经济法第五章 知识产权法

第五章知识产权法〔一〕知识产权的特征1．无形性指的是知识产权客体的无形性，即权利与权利的载体可以别离，而不是说知识产权不需要任何有形的物体来表现。知识产权的客体是智力成果，它同一般的财产权的客体不同，不占有一定空间，不以有形的形态和一定的体积表现出来，不发生有形损耗的使用，也无法通过我们的五官进行感知。同时，知识产权的客体可以同客体的载体进行别离。2．专有性专有性，又称独占性、排他性或法定垄断性，指权利人可以排他地行使自己的权利，任何人非经权利人许可均不得使用该智力成果。知识产权的专有性表达在两个方面：一是权利人通过法定方式取得知识产权，可以独占地行使该权利；二是权利人有权禁止他人非法行使该权利。

知识产权与一般所有权

专有性即排他性和绝对性，是二者的共同特征。但二者含义并不相同：首先，排他性表现不同；其次，独占性不同。3．地域性指的是知识产权的生效范围具有地理上的限制，它一般只在授予权利的国家或地区有效，受到该国家或地区法律的保护，超出该国家或地区那么不受保护。4．时间性知识产权的时间性指权利人对知识产权的享有具有一定的时间限制，一旦超过法律规定的有效期限，该权利即自行消灭；相关智力成果同时成为整个社会的共同财富，为全人类所共同使用。这是为了平衡个人利益与社会公共利益而作出的规定。〔二〕知识产权的范围知识产权的范围就是知识产权的种类。一般来说，知识产权可分为工业产权〔包括专利权和商标权〕和文学产权〔包括著作权和邻接权〕两大类；但在实践中，由于各国对知识产权的保护是根据本国的政治体制、经济开展状况、文化背景以及所参加的知识产权国际保护条约的内容等实际情况决定的，因此所确定的知识产权的范围并不完全相同。二、知识产权法的概念及作用知识产权法是关于调整在创造、确认、保护和利用智力成果、经营标记或其他知识信息的过程中所产生的社会关系的一系列法律标准的总称。单行立法是目前世界上绝大多数国家知识产权立法的通行做法，这一体例在英美法系国家是以专门法律制度的形式出现的，在大陆法系国家那么是民事根本法之下的民事特别法。我国采取的是大陆法系的做法。随着国际间知识产权交流的不断深入，世界各国又相继缔结了一系列有关知识产权保护的国际公约和协定。经联合国国际局提议，世界各国于1967年在斯德哥尔摩召开会议并签署了?建立世界知识产权组织公约?，1970年正式生效。同时，根据公约成立了世界知识产权组织。它的建立，推动了知识产权立法一体化的进程。?与贸易有关的知识产权协议?〔TRIPS协定〕是乌拉圭回合谈判成果的一揽子协议。该协议于1995年1月1日生效。由于1994年1月1日世界贸易组织的诞生，因此?与贸易有关的知识产权协议?的实施由世界贸易组织具体落实。世界贸易组织的建立与TRIPS协定的形成，标志着知识产权国际保护制度进入到一个高水平保护、一体化保护的新的历史时期。四、我国知识产权法制建设制定并屡次修订了商标法、专利法、著作权法、反不正当竞争法等一系列知识产权法律、法规及相关实施细那么，确立了我国知识产权保护法律体系的框架。积极参加和签订了一系列保护知识产权的国际公约。从而初步构筑了我国较为完备的知识产权法律体系。

一、商标、商标法和商标权〔一〕商标1．商标的概念商标是经营者〔包括生产者、销售者和效劳者〕用以标明自己所生产或销售的商品和商业效劳者不同于他人所生产、销售的商品或提供的效劳的一种标记。第二节商标法商标的法律特征：它是商品和商业效劳的标记；它具有表征商品质量的属性；信誉卓著的商品的商标还具有财产的属性。因此，商标特别是著名商标，是企业重要的无形资产。〔2〕按商标的用途和作用不同，可将商标分为商品商标、效劳商标、集体商标和证明商标4类①商品商标是指使用在商品上的商标，与效劳商标相对应。②效劳商标是指效劳的提供者用以区别自己所提供的效劳不同于他人所提供的效劳的一种标记，也是说明效劳提供者的效劳质量的一种标记。③证明商标，又称保证商标，是由对某种商品或效劳具有检测和监督能力的组织所控制，而由经营者使用在其商品或效劳上，用以说明该种商品的原料、功能、质量或其他品质已经过鉴定，保证或证明已到达某种等级的商标。④集体商标是指由工商业团体或其他行业性组织、协会依据共同制定的章程注册并提供给其成员共同使用的商标。〔3〕按照商标的构成分类，可以将商标分为文字商标、图形商标、字母商标、颜色组合商标、三维商标、组合商标①文字商标是指由文字构成的商标，具有含义明确、便于记忆的特征。②图形商标是指由平面图形构成的商标。③字母商标是以拼音文字或注音符号的最小的书写单位组成的商标。④颜色组合商标。单纯的颜色本身不易产生显著性，但合理选择和适当排列的颜色组合那么可防止这种缺陷。3．商标的作用商标具有以下作用：命名商品；标示商品来源；指示商品及效劳的质量并指导消费者选购；商家及经营者用以扩大影响的媒介。〔二〕商标法商标法是调整在商标的注册、使用、管理及保护的过程中所发生的各种社会关系的法律标准的总称。我国商标法的立法进程及作用。〔三〕商标权商标权，又称商标专用权，是指商标注册人依法在法定期限内对经商标管理机关核准注册的商标所享有的独占地、排他地使用和处分的权利。?最高人民法院关于贯彻实施国家知识产权战略假设干问题的意见?中的相关规定。商标权不同于其他两类知识产权的特点。二、商标注册〔一〕商标注册的概念所谓商标注册，是指商标使用人将其使用的商标依照?商标法?及?商标法实施条例?规定的注册条件、程序向商标管理机构提出注册申请，经商标管理机关审查核准，在商标注册簿上登记，并发给商标注册证，予以公告，授予其商标专用权的行为。〔二〕商标申请注册的原那么1．注册原那么世界各国商标法对商标权的产生或确立主要采用两种不同的制度，即“注册原那么〞和“使用原那么〞。注册原那么是指商标权通过注册登记取得，不管商标是否使用，只要经过商标主管机关依法核准注册，申请人就取得商标权，并受到法律保护。使用原那么是指商标经过使用，便产生权利，商标权归最先使用人所有，未经使用的商标不得申请注册。我国商标法采用的是商标注册原那么。2．自愿注册原那么自愿注册原那么是指商标使用人申请注册商标与否完全基于其意愿，法律并不强制使用已注册的商标。除烟草制品仍然实行商标强制注册制度外，现行商标法均实行自愿注册原那么。3．一商标一申请原那么即一份商标注册申请只能针对一个商标，而不能针对几个商标。如果有两个或两个以上的商标，那么需要提出两份或两份以上的申请。此外，商标作为区别同类商品的一个标志，与具体的商品是紧密相连的。申请商标注册应当按照公布的商品分类表按类申请。4．先申请原那么先申请原那么是指两个或两个以上的申请人，在同种或类似商品上以相同或近似的商标申请注册的，只对申请在先的商标予以注册。这一原那么为大多数大陆法系国家商标法所采用，我国也实行先申请原那么。商标注册的申请日期，以商标局收到申请文件的日期为准。5．优先权原那么优先权原那么是?巴黎公约?中确立的工业产权国际保护的一项重要原那么。我国在2001年修改?商标法?的时候，在第24条、第25条对商标注册的国际优先权和展览优先权进行了分别规定。国际优先权是指商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起6个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互成认优先权的原那么，可以享有优先权。展览优先权是指商标在中国政府主办的或者成认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起6个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。要求优先权的，应当在提出商标注册申请的时候提出书面声明，并且在3个月内提交相关证明文件。未提出书面声明或者逾期未提交证明文件的，视为未要求优先权。〔三〕商标注册的条件1．商标注册申请主体必须合法在我国，有权提出商标注册申请的主体可以是自然人、法人或者其他组织以及外国人或者外国企业。这些主体可单独申请也可共同申请。2．商标的内容必须符合法定的要求即必须是文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，或者上述要素的组合。3．申请注册的商标必须具有显著性特征，便于识别。同“红十字〞、“红新月〞的名称、标志相同或者近似的；带有民族歧视性的；夸大宣传并带有欺骗性的；有害于社会主义道德风气或者有其他不良影响的。这些是禁止商标注册的绝对条件，符合以上情形的均不得作为商标申请注册，也不得作为商标使用。已注册的商标含有其中任何一项的，都应当宣告无效。②与在先商标权利冲突。?商标法?第13条规定：“就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的著名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的著名商标，误导公众，致使该著名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用。〞第28条规定：“申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。〞③防止与被撤销和注销的原注册商标混淆。?商标法?第46条规定；“注册商标被撤销的或者期满不再续展的，自撤销或者注销之日起一年内，商标局对与该商标相同或者近似的商标注册申请，不予核准。〞④县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是地名具有其他含义的或者作为集体商标、证明商标组成局部的除外。已经注册的使用地名的商标继续有效。〔五〕商标注册的审核实行形式审查和实质审查相结合的制度1．初步审定及公告初步审定包括对申请注册的商标进行形式审查和实质审查。2．商标异议商标异议是指申请人以外的任何人认为商标局初步审定的商标不符合法定要求，提出不应给予核准注册并要求撤销初步审定公告的商标的行为。3．核准注册

三、注册商标的有效期和续展注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。注册商标的续展，是指注册商标权人为了不使自己在法定有效期届满后失去对该注册商标的专用权，而在法定时间内按照法定的程序向商标局申请延续原注册商标的有效期。四、注册商标的转让和使用许可〔一〕注册商标的转让注册商标的转让是指商标注册人依法定程序和条件将其注册商标转让给他人所有的法律行为。转让限制及其理由类似商品使用同一注册商标的不得分割转让；已经许可他人使用的商标不得随意转让；集体商标不得转让；联合商标不得分开转让；共同所有的商标，任何一个共有人或局部共有人不得私自转让。注册商标的转让还必须履行法定的手续。〔二〕注册商标的使用许可注册商标的使用许可是指注册商标所有人通过订立许可使用合同，将其注册商标以一定条件许可他人使用，由被许可人支付使用费的法律行为。注册商标所有人称为许可人，被允许使用该注册商标的人称为被许可人，被许可的标的为注册商标的使用权。注册商标许可使用的形式主要有三种：独占使用许可、排他使用许可和普通使用许可。独占使用许可是指商标注册人在约定的期间、地域，以约定的方式将该注册商标仅许可给一个被许可人使用，商标注册人依约定不得使用该注册商标。排他使用许可是指商标注册人在约定的期间、地域，以约定的方式将该注册商标仅许可给一个被许可人使用，商标注册人依约定可以使用该注册商标但不得另行许可他人使用该注册商标。普通使用许可那么是指商标注册人在约定的期间、地域，以约定的方式许可他人使用其注册商标，并可自行使用该注册商标和许可他人使用其注册商标。商标使用许可合同应当报商标局备案。许可他人使用其注册商标的，许可人应当自商标使用许可合同签订之日起３个月内将合同副本报送商标局备案。许可人和被许可人进行注册商标使用许可，除了履行法定手续外，还必须履行法定的义务。根据?商标法?的规定，许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量；被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。五、注册不当商标的撤销与注册商标争议的裁定〔一〕注册不当商标的撤销在先申请注册的商标注册人申请撤销；对违法注册或以欺骗等不正当手段注册的商标的撤销；商标所有人或者利害关系人申请撤销。六、商标代理商标代理是指商标代理人根据委托人〔即商标注册申请人〕的委托，以委托人的名义在代理权限内代为办理商标注册申请或者其他商标事务的法律行为。商标代理制度七、商标管理〔一〕注册商标的使用管理1．检查监督注册商标的正确使用2．监督使用注册商标的商品质量3．使用注册商标必须标明注册标记4．对必须使用注册商标的商品进行监督管理5．?商标注册证?应当妥善保存和正确使用〔二〕未注册商标的使用管理未注册的商标，商标使用人不得享有商标权，不受法律的保护。未注册商标不得含有?商标法?第10条所禁止使用的文字、图形：不得将未注册商标冒充注册商标；不得粗制滥造，以次充好，欺骗消费者；对必须使用注册商标的商品，不得使用未注册商标。违反规定的，将由地方工商行政管理部门区分情况进行纠正、罚款等处理。九、著名商标的法律保护〔一〕著名商标的概念和认定著名商标是指经法定机构认定的，在一国或世界范围的相关公众中具有较高知名度和广泛盛誉的商标。著名商标的立法保护进程我国比较完善地建立了著名商标的特殊法律保护制度，即著名商标个案认定、因需认定、事实认定等根本制度。〔二〕我国现行立法对著名商标的保护我国?商标法?对著名商标的保护与普通商标的保护相比较有两点特殊之处：第一，保护的范围不仅包括在中国注册的著名商标，还包括未在中国注册的著名商标；第二，注册著名商标所有人的禁止权不限于类似商品上的近似使用，而是扩展到非类似商品的使用。现行?商标法?第13条结合TRIPS协议的要求及我国对著名商标保护的实践，以著名商标是否在中国注册为标准，规定了对未在中国注册著名商标的保护和对在中国注册著名商标的保护两种情形。具体包括以下制度：①就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的著名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用。

一、专利、专利权和专利法〔一〕专利专利制度是一项以创造创造为保护对象的知识产权制度，它的开展经历了从封建特权到个人私权的历史转变。“专利〞一词最初来自拉丁文LitteraePatents，意为“公开的文书〞。1623年英国公布了现代意义的垄断法，取消了授权状，改为由国家专利管理机关授予专利权。现代“专利〞一词的3层含义第三节专利法〔二〕专利权专利权是指国家专利行政部门依照专利法的规定授予创造设计人或者专利申请人对其创造创造享有的专有权利。专利权的法律特征：①专利权的取得必须由创造设计人或者专利申请人等专利权主体向国家专利行政部门提出申请，并经国家专利行政部门严格审查后才能授予。②专利权的取得必须以专利内容的公开为前提；③专利权的法律保护时效是有限的，且其保护期限较短。二、专利权的主体专利权的主体一般是指专利申请人和享有专利权的人，专利申请人即有权提出专利申请的主体。此处的“人〞既包括自然人，也包括法人和其他社会组织。根据?专利法?的规定，创造人和设计人所属单位以及外国的单位和个人都可以成为专利权的主体。专利权可以为一个自然人或法人所有，也可以为两个或两个以上的自然人或法人所共有。专利申请人和专利权人既可以是创造人、设计人，也可是其他继受主体。非职务创造创造是指职务创造创造以外的其他创造创造。非职务创造创造一般是创造人、设计人在本职工作以外完成的。非职务创造创造申请专利的权利属于创造人或者设计人，申请被批准后，该创造人或者设计人为专利权人。〔二〕共同创造人、设计人如果同一创造或创造由两人或两人以上共同完成，那么他们就是共同创造人、共同设计人。两个以上单位或者个人合作完成的创造创造以及一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的创造创造，除另有协议以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人。申请被批准以后，申请的单位或者个人为专利权人。〔三〕外观设计外观设计是一种针对产品的形状、图案、色彩或它们的结合所作出的设计。外观设计必须物化在一定的产品之上，因此要求产品具备一定形状；外观设计还必须是一种工业上能应用的富有美感的新设计，即能够以工业方法大量、重复生产，并符合一般消费者的美感标准。以下各项不授予专利权：第一，科学发现；第二，智力活动的规那么和方法；第三，疾病的诊断和治疗方法；第四，动物和植物品种；第五，用原子核变换方法获得的物质。但是对动植物品种的生产方法，那么可依照专利法的规定授予专利权。〔六〕对平面印刷品的图案、色彩或者二者的结合作出的主要起标识作用的设计。〞〔三〕授予专利的消极条件消极条件即禁止性条件，是创造创造申请专利授予不得符合的条件。首先，对违反法律、社会公德或者妨害公共利益的创造创造，不授予专利权。其次，对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的创造创造，不授予专利权。再次，创造创造还必须不属于?专利法?第25条规定的不能授予专利权的6项内容中的任何一项。〔二〕专利申请原那么1．一创造一申请原那么又称单一性原那么，指一件申请只能要求获得一项专利权。其意义在于，便于对申请进行分类、检索和审查，在专利权获批后，便于专利权的转让和许可使用。一件创造或者实用新型专利申请应当限于一项创造或者实用新型。属于一个总的创造构思的两项以上的创造或者实用新型，可以作为一件申请提出。一件外观设计专利申请应当限于一项外观设计。同一产品两项以上的相似外观设计，或者用于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上外观设计，可以作为一件申请提出。同样的创造创造只能授予一项专利权。但是，同一申请人同日对同样的创造创造既申请实用新型专利又申请创造专利，先获得的实用新型专利权尚未终止，且申请人声明放弃该实用新型专利权的，可以授予创造专利权。3．优先权原那么优先权原那么是指申请人在某一公约成员国首次提出专利申请后，在一定期限内就相同主题的创造创造又向其他缔约国提出申请时，申请人有权要求以第一次申请的日期作为后申请的申请日日期，从而使得后申请对于在优先权期间内第三人提出的同样内容的其他申请具有优先地位。六、专利权人的权利和义务〔一〕专利权人的权利包括人身权利和财产权利。专利人身权主要指：创造人或者设计人有权在专利文件中写明自己是创造人或者设计人。专利权人有权在其专利产品或者该产品的包装上标明专利标识。专利权人的权利主要是财产权利，1．专利实施权专利权人有权自主制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品或者使用其专利方法，以及使用、许诺销售、销售进口依照该专利方法直接获得的产品。新修订的?专利法?赋予了外观设计专利权人以许诺销售权。许诺销售是以做广告、在商店货架或者展销会会场陈列等方式作出的销售商品的许诺。该规定无疑扩大了外观设计专利权人的权利。〔二〕专利权人的义务1．缴纳年费的义务专利权人应当自被授予专利权的当年开始缴纳年费。2．不得滥用专利权的义务专利权人取得专利权后应当实施其创造创造专利，包括制造、使用、销售其专利产品，使用专利方法及许可他人实施其创造创造等活动，不得闲置专利。

第四节著作权法二、著作权法的保护对象〔一〕著作权的主体可以分为原始主体和继受主体两类。原始主体是指首先对作品享有权利的主体，通常为直接创作作品的作者。直接创作作品的公民是作者；由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者。继受主体是指通过继承、转让等方式取得著作权的自然人或法人，国家在某些情况下，也可以成为继受主体。我国?著作权法?称著作权主体为著作权人，其中第9条规定：“著作权人包括：〔1〕作者；〔2〕其他依照本法享有著作权的公民、法人或者其他组织。〞因此在我国，著作权主体可以是创作作品的公民作者，也可以是作者以外的其他公民；可以是自然人，也可以是法人或者其他组织。〔三〕著作权的归属确定著作权归属的一般原那么为：著作权属于作者。但法律另有规定的除外。创作作品的公民是作者；由法人或其他组织主持，根据法人或其他组织的意志创作，并且由法人或其他组织承担责任的作品，该法人或其他组织视为作者；在一般情况下，如无相反证明，在作品上署名的公民、法人或其他组织，即为作者。他们都是享有著作权的原始主体。改编、翻译、注释、整理已有作品而产生的作品的著作权归属；电影、电视、录像作品的著作权归属；电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品的著作权归属；汇编作品的著作权归属。委托作品的著作权归属：受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。即在委托作品著作权归属的问题上，我国法律允许当事人作出约定，在无约定时推定其著作权属于受托人，表达了对作者利益的保护。三、著作权的内容著作权的内容包括人身权和财产权两个局部。〔一〕人身权①发表权，即决定作品是否公之于众的权利；②署名权，即说明作者身份，在作品上署名的权利；③修改权，即修改或授权他人修改自己作品的权利；④保护作品完整权，即保护作品不受歪曲、篡改的权利。⑩改编权，即改变作品，创作出具有独创性的新作品的权利；⑾翻译权，即将原作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的