刑事诉讼法（第八版） 课件 第五章　回避

第一节回避的概念和意义第二节回避的种类、理由和适用的人员第三节回避的程序第五章回避总则第一节回避的概念和意义一、回避的概念刑事诉讼中的回避,是指法律规定的与案件当事人或者案件有利害关系或其他关系的侦查人员、检察人员、审判人员及其他人员,为了避免可能影响公正处理案件的情况发生,不得在本案诉讼中履行职务的制度。第一节回避的概念和意义二、回避的意义回避是一项重要的诉讼制度,为当今世界各国普遍采用,对刑事诉讼的进行具有重要的意义。(一)回避制度是刑事诉讼公正进行的制度保障(二)回避制度有利于当事人诉讼权利的行使和接受案件处理结果(三)回避制度有利于维护公安、司法机关的权威第二节回避的种类、理由和适用的人员一、回避的种类根据刑事诉讼法及有关司法解释的规定,回避有三种,即自行回避、申请回避和决定回避。自行回避是指侦查人员、检察人员、审判人员以及其他人员,在刑事诉讼过程中,如果遇有法律规定的应当回避的情形,认为自己不应当参与案件的处理时,主动提出的回避。申请回避是指案件的当事人及其法定代理人、辩护人、诉讼代理人,如果认为处理案件的侦查人员、检察人员、审判人员以及其他人员具有法律规定的应当回避的情形时,有权向公安、司法机关提出申请,要求他们回避。决定回避是指根据有关司法解释和部门规章的规定,应当回避的人员,本人没有自行回避,当事人和他们的法定代理人、辩护人、诉讼代理人也没有申请其回避的,有权决定的负责人或者审判、检察委员会作出决定,指令有关人员回避。第二节回避的种类、理由和适用的人员二、回避的理由回避的理由也就是法律规定的应当回避的具体情形。根据《刑事诉讼法》第29条和第30条的规定,以及最高人民法院《关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定》、最高人民法院《关于对配偶父母子女从事律师职业的法院领导干部和审判执行人员实行任职回避的规定》和《检察人员任职回避和公务回避暂行办法》的规定,回避的理由有以下几个。(一)是本案的当事人或者是当事人的近亲属的(二)本人或者他的近亲属和本案有利害关系的(三)与本案的诉讼代理人、辩护人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹关系的(四)与本案当事人有其他关系,可能影响公正处理案件的(五)担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人、翻译人员的(六)接受当事人及其委托的人的请客送礼,或者违反规定会见当事人及其委托的人的(七)参加过本案侦查、起诉、审判的公安、司法人员以及在一个审判程序中参与过本案审判工作的合议庭组成人员第二节回避的种类、理由和适用的人员三、回避适用的人员回避适用的人员,也就是回避适用的对象。根据《刑事诉讼法》第29条和第32条的规定,在刑事诉讼中适用回避的人员包括如下几类。(一)审判人员(二)检察人员(三)侦查人员(四)书记员(五)翻译人员(六)鉴定人第三节回避的程序一、回避的提起(一)回避的提出回避的提出,是指在刑事诉讼中公安、司法人员自己提出不在诉讼中履行职务。审判人员、检察人员、侦查人员及其他人员,如果具有法律规定应当回避的情形,需要自行回避的,可以口头或者书面提出,并且说明理由;口头提出的,应当记录在案。(二)回避的申请回避的申请是指当事人及其法定代理人、辩护人、诉讼代理人提出申请,要求有关人员回避。审第三节回避的程序二、回避的审查决定回避应当由法律规定的组织或者人员依法进行审查,并且作出是否回避的决定。公安、司法等人员应当回避的,如果本人没有自行回避,当事人及其法定代理人、辩护人、诉讼代理人也没有申请其回避的,人民法院院长、人民检察院检察长、公安机关负责人或者审判委员会、检察委员会应当决定其回避。一般来讲,需要回避的人员在有关人员或者组织作出是否回避的决定前,就应当暂停参与本案,以保证诉讼活动的公正进行。但是,根据刑事诉讼法及有关司法解释、部门规章的规定,对侦查人员的回避作出决定前或者复议期间,侦查人员不能停止对案件的侦查。这是侦查工作的性质所决定的。第三节回避的程序三、对驳回申请的复议刑事诉讼法规定,对驳回申请回避的决定,当事人及其法定代理人、辩护人、诉讼代理人可以申请复议一次。这是对当事人及其法定代理人、辩护人、诉讼代理人申请回避诉讼权利的充分保障。根据最高人民法院的司法解释,被决定回避的人员对决定有异议的,可以在恢复庭审前申请复议一次;被驳回回避申请的当事人及其法定代理人对决定有异议的,可以当庭申请复议一次。另外,不属于《刑事诉讼法》第29条和第30条所列情形的回避申请,即不属于法律规定回避情形的,由人民法院当庭驳回,并不得申请复议。第一节回避的概念和意义一、刑事诉讼基本原则的概念和意义法律文书是诉讼活动的产物,也是全部诉讼活动的忠实记录。在办理各种诉讼案件中,每一个步骤和环节都要制作相应的法律文书。同时,法是由国家制定或认可并由国家强制力保证实施的行为规范的总和,法律的实施依靠的是国家机器,而国家机器保障和体现法律实施的最直接的也是最终的表现形式,就是法律文书。法律文书制作和发布的根本目的,在于保证法律的具体实施。司法人员在诉讼活动过程中的工作,主要表现在以下两个方面:一是对案件的实体处理;二是文书制作。两者是一个问题的两个方面,相辅相成。ABC(一)强调法律文书教学的实践性(二)注重法律文书的规范性和程式性(三)根据实践中法律文书的制作现状和发展要求设计课程结构和内容民事再审程序是指对已经发生法律效力的民事判决、裁定、调解书,人民法院认为确有错误,依照审判监督程序,对案件再行审理的程序。再审民事判决书,是人民法院对于已经发生法律效力的民事判决或者调解书,发现确有错误,按照审判监督程序进行重新审理后,就实体问题所作出的书面处理决定。再审民事判决书是以原来已经发生法律效力的判决或调解书确有错误为前提条件的,再审民事判决书只解决实体错误问题,对于程序上的错误则通过再审裁定纠正。(1)请示报告文书很多。对于较重大的案件必须层层上报。大要案尤其死刑案件直接由皇帝裁决。州县地方的司法权限很小,有权自理案件限于民间纠纷及轻微刑事案件。(2)重视诉状和供词,罪从供定。(3)重视勘验文书。(4)判决依据法律和社会道德,法律与道德不分。(5)判决主要用批示。010203042.审判监督程序抗诉书审判监督程序抗诉书,是指最高人民检察院认为各级人民法院、上级人民检察院认为下级人民法院已生效的刑事判决(裁定)确有错误的,按照审判监督程序向同级人民法院提起抗诉时所制作的法律文书。(1)首部。包括标题、编号、原审被告人基本情况、诉讼过程、生效判决或裁定概况等。(2)正文。包括对生效判决或裁定的审查意见、抗诉理由、结论性意见、法律根据、决定和要求事项等。(3)尾部。可参照二审程序抗诉书制作。(4)由负责人最终审核,并在相应的表格中签字表示同意后,该法律程序方可正式实施。(5)留档被查,为今后复查案件、案例参考等留下原始凭证。(五)文书的格式化这一表象是受以下因素影响的:(1)法律程序适用需由法定授权的相应层级审批许可;(2)法律程序适用的重复性;(3)不同的法律程序根据案件调查的需要的并用;(4)法律程序使用文字表述的相似或相通。(一)广义的公安侦查法律文书分类由于刑事案件案情复杂,法律文书组成和制作相对烦琐。从案件查处程序的角度看,刑事案件侦查工作中的法律文书可分为:(1)前期侦查阶段,一般指受理、立案,以及调查询问、证据调取、查询等相应的其他法律文书。(2)中期侦查阶段,一般指犯罪嫌疑人相对确定后,对嫌疑人采取刑事拘留、逮捕等强制措施后的案件侦查阶段,包括延长羁押等法律手续的延续与变更等。(3)后期侦查阶段,一般指向同级检察院移请提起公诉。包括未经逮捕强制措施的直接起诉(简称直诉),以及向同级检察院移请提起公诉后的退回补充侦查、变更强制措施、撤销案件等。撰写民事公益诉讼起诉书时,需要注意下列事项:(1)列明民事公益诉讼的诉讼请求。(2)简述民事公益诉讼的诉前程序。(3)写清提起诉讼的事实与理由。德、法等大陆法系国家对判决书的格式规定较细致,要求较严格。美国的判决书虽有一定格式,但规定较粗略,要求不严,十分讲究逻辑推理,格式和篇幅较少受约束,制作者可作较大自由的裁量,法官有很大的发挥空间。法系是根据各国的法律历史传统所作的分类。一般认为,世界上现有两大法系,即以德国、法国等国家为代表的大陆法系和以英国、美国等国家为代表的英美法系。大陆法系又称罗马法系、法典法系等,英美法系又称普通法系、判例法系等。从发展趋势来看,大陆法系和普通法系正处于所谓“趋同”的发展过程中,即大陆法系现在越来越多地以案例为法例来弥补法典法的不足,而普通法系则越来越多地以成文法或法典法为“普通法”的法例,以适应自身法制的发展需要。可以预期,经过不断的沟通融合,两大法系的鸿沟将日益缩小而最终趋于水乳交融的境地。裁判文书风格现今异彩纷呈,也是由于源流的不同使然。它们的发展趋势是,经过互相学习、借鉴,取长补短,日益缩小差异,最终也会达到融合的美妙境界(一)标题标题写明决定书的事项,如申请回避决定书,编号同案号。(二)正文民事决定书的正文一般包括首部、事由、理由、决定结果和尾部五项内容。(三)落款民事决定书落款时署名方式与民事判决书、裁定书和调解书均不相同,其只需注明日期并加盖人民法院公章即可。(二)民国的司法文书1.民事判决书须记载的事项(1)当事人姓名、住所或居所;当事人为法人或其他团体者,其名称及事务所或营业所所在地。(2)有法定代表人、诉讼代理人者,其姓名、住所或居所。(3)主文。(4)事实(应记载言词辩理时当事人之声明及其提出之攻击或防御方法)。(5)理由(应记载关于攻击或防御方法之意见及法律上之意见)。(6)法院。2.刑事判决书须记载的事项(1)被告身份事项(包括姓名、性别、年龄、籍贯、职业、住址或居所、是否有前科或在押);被告有辩护人者,应记明某律师。(2)案由(有检察官出庭者,亦应载明)。(3)主文。(4)事实(包括起诉要旨、抗辩要旨)。有罪判决书应记载:1)认定犯罪事实所凭之证据及认定之理由;2)对于被告有利之证据不采纳者,其理由。(5)理由。(6)有关事项(如告知上诉事项等)。(7)法院。(二)法律文书的情理要求(一)法律文书的法理要求法律文书的情与生活之情谊、文学作品的感情是不同的。这种浩然正气之情维护的是法律的尊严、价值以及法官、律师的内在秉公执法精神。情感是偏于主观的。情可以夸张,也可以泛滥,其表现形式多种多样。而司法文书的情有一个度,即适度,表现为客观、冷静、鲜明。这就是司法文书情感的外现形式。对犯罪的痛恨、义愤,对受害者的同情、支持,都淋漓尽致地表现在司法文书的客观叙述和冷静分析中。法理是由法律根本精神演绎而得的法律一般原则;法理分析就是法官在案件审理过程中,将法律的一般原理及具体法律条款与案件事实相对照而作出较为客观的评论。刑事裁判文书,是人民法院在审理刑事案件过程中,就案件的实体和程序问题依法制作的具有法律效力的文书。刑事裁判文书是人民法院行使审判权、严格依法办案、保护人民、惩罚犯罪的有力武器,是体现司法公正的最终载体,是法制宣传、教育的生动教材,是衡量法院办案质量、考察法官素质的重要尺度,具有十分重要的作用。(一)概念(二)作用0102法律文书制作既是法律人赖以生存的技巧,也是其法律职业道德的具体体现,因此特定法律文书的质量通常也被视作判断文书制作者职业伦理水平高低的重要依据。法律文书教育应当包含法律职业伦理教育。就内容而言,法律文书教育还需要注重对法律文书制作者进行基本职业伦理规范的讲授,具体应当包括:(1)真实规范。(2)合法规范。(3)公正规范。(4)勤勉规范.目前,法律文书主要存在制作质量不高、使用不当和手续不全的问题。为了配合司法体制改革,法律文书改革应主要从以下几方面着手:(1)对控辩主张予以同等重视,切实纠正长期以来存在的“重指控、轻辩护”倾向。(2)对表述“审理查明的事实和证据”的要求更加明确、具体,不仅要写明法院审理查明的事实,而且对控辩双方、原被告双方有争议的事实、证据要予以恰如其分的分析认证。(3)阐述判决理由时应当做到说理充分、逻辑严密、无懈可击。(4)文书的“情、理、法”应当做到互相呼应,环环相扣,事实与法理层次清晰而又互相支持,以更好地论证文书的结论本着适用简易程序审理的刑事案件在裁判文书制作上应充分体现“简易”的特点和“力求简洁、明晰”的要求,最高人民法院对《法院刑事诉讼文书样式》(样本)中“法院刑事诉讼文书样式4(新增)”进行了修正。因此,在制作简易程序刑事判决书时,应注意以下几点:(1)在案件由来部分,应写明“本院依法适用简易程序,实行独任审判,公开(或不公开)开庭审理了本案”。(2)可以不再表述被告人及其辩护人的辩护意见的内容。(3)不再表述法院“经审理查明”的事实部分和证据的具体内容。刑事附带民事判决书,是指人民法院对于人民检察院提起公诉,且附带民事诉讼原告人提起附带民事诉讼的刑事附带民事诉讼案件,并案审理终结后,在确定被告人是否承担刑事责任的同时,附带解决附带民事被告人对于被害人所遭受的物质损失是否承担民事赔偿责任时作出的书面决定。刑事附带民事诉讼是两个诉的合并审理,不同于单纯的刑事诉讼或者单纯的民事诉讼,它要在刑事诉讼过程中附带民事赔偿问题。因此,刑事附带民事判决书的内容和制作,要注意完整反映这一特点。1996年3月,全国人大对《刑事诉讼法》作了重大修订,司法文书