电子商务法第十一章 电子商务纠纷的解决

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(第四版)第11章电子商务纠纷的解决学习要点

电子商务纠纷的管辖

电子商务纠纷的法律适用

电子商务纠纷解决的解决方式→【根本案情】见课本【你是法官】1．请指出本案争议的焦点是什么？2．如果你是法官应当如何确定本案的管辖权？法律讲堂11.1电子商务纠纷的司法管辖11.2电子商务纠纷的法律适用11.3电子商务纠纷解决方式第十一章11.1电子商务纠纷的司法管辖→→11.1.1电子商务对传统管辖权依据的挑战1.司法管辖权区域界限模糊化以及国家司法主权的弱化传统管辖权理论认为一个因素要要成为法院行使管辖权的依据，必须具有两个条件；该因素自身有时间或空间上的相对稳定性，至少是可以确定的；该因素与管辖区域之间存在着一定的关联度这种管辖权依据确定制度是建立在各个民族国家的相互主权独立的根底上的，而管辖权本质上是国家主权在司法领域的表达但Internet环境是一个开放的全球系统，没有明确的国家界限的划分；使得Internet用户的活动受到主权国家的管辖相对较弱。各个国家的司法管辖区域的划分模糊化，各国的司法主权也进一步弱化2.传统管辖权依据的弱化与不易确定化传统理论依据国家的属人，属地原那么以及当事人的合意通常以住所、国籍、行为地、财产、意志作为确定管辖权的依据，但在网络中这些依据要么变的相对弱化，要么变的多样化，不易确定化3.“原就被〞理论的困境在传统的诉讼中，由原告向被告住所地人民法院起诉被认为是理所当然而且应该予以优先考虑的原那么。这是“正当程序〞原那么在诉讼法中的表达，也是从诉讼经济、取证容易、判决有利于执行等角度所做的制度设计。但在网络环境下，被告的住所地确实定本身就存在着问题，网络上活动者应该知晓他自己的行为结果会在世界范围内发生，但他往往不能准确的预见到其活动直接或者间接延伸到的具体区域→→电子商务纠纷诉讼管辖的根本问题网络空间打破了主权疆域和地域的界限，使据以确定法院管辖权的连结因素出现了一种复杂甚至模糊的倾向，如何确定基于网络的电子商务纠纷的管辖问题是有效解决电子商务纠纷的首要问题，也是法律界面临的最紧迫的任务。基于互联网上发生的民事纠纷而言，管辖问题也即是解决由哪一个地点的法院对涉及互联网纠纷的案件进行管辖。→→→→→→11.2电子商务纠纷的法律适用1法律适用于管辖权的关系1几种常见的电子商务纠纷的法律适用第十一章→→11.2.1法律适用与管辖权的关系法律适用与管辖权是既有区别又有联系的两个概念。管辖权是指应该由哪一国法院来审理涉外民事案件，法律适用那么是指应该适用哪一国法律来审理涉外民事案件。取得管辖权的法院并不一定就适用本国的国内法来审理案件，它会根据本国的法律规定来确定应该适用的法律。这种被选择适用于审理涉外民事案件的法律在国际私法上叫做“准据法〞，而用以确定准据法的法律规定叫做“冲突标准〞。管辖权确实定会对法律适用产生相当大的影响。→→11.2.2几种常见的电子商务纠纷的法律适用网络版权纠纷网络名誉纠纷网络财产纠纷我国《著作权法》明确规定公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，均依法享有著作权。除法律规定外，他人未经许可，不得复制、发表、转载或其他侵犯作者著作权的行为。就主体论，在网络版权纠纷中，首先明确的应该是，被告是否是“提供信息存储空间或者提供搜索、链接服务的网络服务提供者”；其纠纷是否基于提供信息存储空间或者提供搜索、链接服务的网络服务而产生。其本质，要将搜索引擎版权纠纷等与外挂、私服的版权纠纷相区别。在客观行为上，要明确双方是否履行了“通知和删除”的简易程序。通知了而不删除，则为侵权；通知了删除了，则可免责。在涉及网络服务提供商的网络名誉侵权案中可参照版权纠纷，即首先明确的应该是，其纠纷是基于提供信息存储空间或者提供搜索、链接服务的网络服务而产生，还是基于网站自身的新闻报道、评述等自身创作的作品而产生的。如果确定是前者则要明确双方是否履行了“通知和删除”的简易程序。通知了而不删除，则为侵权；通知了删除了，则可免责。网络财产是伴随网络游戏产生的一种新生事物。它与传统的财产观念截然不同，是虚拟的物品，依托网络而存在，其物理形式只是网络服务器中的数据和资料而已。网络虚拟物品如何认定为虚拟财产1替代性争议解决方式在线争议解决方式在线争议解决方式利弊分析1在线争议解决方式需要解决的问题11.3第十一章电子商务纠纷解决方式→→→→在线清算通过在线清算系统，争议双方各自报价，但无法知晓对方的出价，如果双方的出价符合事先约定的某一公式，则系统自动以中间价进行成交。在线仲裁

目前最主要的在线仲裁提供者是加拿大的eResolution，主要解决域名争议。在线消费者投诉处理

这类机构致力于发展以在线方式处理消费者投诉。其中的一个典型代表是美国商业局在线（BBBOnline）。在线调解在线调解与离线调解在程序上并没有重大区别，不同的是通讯方式。在线调解使用经过加密的电子邮件，或经过加密的聊天室，在某些情况下，还可以使用可视会议。→→11.3.3在线争议解决方式利弊分析1．在线争议解决方式〔ODR〕的优点〔1〕较诉讼程序而言，ODR更加迅速、廉价〔2〕ODR方式灵活多样，从在第三方协助下进行谈判到正式的仲裁，当事人可以根据争议的性质选择不同类型的ODR，既表达了当事人的意思自治，又可以通过最适合的争议解决方式获得最正确结果〔3〕在专家中立者的帮助下，当事人更容易获得“双赢的解决方法〞〔win-winsolutions〕〔4〕拓宽了获得正义的渠道〔5〕维护个人或组织的声誉〔6〕通过ODR程序解决争议的速度更快〔7〕由于ODR程序中所有的文件都保存在特定的效劳器上，因此有利于文件的管理2．在线争议解决方式〔ODR〕的缺乏语言障碍缺乏广泛性收费过高缺乏强制力缺乏透明度缺乏代表性→→在线争议解决方式需要解决的问题信任问题建立双方当事人之间及当事人与中立第三方之间的信任是在线争议解决方式中至关重要的。要在在线环境中建立信任：首先必须确定对方的身份――电子签名技术。其次与建立信任密切相关的问题是数据的安全性和保密性――加密技术。隐私权问题就隐私权的保护而言，当事人必须被告知其隐私权如何得到保护，以及中立第三方（如调解员、仲裁员等）如何使用和存储其个人信息。法律背景问题在线争议解决方式的一个重要特点就是它是在法律背景下发生的。也就是说，试图通过在线争议解决方式解决问题的争议双方当事人很清楚，他们之间的争议是受法律约束的，一旦在线争议解决方式失败，就需要依照法律规定来