只提供技术性劳务，不提供资金、实物的合伙人，对于合伙经营的亏损额，对外也应当承担连带责任；对内则应当按照协议约定的债务承担比例或者技术性劳务折抵的出资比例承担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者合伙人实际的盈余分配比例承担；没有盈余分配比例的，按照其余合伙人平均投资比例承担。由此可知，本题中的李某，以其管理才能入伙，经过了其他合伙人的同意，是合法有效的。知识点解析：暂无解析2、赵某放弃的份额应如何处理?标准答案：归其他合伙人共有。《民法通则》第34条规定，个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。合伙人可以推举负责人。合伙负责人和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。由此可知，合伙的内部关系由合伙人决定。根据《民通意见》第52条规定，合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。由此可知，赵某放弃了自己在合伙中的份额，那么该份额应当归钱某、孙某、李某三人取得。知识点解析：暂无解析3、赔偿费50万元应如何承担?标准答案：由钱某、孙某、李某三人承担无限连带责任，因为赵某已经退伙，对于退伙后产生的债务不承担责任。参照《舍伙企业法》第53条规定，退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。由此可知，若该债务是发生在赵某退伙之前的，那么赵某应当承担无限连带责任。但是本题中明确交代该债务是发生在赵某退伙之后的，因此赵某不承担责任。知识点解析：暂无解析赵哗是某中学学生，16岁。一天，在放学回家的路上，他看到商场正在进行有奖销售，每消费30元可领取奖券一张，最高奖金额为5000元，便买了一本价值为30元的图书，领到一张奖券。几天后，抽奖结果公布，赵晔所持奖券中了最高奖，非常高兴，便将中奖的消息告诉了母亲刘兰，母子二人马上去商场兑了奖，刘兰把这5000元钱放到家里的箱子中。第二天，赵晔与刘兰发生争执，赵哗一气之下，便偷偷将箱子中的5000元钱拿出，到商场中购物消气，其见到商场中正在促销玉镯，便花了4800元买了一只玉镯。几天后，一直在炒股的刘兰因为购买股票，想用箱中的钱，却发现箱中的钱已不见，于是质问赵晔，赵哗在质问之下说出真相。但赵晔认为钱是自己中奖所得，自己有权决定想买什么就买什么。刘兰则认为赵晔还小，钱应当由自己和赵晔的父亲支配。于是马上拉着赵晔到商场，说赵哗购买玉镯未征得父母同意，要求退货。售货员说玉镯售出无法退货。问题：4、赵晔购买图书的行为的法律效力如何?奖金究竟属谁所有?为什么?标准答案：赵晔购买图书的行为属于与其年龄、智力及精神健康状况相适应的民事行为，故有效。限制民事行为能力人有权单独获得奖励，因此奖金应归赵晔所有。理由是：根据《民法通则》第12条第1款规定，10周岁以上的未成年人是限制行为能力人，故赵晔是限制行为能力人。限制民事行为能力人从事下列两类民事行为有效：一是与其年龄、智力或精神健康状况相适应的民事行为；二是接受奖励、赠与、获得报酬等纯获益的民事行为。知识点解析：暂无解析5、赵晔购买玉镯的行为的法律效力如何?刘兰能否要求退货?为什么?标准答案：赵晔购买玉镯的行为属于效力待定的合同行为。刘兰有权要求退掉玉镯。理由是：根据《合同法》第47条的规定，限制民事行为能力人订立的与其年龄、智力、精神健康状况不相适应的合同，经法定代理人追认后，该合同有效。而该合同在法定代理人追认之前，属于效力待定的合同。如果父母拒绝追认，则合同归于无效。赵晔用4800元购买玉镯i属于标的数额较大的民事行为，与其年龄、智力不相适应，须征得其父母的同意或者追认。既然其母亲拒绝追认该合同，则合同归于无效。既然合同归于无效，则其母亲刘兰有权要求退掉玉镯。知识点解析：暂无解析6、刘兰是否有权将此笔钱用于购买股票?请说明理由。标准答案：刘兰无权将此笔钱用于购买股票。理由是：根据《民法通则》第18条第1款的规定，监护人应当履行监护职责，保护被监护人的人身、财产及其他合法权益，除为被监护人的利益外，不得处理被监护人的财产。刘兰购买股票并非为被监护人的利益，故其无权将此笔钱用于购买股票。知识点解析：暂无解析赵飞是某公司职员。1995年6月因公出国，从此失去音讯，至2000年6月，下落不明已达5年，公司准备申请人民法院宣告赵飞死亡，以便将其除名。赵飞的父母认为不能直接申请宣告赵飞死亡，而应该先申请宣告失踪，否则就不让申请。赵飞的妻子李悦不同意赵飞父母的看法，不经赵飞父母同意径直向人民法院申请宣告赵飞死亡。人民法院受理了赵飞妻子的申请，于2000年8月30日宣告赵飞死亡，其财产被分给李悦和赵飞的父母，李悦不久便嫁给本单位司机张某，不幸刚结婚两个多月，张某因酒后驾车导致车毁人亡。2001年12月，赵飞突然回家。原来他出差到国外，被人骗走财物，又得了一场大病，经不住别人怂恿，用随身携带的公款与人合伙做起了生意，不想头笔买卖就赔了，不敢回家，遂到边境地区流浪了5年，因思家心切，终于回来了，回家后得知一切，大吃一惊，要与李悦复婚，李悦不同意，后又要李悦和他父母归还他的财产，李悦和他父母也都不同意，赵飞不知道自己应该怎样做，遂来到律师事务所进行咨询。假设你是律师，对赵飞提出的下列问题应如何回答?7、赵飞父母认为应该先申请宣告赵飞失踪，然后才能申请宣告死亡，有道理吗?标准答案：赵飞父母的意见没有法律依据，宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。《民通意见》第29条规定，宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。公民下落不明，符合申请宣告死亡的条件，利害关系人可以不经申请宣告失踪而直接申请宣告死亡。但利害关系人只申请宣告失踪的，应当宣告失踪；同一顺序的利害关系人，有的申请宣告死亡，有的不同意宣告死亡，则应当宣告死亡。知识点解析：暂无解析8、赵飞的妻子李悦不经赵飞父母允许，直接申请法院宣告赵飞死亡，对不对?法院宣告赵飞死亡的做法是否合法，为什么?标准答案：赵飞的妻子有权向人民法院申请赵飞死亡。赵飞下落不明已5年，李悦又是申请宣告死亡的第一顺序的利害关系人，根据《民通意见》第25条之规定，符合申请宣告死亡的条件，赵飞的父母无权阻止李悦行使这一权利，因为他们属于申请宣告死亡的第二顺序的利害关系人。因此法院应受理李悦的请求。《民事诉讼法》第168条规定，人民法院受理宣告失踪、宣告死亡案件后，应当发出寻找下落不明人的公告。宣告失踪的公告期间为三个月，宣告死亡的公告期间为一年。因意外事故下落不明，经有关机关证明该公民不可能生存的，宣告死亡的公告期间为三个月。公告期间届满，人民法院应当根据被宣告失踪、宣告死亡的事实是否得到确认，作出宣告失踪、宣告死亡的判决或者驳回申请的判决。可知本案法院并未完全依照法定程序宣告赵飞死亡，是不合法的。知识点解析：暂无解析9、赵飞是否有权要求与李悦恢复夫妻关系?标准答案：赵飞无权要求与李悦自行恢复夫妻关系。《民通意见》第37条规定，被宣告死亡的人与配偶的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被人民法院撤销，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复；如果其配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶又死亡的，则不得认定夫妻关系自行恢复。本案中李悦是再婚后配偶死亡，不得要求与李悦自动恢复夫妻关系。知识点解析：暂无解析10、赵飞是否有权要求李悦返还财产?是否有权要求其父母归还财产?标准答案：赵飞有权要求返还财产。《民法通则》第25条规定，被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返还原物；原物不存在的，给予适当补偿。知识点解析：暂无解析李老汉在老伴亡故后与独生女相依为命。近日，女儿感染疾病，但苦于无钱治疗，十分着急。邻居许某早就想购买李老汉家祖传的一幅郑板桥字画，一直因李老汉不想出卖而不得。这次，许某认为机会来了，遂找到李老汉，提出以五万元的价格购买该幅实际价值20万元的字画。李老汉因仓促之间还无法找到买主，不得已答应了这桩买卖。双方交货付款完毕。后李老汉的女儿终因不治身亡，李老汉十分痛心，心灰意冷，明确表示不再追究许某的责任。逾半月，李老汉终因过度思念女儿也亡故了。其弟李老二继承了李老汉的遗产，得知李老汉与许某的买卖后，要求许某补足价款或者返还字画，许某不允，李老二遂诉至法院。问题：11、李老汉与许某之间的字画买卖行为效力如何?为什么?标准答案：为可撤销的民事行为。因为乘人之危订立的合同为可撤销的合同。依照《民通意见》第70条的规定，一方当事人乘对方处于危难之际，为牟取不正当的利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严重损害对方利益的，可以认定为乘人之危。乘人之危的构成要件是：一、表意人在客观上处于急迫需要或者紧急危难的境地，表意人所处的境地是客观的，而不是想象的；二、行为人有乘人之危的故意，即相对人明知表意人正处于急迫需要或紧急危难的境地却故意加以利用，使表意人因此而被迫作出对行为人有利的意思表示；三、相对人实施了足以使表意人做出违背自己真意的意思表示的行为；四、相对人的行为与表意人的行为之间存在因果关系；五、表意人因其意思表示而蒙受重大不利。本案中，许某趁李老汉处于急迫态下以1／4的价格购买字画，给李老汉造成较大损失，构成乘人之危的民事行为。依照《合同法》第54条的规定，因乘人之危而订立的合同，受损害方有权请求人民法院予以变更或者撤销。知识点解析：暂无解析12、李老二是否有权请求变更或者撤销该买卖行为?为什么?标准答案：无权。因为撤销权已消灭。依照《合同法》第55条的规定，具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭。本案中，李老汉已经明确表示不再追究许某的责任，因此，其撤销权消灭。李老二不具有撤销该行为的权利，无权请求撤销。知识点解析：暂无解析甲、乙在一起逛街时，甲捡到20元钱。两人约定，20元钱由两人均分。由于当时两人都没有零钱，说好回去再分。两人在回家的路上，看到一个体育彩票销售点在发售体育彩票。甲即用捡到的20元钱买了10注，乙没有阻止。在开奖后，甲所买的体育彩票中了5000元的奖金，乙要求均分奖金，遭甲拒绝，两人发生争吵。体育彩票工作人员得知原委后，以购买奖券的20元钱是非法所得为由拒付奖金。甲便以体彩中心为被告，向人民法院起诉要求体彩中心给付奖金。乙则作为有独立请求权的第三人请求均分奖金。问题：13、甲对捡到20元钱是否具有所有权?标准答案：甲捡到20元钱的行为是拾得遗失物的行为。拾得遗失物在《物权法》109条中有规定，拾得遗失物，应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取，或者送交公安等有关部门。但是货币是特殊的物，其遵循的是谁占有谁所有的原则，因为货币具有一般等价物的属性，由此货币的占有人视为所有人。由此可知，甲对其占有的20元钱有所有权。知识点解析：暂无解析14、甲对乙许诺均分捡到的20元钱是一种什么行为?是否对甲产生约束力?标准答案：甲的许诺是一种赠与行为。该赠与行为对甲具有法律上的拘束力。但是，应当注意的是，甲可以行使其享有的撤销权，在赠与财产的权利转移之前撤销该赠与的意思表示。根据《合同法》185条规定，赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。186条规定，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款规定。由此可知，甲对乙的赠与合同已经成立并且生效，对甲具有拘束力，不过甲在实际交付10元钱之前可以撤销赠与。知识点解析：暂无解析15、甲和体彩中心之间是一种什么法律关系?体彩中心拒付奖金是否有理?标准答案：甲和体彩中心的关系，应当是订立了一份有关彩票买卖的合同，是一种买卖合同关系。体彩中心拒付奖金没有法律上的依据，因为货币作为一般等价物，法律上遵循谁占有谁所有的原则，因此甲享有20元钱的所有权。根据《合同法》44条规定，依法成立的合同，自成立时生效。由此可知，该买卖合同成立并生效，对于甲和体彩中心均具有法律上的拘束力。由此可知，体彩中心应当支付奖金。知识点解析：暂无解析16、法院应如何处理本案?标准答案：法院应当判令：体彩中心支付甲5000元奖金；驳回乙的诉讼请求。知识点解析：暂无解析甲是一机械厂的采购员，经常在全国各地出差。乙是其邻居，平时以采撷山药为生。某年11月乙在山中挖到一名贵草药，听说这种草药在上海的价钱较高，正好甲要到上海出差，于是乙就委托甲将草药带去卖掉。甲却将草药带到邻村的一朋友家中；朋友的父亲丙是一名老中医，他看了之后请甲将草药卖给他，并表示愿给甲200元的好处费。结果甲以低于上海市场将近600元的价格把草药卖给了丙，双方还约定，如果事后乙来打听这种草药的市场价格，丙就说此草药现在已经大跌价，在上海都不值钱了。不想此事被正要到丙家来看病的乙的一个远房亲戚听见，不久就告诉了乙。乙遂要求甲和丙赔偿自己的损失。问题：17、甲的代理行为是一种什么性质的行为?标准答案：甲的行为是一种与第三人串通，损害被代理人利益的行为。乙委托甲将草药带到上海去卖，而甲却将草药卖给丙，这本身就违背了被代理人的意愿；而且甲还以低于市场的价格出让草药，更是直接损害了乙的利益；甲在出让草药的过程中，私下收受了丙给予的好处费，将草药以低价卖给丙，并相约共同欺骗乙，这就是相互串通，共同损害被代理人乙的利益。知识点解析：暂无解析18、乙是否有权要求甲和丙两人赔偿?为什么?标准答案：我国《民法通则》第66条第3款规定，代理人和第三人串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负连带责任。因此，本案中甲与第三人丙应当对乙的损失承担连带赔偿责任。知识点解析：暂无解析张某系甲电子公司员工，曾长期代表甲电子公司充当销售员与乙百货公司进行电脑批发购销活动。2010年4月，张某因严重违反公司的规章制度被甲电子公司开除。但是，甲电子公司并未收回给张某开出的仍然有效的介绍信和授权委托书。张某凭此介绍信以甲公司的名义又与乙百货公司签订了20万元的电脑买卖合同，并约定在付款后一个月内交货。乙百货公司在与张某签订合同的过程中，并未得知张某已被开除一事。但乙百货公司在向张某付款一个月后，张某仍未交货，并不知其下落。乙百货公司于是向甲电子公司要求交付价值20万元的电脑，甲电子公司以张某已被开除与其无关为由拒绝交货，双方因此发生纠纷。乙百货公司诉至法院。问题：19、张某以甲电子公司名义与乙百货公司签订的合同效力如何?为什么?标准答案：有效。因为张某的行为构成表见代理。根据《合同法》第49条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。本题中，张某长期代表甲电子公司对外签订合同，其与乙百货公司签订合同时持有介绍信和委托书，乙百货公司有理由相信张某具有代理权，因此张某构成表见代理，故双方所签订的合同为有效合同。知识点解析：暂无解析20、本案应如何处理?标准答案：甲电子公司应向乙百货公司交付价值20万元的电脑。因为张某构成表见代理，故张某与乙百货公司签订的电脑买卖合同有效，被代理人甲电子公司应当向乙百货公司履行合同义务，其不具有拒绝履行的理由和抗辩权，当然，本人甲电子公司与行为人张某之间构成侵权关系。根据《合同法解释(二)》第13条规定，被代理人依照合同法第四十九条的规定承担有效代理行为所产生的责任后，可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失。甲电子公司因此所受的损失，可以向无权代理人张某追偿。知识点解析：暂无解析公民刘涛、张直为同一居民楼邻居，刘涛住楼上，张直住楼下，现因刘涛希望卖出其房，张直找刘涛协商，并签订书面合同，张直以80万元价钱购买刘涛的房产。次日，刘涛的姐姐刘琳来看望刘涛，并提出愿出资90万元买刘涛的房产，刘涛又与刘琳订立书面合同，并于当天到房管部门办理了过户登记。问题：21、刘涛与张直之间的合同是否成立?张直是否取得房屋所有权?标准答案：刘涛与张直之间意思表示一致，并具有相应行为能力，且无违法情形，合同已经成立。但因未办理相应过户登记手续，张直不能取得房屋的所有权。参见《合同法》第9条，当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。第25条规定，承诺生效时合同成立。第32条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。依此，合同已经成立。但是根据《物权法》第9条，未办理登记手续，房屋所有权没有转移。知识点解析：暂无解析22、刘涛与刘琳之间的合同是否成立?刘琳是否取得房屋所有权?标准答案：合同已经成立。道理同上。但因刘涛与刘琳已办理相应产权过户登记，所有权由刘涛移转到刘琳。知识点解析：暂无解析23、如果刘琳明知刘涛与张直有合同在先，仍订立合同并出资购买刘涛的房产，刘琳是否能取得该房所有权?标准答案：刘琳即使明知刘涛与张直有合同在先．但房屋所有权仍在刘涛，刘琳同刘涛签订合同并办理过户手续并不违法，刘琳仍能取得房屋所有权。参见《合同法》第132条，出卖的标的物，应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分。法律、行政法规禁止或者限制转让的标的物，依照其规定。依照前面的分析，房屋的所有权没有合法转移，出卖人仍保有所有权，其有权处分自己的财产，因而后一合同有效成立，经过登记手续后，所有权转移。知识点解析：暂无解析24、如果刘琳住人该房后，张直每晚卡拉OK直至深夜，这种行为是否侵犯刘琳的合法权益?标准答案：张直的行为违反了相邻关系的处理原则，是侵犯刘琳相邻权的行为。参见《民法通则》第83条，不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理截水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系。给相邻方造成妨碍或者损失的，应当停止侵害，排除妨碍，赔偿损失。知识点解析：暂无解析25、陈小姐于年初正式搬人了自己位于北市区某小区的新居，并以每月180元的价格向开发商租赁了一个紧挨自家楼下的露天停车位来停放自己的爱车。然而，不久前，陈小姐在小区业主群里听说：按照相关规定，小区内的露天停车位都应属于小区业主共同所有，开发商无权处置或是出租，甚至有业主提出应当向开发商收回露天车位的所有权及管理权，并提议业主间应采用先到先停的原则使用小区内有限的露天车位。对此，陈小姐一方面既对其他业主提出的免费停车颇感兴趣，而另一方面却更担心一旦停车位认定为业主共有后，自己与开发商所签订的定点车位租赁合同将不受法律保护，那么自己将很有可能因为下班时间较晚而找不到停车的地方。于是，陈小姐希望了解自己所租赁的停车位究竟是否属于业主共有车位。如果你是律师，该如何给陈小姐答复?标准答案：随着近年来我国私家车保有量的快速增长，小区内停车难的矛盾日显突出，为此，业主与开发商间始终纠纷不断。而对于小区内停车位的权属与使用问题，《物权法》第74条明确了“建筑区划内，规划用于停放汽车的车位、车库应当首先满足业主的需要。”限制了开发商对小区配套车库位的任意销售与处分。同时也肯定了开发商对于规划用于停放汽车的车位、车库的初始处分权利，即规划内车库位的权属“由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定”。此外，还明确了业主共有车位的范围为“占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位”。其中，并没有陈小姐邻居所说关于露天停车位权属一定就归属业主共同所有的规定。事实上，根据《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第5条及第6条，再结合《物权法》的基本规定，要判定某一建筑区划内的停车位权属首先应当查验小区规划：如果该停车位为规划确定用于停放汽车的车位则开发商可以出售、附赠或出租等方式处分给业主，作为业主所有的专用部分；如果该停车位属于建筑区划内在规划用于停放车辆的车位之外，占用业主共有道路或者其他场地增设的车位，则应当认定为业主共有的车位，对于该部分车位，开发商无权进行任何形式的处分。回到陈小姐的案例，如小区业主对于小区内露天停车位的权利归属有较大争议的，可以要求开发商提供小区规划相关指标及图纸，以确定相关车位是否属于规划车位。如果查实陈小姐所租赁的车位为开发商在规划之外占用业主共有道路或其他场地增设的车位，则开发商与陈小姐所签订的车位租赁协议将存在无权处分的效力瑕疵，如陈小姐因此遭受损失的，陈小姐有权要求开发商予以赔偿。这里要提示的是，《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》的颁布与实施，将能有效解决目前由来已久的车位之争。与此同时，以规划作为权属判定依据的规定，也必然为开发商的项目前期规划设计提出更高要求：使其从最初的简单产品设计发展为产品、风险与权益多重考虑的集合，此时，开发商的“未雨绸缪"意识将显得尤为重要。知识点解析：暂无解析26、高女士在某小区购买了一套4居室住宅。开发商2006年1月交房后，高女士即将该房租给了来本地做生意的林先生，并约定由林先生负责物业费的交纳，对于这一约定，高女士也及时书面告知了物业服务公司，物业服务公司人员当时也表示了认可。然而，就在林先生退租后两个月，高女士突然接到物业服务公司的催缴通知，要求高女士结清林先生承租期间所欠交的物业费三千多元。高女士认为，既然当时自己与林先生约定该笔费用由林先生承担，并且物业服务公司也认可该约定，那么，物业服务公司就应该要求林先生偿还，而不是向自己催交。对此，高女士想了解，自己是否有权拒绝交纳该笔欠交的物业费。如果你是律师，该如何给高女士答复?标准答案：房东应负连带责任。根据《最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第7条之规定：“业主与物业的承租人、借用人或者其他物业使用人约定由物业使用人交纳物业费，物业服务企业请求业主承担连带责任的，人民法院应予支持。”因此，作为物业的业主，高女士在接到物业服务公司的催缴通知后，应当按照物业服务合同的约定先行偿还该笔欠交的物业费。而高女士在交纳该笔欠交物业费后，有权依据与林先生签订的《房屋租赁协议》的约定向林先生进行追偿。知识点解析：暂无解析国家司法考试卷四（民法）模拟试卷第3套一、分析题(本题共15题，每题1.0分，共15分。)1、A市甲公司从B市乙公司购买电脑100台；由乙于20日后送货上门。甲欠同市丙公司债款，久欠不还。当此批电脑运至A市时，被丙所派人员以欺骗手段截留以抵债款。甲因未收到电脑，请求乙继续履行，并赔偿相关损失。而乙则认为已依约履行完毕，双方发生争议。经查，乙的司机在未认真核实收货人身份的前提下即予交货。请根据民法原理评析本案，并阐明理由。标准答案：本案乙公司应承担违约责任，并依甲的请求继续履行义务，并赔偿其相应损失，主要理由如下：(1)所谓违约责任是指在当事人不履行合同债务时，所应承担的损害赔偿、支付违约金等责任。它具有如下特点：①违约责任是民事责任的一种形式。②违约责任是合同当事人不履行债务所产生的责任，它包括双重内容：1)违约责任的产生以合同债务的存在为前提。2)违约责任的产生以合同当事人不履行债务为条件。合同作为当事人在平等、自愿基础上达成的协议，一经成立，即具有法律效力，当事人双方必须严格遵守，任何一方违反合同，就会产生违约责任。所以违约责任的成立，必须以一方违反合同义务为条件。如果合同当事人不是违反合同义务，而是违反法律规定的义务，则应负其他责任。(2)违约责任具有相对性。违约责任只能在特定的当事人即合同关系当事人之间发生，合同关系以外的人，不负违约责任，合同当事人也不对其承担违约责任。这包括三方面的内容：1)违约当事人应对因自己的过错所造成的违约后果承担违约责任，而不能将责任推卸给他人。2)在因第三人的原因造成债务不能履行的情况下，债务人仍应向债权人承担违约责任，而不应由第三人向债权人负违约责任；债务人在承担责任后，有权向第三人追偿。债务人为第三人的行为向债权人负责，既是合同相对性规则的体现，也是保护债权人的利益所必需的。3)债务人只能向债权人承担违约责任，而不应向其他人承担违约责任。(3)违约责任可以由当事人约定。违约责任尽管有明显的强制性，但仍有一定程度的任意性，即当事人可以在法律规定的范围内，对一方的违约责任事先作出安排。(4)违约责任主要是财产责任，可采取损害赔偿、支付违约金、继续履行等责任方式。从违约责任的功能来看，在一方违约的情况下，法律责令违约方承担违约责任，其重要目的在于使受害人所受损害及时得到恢复和补救，从而维护当事人利益的平衡。就本案来看，甲向乙购买电脑，并由乙负责送货上门。乙的司机送货时未认真核实收货人的身份即予以交货，使得甲未收到电脑并造成其经济损失。虽然上述情况的发生是由于甲的债权人丙用欺骗手段截留电脑以抵债款所致。但根据合同的相对性规则。乙应先向甲承担违约损害赔偿责任，然后再追究丙的侵权责任。知识点解析：暂无解析2、2007年12月，原告(某研究所)委托本单位职工张某(被告一)赴新疆某石化厂(被告二)就承接原油电脱盐项目进行了多次磋商。为此合同的签订，原告作了资金、设备、人员的准备。但在与石化厂签订合同之前，张某调离了研究所。张某调离后以另一家工程研究所的名义与石化厂签订了承接原油电脱盐项目的合同，致使原告的经济利益受到了侵害。因此，原告诉至法院，要求两被告赔偿经济损失30万元。法院经过审理后判决：(1)被告张某、某石化厂赔偿原告某研究所30万元；(2)两被告负连带赔偿责任。法院判决后，原、被告均未提起上诉，该判决业已生效。根据此案，请你分析法院作出上述判决的法律依据和理论依据。标准答案：法院作出上述判决的法律依据是《合同法》第42条关于缔约过失责任的规定。该规定的具体内容如下：当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：(一)假借订立合同，恶意进行磋商；(二)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(三)有其他违背诚实信用原则的行为。本案中，新疆石化厂明知张某一开始是代表原告某研究所与其进行磋商关于承接原油电脱盐的项目，而张某在实际签合同时，是代表另一家工程研究所签订的，而仍与之签订合同，其此种行为侵犯了原告某研究所的信赖利益而应当承担缔约责任。而张某在原告处工作并代表原告与石化厂磋商承接原油电脱盐的项目，但其后来调离了原告某研究所后，利用其对磋商过程和情况熟悉的优势，代表另一家工程研究所与石化厂签订了合同．致使原告的经济利益受到了侵害。张某和新疆石化厂承担赔偿责任的理论依据是缔约过失责任理论。所谓缔约过失责任，是指在合同订立过程中，一方因为被其依据诚信原则所应负的义务，而致另一方的信赖利益的损失，并应当承担民事责任。缔约过失责任的产生具有两个前提条件：(1)缔约双方为了缔约合同而开始实行社会接触或交易上接触，即双方已形成了一种实际接触和磋商关系；(2)这种接触是当事人形成一种特殊的联系，并使双方形成了一种特殊的信赖关系。接触是一个前提，而信赖是接触的结果，是从接触中产生的。没有接触，单方面所产生的信赖并不是合理的信赖，因为信赖和接触就出现了在缔约过失情况下当事人之间必须发生的一种法律上的特殊结合关系。例如本案中，原告某研究院因信赖合同成立而进行了资金、设备和人员的准备，而由于被告石化厂和张某的行为致使合同没有订立，而给原告造成了经济损失，对于这种损失，他们理应赔偿。知识点解析：暂无解析3、甲商场与其下属各柜台签订了承包合同，各柜台可以以商场的名义对外开展业务，自主经营，自负盈亏，其对外经营中发生的债权债务一概与商场无关。06年11月1日，家电柜台以商场名义用公章与某彩电厂签订合同，购买500台电冰箱，合同签订前，电冰箱厂已把该批电冰箱交某汽车运输公司运往甲商场所在城市。在装货时，因装卸人失误多装了十台电冰箱，但电冰箱厂与运输公司人员均未发觉。11月2日，运送该批电冰箱的汽车在即将抵达目的地时，突遇山洪暴发，数辆卡车均被卷入洪水，不知去向。合同签订时，家电柜台已知晓该批电冰箱正运往本地的事实，且电冰箱厂已交付其提货单证。问：(1)谁为本合同中的买受人?(2)电冰箱的价款，买受人是否还应交付?(3)应交付多少台电冰箱的价款?为什么?标准答案：(1)本合同中的买受人为甲商场。合同以甲商场名义签订，使用了商场的公章，而电冰箱厂并不知也不应知晓商场内部的承包关系，因此。实际上家电柜台作为商场的代理人，为商场签订合同。尽管行为人没有代理权，但其以商场名义订立合同，因其使用公章电冰箱厂有理由相信其有代理权，因此，代理行为有效。故，就该合同应由商场担任合同之买受人。(2)买受人应交付价款。出卖在途运输货物的，自合同成立时标的物之风险转由买受人负担，故电冰箱灭失风险及损失应由商场承担。出卖人电冰箱厂已履行其交付义务，将提货单证交给了买受人，因此，买受人应履行其合同义务．支付价款。(3)交付500台电冰箱的价款。电冰箱厂多交付的十台电冰箱，属不当得利，而买受人对此事并不知悉，为善意，仅应就其现存的利益负返还义务。现在该利益已灭失，不当得利人无需再行返还。知识点解析：暂无解析4、李某与王某是同事。李某想买一台电视机。并请王某帮忙。刚好王某的弟弟有一台电视机想卖，王某告诉李某后，李某表示想买。当天下午，王某的弟弟将电视机带给李某，李某看货后商定价格为1800元，并当即付给王某的弟弟1200元。剩下的600元王某的弟弟告诉李某交给王某代收，由王某转交给自己。李某将电视机搬回家以后，有人说该电视机型号太旧了，不值1800元，李某遂向王某提出退货还款，但王某的弟弟不同意，并说：“你如不想要。可以卖给别人嘛。”王某遂将该电视机交寄售商店出卖，得到价款1500元。比原价少300无。李某提出该300元差价应由王某的弟弟承担，双方争执不下。问：(1)李某与王某的弟弟间的买卖合同是否成立?电视机的所有权是否转移?为什么?(2)王某与李某在该买卖活动中存在什么合同法律关系?王某在该合同法律关系中负有什么义务?(3)李某将电视机交寄售商店出卖，李某与寄售商店之间是什么合同关系?寄售商店应以谁的名义办理出售电视机的事务?(4)300元的差价应当由谁承担?为什么?标准答案：(1)由于双方当事人的意思表示一致，该买卖合同已经成立。电视机的所有权已经转移，因为电视机已经交付给了李某。(2)王某与李某存在居间合同法律关系。王某负有的义务有：忠实于委托人的利益，按委托人的要求进行居间活动，讲诚实，守信用。必要时协助委托人与第三人订立合同。(3)行纪合同关系；以寄售商店自己的名义办理。(4)由李某承担。因为电视机的所有权是李某的。知识点解析：暂无解析5、甲乙是夫妻，共同投资建房，后在房屋登记时，工作人员误只将甲登记为所有权人。后甲与丙签订房屋买卖合同，丙以为甲就是所有人，丙搬人房屋，但没有办理房屋过户手续。丙为了确定，去查阅房屋登记，房屋确是在甲的名下。半年后，乙起诉，要求确认甲丙之间买卖合同无效。请回答：(北京大学2007年研究生入学考试题)(1)甲丙之间合同的效力如何；(2)丙能否取得房屋所有权；(3)在甲乙丙三方关系中，丙如何维护自己的利益。标准答案：(1)甲丙之间合同的效力待定。因为，甲无权处分实际为夫妻共有财产的房屋，根据相关规定．对于夫妻重大财产的处分，夫妻任何一方均无权单独处分。因此，根据合同法的规定．无权处分的合同属于效力待定的合同，如果乙追认或甲获得处分权，则合同有效；反之，则合同无效。因此，本案中，甲丙之间合同的效力为效力待定。(2)由于未办理产权过户手续，根据《物权法》第106条的规定，丙不能基于善意取得获得房屋的所有权。只能在合同被追认的前提下，适用有效合同获得房屋所有权。由于乙在一年的追认期内提起了诉讼，因此，丙不能取得房屋所有权。(3)如果无法协商解决，由于乙的不追认导致甲丙之间的合同归于无效。由于合同无效不能追究违约责任，丙只能根据合同法追究缔约过错方甲的缔约过失。法律依据是《合同法》第58条的规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。知识点解析：暂无解析6、甲与乙签订一份房屋租赁合同，双方约定：甲将其所有房屋7间出租给乙开办餐厅，租赁期限为两年，自1997年5月1日至2000年5月1日，租金4000元／月，若有一方违约，应付给对方违约金8000元，乙不得转租。1998年4月1日．甲准备将房屋卖给丙，甲将此事通知了乙，乙未作任何表示。1999年7月20日，甲和丙办理了房屋过户手续。1999年12月，乙另开设一酒楼，遂将租赁的该7间房屋交给丁使用，每月收取租金5000元。问：(1)该案中存在几种法律关系?(2)甲、乙签订合同后，若1998年4月1日乙未付租金，甲可否要求其承担违约责任?(3)丙是否取得了房屋所有权?若甲、丙在1998年6月1日办理过户手续，有何不同?(4)办理过户后，丙能否请求乙迁出?(5)乙、丁所签合同是否有效?(6)丙能否请求乙承担违约责任?若能，应承担何种责任?对丁又应如何救济?标准答案：(1)该案中存在的法律关系有：甲和乙的房屋租赁关系、甲和丙的房屋买卖关系、丙和乙的房屋租赁关系、乙和丁的转租赁关系。(2)甲不得要求乙承担违约责任。根据《合同法》规定，双方就支付期限没有约定的，其租赁期间1年以上，应在每届满一年时支付。1998年4月1日，租赁期限尚不足1年，乙并无付租金义务，故不应承担违约责任。(3)本案丙取得了房屋所有权。首先，甲虽将房屋出租，但仍有处分权，因而是有权处分；其次，根据《合同法》，出租人出卖房屋前，应在合理期限内通知承租人，承租人在同等条件下有权优先购买，《民通意见》将该期限定为3个月。因而，本案甲已履行此义务。若于1998年6月1日过户，因通知后未满3个月，如果此时乙提出优先购买，则应由乙取得所有权。(4)不能。根据《合同法》第229条的规定，租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。租赁合同在丙、乙间继续有效。(5)乙、丁所签合同有效。(6)能。因为合同约定不得转租，乙擅自转租显然已构成违约。丙可以请求乙支付违约金8000元，并可以解除与乙的合同。因为根据《合同法》第224条第2款，承租人未经出租人同意转租的，出租人可以解除合同。丙解除合同后，有权收回房屋，丁不得以其债权对抗丙的所有权。但丁得依其与乙间的转租合同，要求乙承担违约责任。知识点解析：暂无解析7、甲乙夫妻是当地有名的富商，拥有多处房产，丙为做生意之便，同甲签订了房屋租赁合同，租下其中的一处房产，并办理了相应登记手续。其后数月，甲为解决资金短缺，向丁借款，并把该处房产作为担保抵押给了丁，双方也办理了抵押登记手续，而且双方还约定“如甲不能到期归还借款，该房产自动转归丁所有”。乙知道上述事宜，但未表示意见。问题：(1)甲丙之间的租赁关系是否有效?为什么?(2)甲丁之间的抵押关系是否有效?为什么?(3)如甲到期不能清偿丁之欠款而出售其房产，丙与丁均主张优先购买权，应如何处理?(4)甲丁之间的“如甲不能到期归还借款，该房产自动转归丁所有”的约定是否有效?为什么?(5)如果甲与丁之间并非抵押关系，而为买卖关系，而买卖合同生效时租赁合同仍未到期，则租赁合同是否仍有效?(6)如果甲与丁之间存在买卖关系，且丁为善意并支付相应对价并办理相应登记手续，乙作为房屋共有人能否否认该买卖的效力?标准答案：(1)该租赁关系生效。甲与丙之间签订了房屋租赁合同，且办理了登记手续，应认定租赁关系生效。另该房产虽系夫妻共有，但乙未表示反对的，视为其同意。(2)抵押合同生效。根据《担保法》第48条的规定：“抵押人将已出租的财产抵押的，应当书面告知承租人，原租赁合同继续有效。”由此可见。租赁合同并不影响成立在后的抵押合同的效力，并且抵押也已办理了登记。另该房产虽系夫妻共有，但乙未表示反对的，视为其同意。(3)承租人享有优先购买权，抵押权人不享有优先购买权。(4)无效。《担保法》第40条规定：“订立抵押合同时，抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时，抵押物的所有权转移为债权人所有。”法律关于禁止设定流质契约的规定属于强行性规定，违反这种规定的约定无效。(5)有效。(6)不能。依照有关规定，在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该项财产的，应当维护第三人的合法权益；对其他共有人的损失，由擅自处分共有财产的人赔偿。知识点解析：暂无解析8、西部某开发公司与某教育局在一次公开募捐仪式上达成捐赠协议，由西部某开发公司向该组织捐赠某种健身器材100套。双方约定交货地点为该教育局所在地，但该教育局必须将该捐赠过程中的一些重要镜头在某电视台用专题形式播出。协议书面订立后，该西部某开发公司又与当地一运输公司签订运输合同，由该公司将这批货运至该教育局所在地。请回答下列问题：(1)如果在运输途中因遇到百年不遇的水灾导致健身器材灭失，教育局能否要求该西部某开发公司再次发货?(2)如果健身器材灭失是由运输商过错造成，应由谁作原告向运输商提起诉讼?(3)如果该批健身器材运到目的地，但因质量问题导致数十名儿童在运动时受到伤害，造成损害3万元，该西部某开发公司应否承担相应责任?(4)如果该教育局未作相应宣传，西部某开发公司能否撤销该合同?(5)如果在签订捐赠协议后，西部某开发公司因经营状况极度恶化无法履行协议，能否请求不再履行?(6)如无特殊理由，西部某开发公司能否撤销该捐赠协议?标准答案：(1)可以要求重新发货。参照《合同法》第133条的规定，标的物的所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。第142条规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。由于该批货物交付地点在该教育局所在地，并由西部某开发公司负责运输，应当认定该地点也是所有权转移的地方，因此货物的所有权并未转移，西部某开发公司未履行相应义务，应当重新发货。(2)作为合同当事人的西部某开发公司应作为原告向运输商提起诉讼。依照合同相对性的原理，只有合同当事人才能主张违约责任。而且题中某教育局在运输过程中并未取得货物的所有权，因而其无从主张权利。(3)本案中，西部某开发公司作为附义务的赠与人，应在新闻报道相应的费用限度内承担责任。参见《合同法》第191条规定，赠与的财产有瑕疵的，赠与人不承担责任。附义务的赠与，赠与财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。(4)由于受赠人没有履行义务，该西部某开发公司可以撤销赠与。根据《合同法》第192条的规定，受赠人有下列情形之一的，赠与人可以撤销赠与：不履行赠与合同约定的义务。但西部某开发公司行使撤销权，应当在知道该原因之日起1年内行使。(5)可以。《合同法》第195条规定，赠与人的经济状况显著恶化，严重影响其经营或家庭生活的，可以不再履行赠与义务。(6)不能。本案中赠与合同属于带有社会公益性质的赠与合同，不同于一般的赠与合同，赠与人不可以在赠与财产权利转移之前撤销赠与。《合同法》第186条，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同．不适用前款规定。知识点解析：暂无解析9、李某从所居住的A地去B地出差，在汽车站购买了一张前往B地的汽车票，发车时间已到，仍不见车来，则此时，(1)李某有哪些权利?李某又等了半小时，汽车才来，但上车后，李某发现：他购买的是不带空调的大客车的坐票，但开来的却是空调卧铺客车。售票员解释说，因原定的此班次客车出现故障，故车站调度室临时将这辆豪华客车开来。随后，售票员开始要求旅客补交豪华卧铺客车与一般客车票价之差额并缴纳空调费。(2)对加收票款的要求，应否支持?在即将到达目的地时，李某所在的上铺支架突然断裂，李某从上铺摔下，致肋骨骨折。李某事后向汽车运输公司要求赔偿，汽运公司辩称己方无过错，在出车前已进行了足够的安全检查。经查证，发车前汽车运输公司确实派人对车进行了全面检查。(3)汽车运输公司是否应当承担损害赔偿责任?为什么?(4)如果李某属于按规定免票的旅客，其所受损害汽车运输公司是否还应承担责任?标准答案：(1)李某有权要求改乘其他班次或退票，承运人应予满足。(2)不应支持。承运人擅自变更运输工具而提高服务标准的，不应加收票款。(3)汽车运输公司应当承担赔偿责任。就运输过程中旅客伤亡，承运人应承担无过失责任，仅在伤亡因旅客自身健康原因造成的，或承运人证明伤亡是旅客故意，重大过失造成的时，承运人方可免责。本案中，汽车运输公司只能证明自己已尽到足够的注意义务，乙方无过错，而无法证明有法定免责事由的出现，因此，不能免除赔偿责任。(4)汽车运输公司仍应承担损害赔偿责任。《合同法》规定：承运人对运输过程中旅客的伤亡所承担的无过失责任，同样适用于按规定免票、持优待票及经承运人许可搭乘的无票旅客。知识点解析：暂无解析10、甲，某市糖业烟酒公司；乙，某铁路局。甲与乙填制了运送白糖六十吨的运单，运达地为甲所在地火车站，次日发车时，甲要乙将二十吨白糖卸在甲的前方站某县火车站(下称丙)，但乙未应允。白糖送达甲地火车站时，甲发现白糖在途中被同车水泥污染了三十六吨．而且六十吨白糖已全部卸下，甲与火车站多次交涉未遂其愿，便以乙为被告诉至某铁路运输法院。经查：甲乙签订的运单基本内容齐全，甲对自糖实行了保价，白糖用麻袋包装，符合包捆要求。依据案情，简要回答下列问题：(1)甲乙间只有运单而没有正规合同，是否合法?(2)甲能否在运单填制后，改变部分货物的运送地?(3)乙在本案中应承担什么责任?标准答案：(1)甲乙间的货物运输，采用运单的形式，是符合法律规定的，它是甲乙问货物运输的合同。(2)不能，运单填制后，货物发运时，甲要求将其中二十吨白糖运送到丙地，这是不合法的。(3)乙运送的白糖在途中被污染三十六吨，是因其混装造成的，因此应负赔偿责任。而这批白糖事先已实行保价，因此乙原则上对三十六吨白糖应按甲保价时声明的价格赔。不过，假若损失并未达到声明价格，乙只赔偿甲的实际损失。知识点解析：暂无解析11、某钟表厂与某仪表厂签订了购买测压机一台的合同。仪表厂按合同规定将测压机交铁路运输，仪表厂发货后，多次向钟表厂催要货款，钟表厂以未收到货物为由，拒付货款，因此某仪表厂起诉法院，要求钟表厂支付货款并支付违约金。经查，货物到站后，火车站将货物错发给某电机厂，某电机厂发现后通知了火车站，因火车站工作人员将此事忘记，使机器在露天存放生锈损坏。某钟表厂认为，这一损失应由车站与电机厂共同赔偿。试问：本案应如何处理?标准答案：首先，在铁路货物运输中，承运人的主要义务是把货物运到指定地点，并及时通知收货人，承运人通知错误造成的损失由承运人负责。其次，在运输过程中，从收到货物时到交付收货人之间，承运人负有安全运送和妥善保管的义务，运送过程中，发生货物毁损，承运人应负责赔偿实际损失。从本案看，测压机的毁损是由火车站的过错即没有正确履行合同义务造成，因此应由火车站负赔偿责任。钟表厂没有收货，因此不负违约责任。电机厂并没有保管测压机的义务，因此也不负赔偿责任。知识点解析：暂无解析12、张华是某实业开发公司的总经理。一日张华了解到某产品在国内市场上是空白，在国际市场上也是量少价高，而且又了解到几个大公司也在研制此产品，但在研制过程中均遇到了技术难关，正在集中力量攻克。于是张华便找到北京某技术研究院，经过磋商，签订了一份技术开发合同，约定该技术研究院年底前研制出此产品，由张华所在实业开发公司一次性支付开发费50万元(其中预付10万元作为开发经费)，并约定开发成功两年内，该研究院不得将该技术转让给他人，而由张华的公司独家使用。后该研究院果然在年底前研制出此产品。张华的公司即着手生产，同时，由于张华的公司无出口自营权，便与乙外贸公司签订了一份合同，委托代为出口其产品。合同约定，张华的开发公司每月向乙公司交付一批产品，由乙公司以自己的名义出口销售，价格按国际市场价格自由掌握，销售后开发公司于10天内支付报酬，迟延支付要承担违约金责任。1年后的9月份，该产品又进入销售淡季。乙公司便自己买下开发公司9月份交来的产品(按国际市场价格)，1个月后，价格上扬，乙公司才将该批产品卖出，获得差价20万元。张华得知后，在送来11月份的产品时向乙公司提出异议，认为乙公司的投机行为未经张华的公司同意，要求将这20万元差价归属于自己，否则拒绝支付10月份的报酬。根据《合同法》有关内容回答：(1)对于研发中的风险责任，双方应如何承担?(2)假设在该研究院研制产品过程中，张华从其他渠道得知：研制该产品的其他各大公司因无法克服的困难已先后开发失败，并已停止研究开发工作，张华却未将这一信息告知研究院。张华有何过错?开发公司应承担何种责任?(3)假设该研究院在成功开发的一年后，将该技术转让给丙公司，丙公司也实施该技术生产产品，张华可否选择研究院或丙公司中的任一个作为被告向法院起诉?(4)张华能否拒绝向乙外贸公司支付报酬?为什么?(5)若张华逾期仍不支付报酬，乙公司有何救济手段?标准答案：(1)对于开发失败的风险责任，应由研究院和开发公司合理分担。根据《合同法》第338条的规定，当事人一方发现因无法克服的技术困难，可能致使研究开发失败的情形时，应当及时通知另一方。而本案中张华发现其他公司在开发过程中遇到了难以克服的技术难点，可能导致开发失败时，未履行及时通知义务，因此有过错。张华没有及时通知并采取适当措施，如果致使损失扩大的，应当就扩大的损失承担责任。对于开发失败的风险责任，根据《合同法》第338条的规定，由于双方没有约定，因此应由研究院和开发公司合理分担。(2)张华没及时通知对方并采取适当措施，若致使损失扩大，开发公司应就扩大的损失承担责任。根据《合同法》第338条的规定，当事人一方发现因无法克服的技术困难，可能致使研究开发失败的情形时，应当及时通知另一方。而本案中张华发现其他公司在开发过程中遇到了难以克服的技术难点，可能导致开发失败时，未履行及时通知义务，因此有过错。张华没有及时通知并采取适当措施，如果致使损失扩大的，应当就扩大的损失承担责任。对于开发失败的风险责任，根据《合同法》第338条规定，由于双方没有约定，因此应由研究院和开发公司合理分担。(3)张华只能依违约之诉起诉研究院。因为根据《合同法》第353条规定，受让人按照约定实施专利、使用技术秘密侵害他人合法取益的，由让与人承担责任。本案中的让与人是研究院，应对委托人承担违约责任。丙公司作为第三人，对开发公司不承担违约责任，这是由合同效力的相对性规则决定的。另外，丙公司在受让该技术时出于善意，因而也不构成对开发公司的侵权，不承担侵权责任。我们认为，丙公司在开发公司与研究院的诉讼中可以作为无独立请求权的第三人参加诉讼。(4)不能。因为在行纪合同中行纪人享有介入权，并有权要求委托人支付报酬。依《合同法》第419条规定，行纪人卖出或者买入具有市场定价的商品，除委托人有相反的意见表示以外，行纪人自己可以作为买受人或出卖人。并在此种情形下，仍然可以要求委托人支付报酬。本案中乙公司行使了介入权，虽然开发公司的总经理张华有相反意思表示，但在事后提出，因而张华的异议不能成立。(5)乙外贸公司可行使留置权。并且，可要求开发公司支付违约金，并实际履行。依《合同法》第422条规定，委托人拒不支付报酬的，行纪人可以对委托物行使留置权。另外，在双方的行纪合同中，开发公司的行为构成违约。乙公司依《合同法》第114条的规定，有权要求开发公司承担违约金责任和继续履行的责任。知识点解析：暂无解析13、甲，某市经营农副产品的个体户：乙，某县物资储运站。甲在某县准备收购蒜头五千公斤，打算搭过往车一次运回，故将大蒜按收购情况分三次存放在乙处。双方的仓储保管合同议定：最后一批货入库后第三天，货物全部出库。对大蒜按比例抽验。其他条款齐全，事后，双方抽验发现有20％的蒜湿度大，不符合规定。由于蒜头自身质量问题，并且乙方仓库通风采光不足，蒜头大面积“发烧”，约50％蒜头在储存期中发生不同程度的霉变，乙将情况告知了甲。合同期满时，甲拒绝提货并拒付保管费，要求乙赔偿全部损失，双方相持不下，诉诸法院。请问：(1)本案中哪一方违约?(2)乙应如何赔偿损失?(3)如果甲想修改合同，应如何做?标准答案：(1)甲不按时提货的行为构成违约，甲应承担违约责任，支付违约金。(2)甲乙是按比例抽验货物的，其中有20％本身不合格，因此乙只对剩余的80％的部分蒜头造成的实际损失负责。在赔偿时，以甲的进价为准。并且，乙对甲在知情后不及时处理出现异常情况的蒜头造成的扩大损失，以及甲不按时提货造成的损失，不负赔偿责任。(3)甲应书面通知乙。在与乙达成一致协议前，原合同仍然有效。知识点解析：暂无解析14、甲，某市预制构件厂：乙，某市建筑设计院。由于市政建设的需要，甲打算用钢纤维砼为原料，研制城市下水道井盖的替代品，便委托乙研制。1993年元月，双方签订了技术开发合同。合同约定：乙为甲开发。700方500×500检查井、300×500进水钢纤维砼井盖(座)，甲支付所有开发经费和报酬，开发周期为一年。合同其他主要条款齐全。甲按合同约定如期支付了有关费用，提供了有关背景资料和原始数据。乙于1993年9月1日试制成功。同年12月底又以研究开发成果向国家专利局申请专利，并获专利局回函表示受理。1994年3月10日，乙以甲在成果开发出后六个月仍未接受技术为由，拟将此项技术成果卖给丙厂，同时，乙的主管部门市建设局也拟将此成果在本行业中推广。在此期间，乙因申请专利的需要，一直未向甲交付成果。为此，甲与乙及其主管部门建设局发生纠纷。请问：(1)乙能否单方向国家专利局申请专利?为什么?(2)市建设局能否将乙的开发成果推广使用?为什么?(3)乙是否有权将开发成果转给丙厂?标准答案：(1)本案属于委托开发合同，合同中未就申请专利的问题进行议定，按法律规定，乙有权单方向国家专利局申请专利。甲可以免费实施批准后的专利技术。(2)不能。按法律规定，有权决定将开发成果推广使用只能是国务院有关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府，而推广使用的对象仅限于“非专利技术”。本案不符合此两点，市建设局不能决定将乙的开发成果推广使用。(3)乙未向甲交付成果，而甲也未逾期不接受成果，因此乙无权将开发成果转让给丙厂。知识点解析：暂无解析15、大兴公司与全宇公司签订委托合同，由大兴公司委托全宇公司采购500台彩电，并预先支付购买彩电的费用50万元。全宇公司经考察发现甲市W区的天鹅公司有一批质优价廉的名牌彩电，遂以自己的名义与天鹅公司签订了一份彩电购买合同，双方约定：全宇公司从天鹅公司购进500台彩电，总价款130万元，全宇公司先行支付30万元定金；天鹅公司采取送货方式，将全部彩电运至乙市S区，货到验收后一周内全宇公司付清全部款项。天鹅公司在发货时，工作人员误发成505台。在运输途中，由于被一车追尾，20台彩电遭到不同程度的损坏。全宇公司在S区合同约定地点接收了505台彩电，当即对发生损坏的20台彩电提出了质量异议，并将全部彩电交付大兴公司。由于彩电滞销，大兴公司一直拒付货款，致全宇公司一直