证券法上市公司收购制度样本

目录证券法第五章上市企业收购制度(3)证券法第六章证券交易所证券法第五章上市企业收购制度(3)第四节协议收购制度一、协议收购概念和特点(一)协议收购含义协议收购有广义和狭义两种解释。在狭义上，它是和通常收购及继续收购并列上市企业收购方法，即指持有上市企业30%以上股份收购人，以协议方法收购非流通股票行为。在广义上，它泛指投资者以协议方法向上市企业股票持有些人购置其所持股票并累计持有上市企业5%以上股票行为。协议收购标是企业发行在外非流通股票。中国非流通股票包含国家股股票、法人股股票、内部职员股股票三类。这些股票在实践中会有其它称谓，以往为避免和上市股票概念混用，甚至采取股权证方法加以表现。非流通股票虽可依法转让，但不能进入证券交易所以集中竞价方法买卖，故不具流通性，只能经过协议方法转让。依据《证券法》要求，上市股票应该采取集中竞价方法并在证券交易所买卖，以协议方法买卖流通股属于违法行为。(二)协议收购特点1.协议收购是转让非流通股票特殊形态。收购人若含有大量持有上市企业股份意图并形成对上市企业收购，除须遵照股份转让通常规则外，还应遵照《证券法》相关要求。2.协议收购含有场外交易部分属性。非流通股票不采取竞价交易方法买卖，无须遵守证券交易所通常交易规则，而应依场外交易或场内大宗交易规则进行交易，故应采取特殊监管方法。3.协议收购采取部分协议方法。即收购人经过和非流通股票持有些人间部分协商确定收购数量、价格及其它交易条件，可对不一样股东采取不一样收购价格和收购条件。非流通股票之流通性相对较弱，变现能力较差，同一上市企业发行非流通股票收购价格往往大大低于上市股票收购价格，协议收购方法能够降低收购人收购成本。中国法对协议收购监管相对宽松，协议收购成为实践中常见收购方法。(三)协议收购类型参考上市股票收购分类标准，可将协议收购分为以下类型。1.通常转让。当投资者以协议方法购置企业发行在外5%以下非流通股时，可视为通常转让。通常转让不组成对企业现实或潜在控制，若受让人累计持股不超出企业股本总额5%，则无须推行信息披露义务。2.通常收购。投资者协议购置非流通股票，且累计持股数量超出上市企业已发行股票5%时，应确定为通常收购。实施收购必需遵守慢走规则及权益公开规则，并可申请豁免要约收购。3.继续收购。收购人持有上市企业发行在外30%以上股票，并决定继续以协议方法收购其它股东所持股票，应遵守继续收购规则，并可申请豁免要约收购。二、协议收购基础规则(一)协议收购成立协议收购是收购人和企业股东就非流通股票转让达成协议行为。《证券法》第89条要求，采取协议收购方法，收购人能够依据法律、行政法规要求同被收购企业股东以协议方法进行股权转让。协议收购以双方当事人之间达成收购协议作为成立标志。收购协议应采取书面形式，具体内容可参考收购要约及收购汇报书内容。协议收购含有交易行为不公开性和交易条件不统一特点，交易条件依双方协议办理。协议收购是收购双方自愿行为，多属于善意收购。(二)协议收购汇报和公告依据《证券法》要求，以协议方法收购上市企业时，达成收购协议后，收购人须在3日内将该收购协议向国务院证券监管机构及证券交易所作出书面汇报，并给予公告。在未作公告前，不得推行收购协议。《证券法》对上述公告情况未作要求，可参考《证券法》相关要约收购规则及证监会颁布信息披露规则，办理相关公告事宜。(三)收购协议推行收购协议须在办理公告手续后推行。因收购协议签署、推行有别于集中竞价，在收购协议签署后至收购协议推行完成，其时间间隔可能较长，若以证券登记结算机构办理过户登记作为确定协议收购完成时间，时间跨度更长，商业风险相对较大，应采取合适手段，尽力消除和降低收购失败或收购协议无法推行造成消极结果。《证券法》第90条尤其要求，采取协议收购方法，协议双方能够临时委托证券登记结算机构保管协议转让股票，并将资金存放于指定银行。证券登记结算机构作为负责办理股票过户登记专门机构，对各上市企业股东及股权变动情况至为清楚，由该机构接收股票临时保管，将有利于消除风险。银行作为经营货币业务专门机构，有很好信誉和财力，代为存放资金，也利于实现交易安全。但办理股票临时保管和资金存放，并非证券登记结算机构和银行法定职责，必需依据收购协议双方协商，才担负上述责任。(四)收购国家股尤其要求假如收购协议包含国家股，依据《证券法》第94条要求，应该根据国务院要求、经主管部门同意。依据原国家国有资产管理局和国家体改委1994年公布《股份国有股权管理暂行措施》第29条要求，国有股权能够依法转让，国家股权转让应符合以下要求：1.转让国家股权应以调整投资结构为关键目标。2.转让国家股权须遵从国家相关国家股要求，由国家股持股单位提出申请，说明转让目标、转让收入投向、转让数额、转让对象、转让方法和条件、转让定价、转让时间和洽谈具体安排。3.转让国家股权申请报国家国有资产管理局和省级人民政府国有资产管理局审批;向境外转让国有股权(包含配股权转让)，报国家国有资产管理局审批;国家股转让数额较大，包含绝对控股权及相对控股权变动，须经国家国有资产管理局会同国家体改委及相关部门审批。4.非国有资产管理部门持股股东单位转让国家股权后，须向国有资产管理部门汇报转让收入金额、转让收入使用计划及实施结果。(中国人民大学法学院·叶林)证券法第六章证券交易所第三节证券交易所监管职能一、证券交易所监管概述(一)证券交易所监管基础证券交易所是进行证券集中交易场所，股份企业和证券企业均可申请进人证券交易所。股份企业能够申请所发行股票或企业债券在证券交易所挂牌上市，证券企业能够进入证券交易所买卖或代理她人买卖股票或企业债券，这表现出证券交易所发挥着证券市场作用。证券交易所同时也是一个特殊法人，应该制订并实施公平、安全、有效交易市场规则，公平合理地进行市场监管，妥善保护投资者、上市企业和证券企业利益，这也是证券交易所关键职能。中国学术界较强调证券交易所提供市场职能，忽略证券交易所市场监管职能。我们认为，证券交易所不仅是证券交易市场形态，更是证券市场组织者和管理者。理想中证券交易所，应有利于形成合理和统一证券市场价格，应遵照周密、严格交易规则，并应最大程度地消除证券投机，激励理性投资，这是证券交易所出现并快速发展根本原因。证券企业为取得正常商业利益，避免证券市场无序化发展，主动放弃一些投机机会，组建证券交易所，制订具体明确证券交易规则;证券交易所作为独立存在法人实体，组建健全、安全、有效、细致证券交易系统，提供安全证券结算系统，依证券交易所章程和上市规则，审查和接收证券上市申请;证券上市申请人以牺牲自己一些财务或商业秘密方法，换取社会公众投资者广泛投资，并自觉接收证券交易所交易规则;投资者在很多证券交易市场中，可申请并借助证券交易所交易系统，在遵守证券交易所规则前提下进行证券投资。所以，证券交易所是独立市场管理者，其证券市场监管权力，来自于证券企业以签署章程、放弃恶性竞争方法换取公平有序交易环境，来自于证券发行人以公开企业信息方法获取广大社会公众认购和投资热情，来自于证券投资者对良好市场秩序追求。《证券交易所管理措施》明确将证券交易所界定为“实施自律性管理事业法人”。(二)和政府监管关系证券交易市场必需受到行政和自律双重监管。经过双重监管体制，证券交易所能够最大程度地消除金融风险和激励投资，发挥其经济生活晴雨表作用，并引导场内市场和场外市场有序发展。在双重监管体制问题上，有学者偏向于行政监管，认为行政监管最具权威、最有效和最具恫吓力，它能够有效地阻止证券违法行为发生及蔓延。有学者则偏向于强调自律管理，认为证券交易属于交易行为，凡不危及国家利益和社会公共利益，行政机关就应退出监管，放手采取自律监管。这种学术之争，实际就是单一制或双轨制监管体制在学术界上反应。制订完善证券法律制度体系，推行强有力行政监管制度，显然有利于发挥证券交易所功效。不过，完全仰仗强行行政手段推行市场规则，一直无法建立有效市场规则。首先，国家立法含有通常性和普遍性特点，无法就证券交易作出全方面细致地要求，不可能完全适应现实交易中不停出现新情况和新问题。法律和行政监管是关键，但绝不是万能，不能指望法律全方面、科学地反应现实生活，也不能指望行政权力时时刻刻发挥着作用。另方面，证券交易在本质上是协议或交易行为，政府监管必需尊重当事人自由意志，为协议自由提供足够空间，不应以国家意志替换交易各方独立意思。行政监管应该综合国家利益和投资者利益，不能以政府监管作为惟一手段，应许可证券交易所以自律方法实现监管。这不仅包含对国家法律落实实施，还包含证券市场公认道德规范和行为规范有效推行。证券交易所只有在行政权力和自律机构双重监管下，才能最大程度地发挥证券交易所功效。在政府监管和自律监管之间，要充足考虑特定国情和特定证券市场特点，寻求一个合理平衡点。中国证券市场是在改革试点中被逐步肯定和认可下来，天生地含有行政授权属性。中国证券交易所开放时间较短，在长久存在行政监管体制影响下，还未能探索出一条自律监管成功道路。证券交易所总经理由证券监管机构任免，就是这种依靠性关键表现。实践中，证券投资者对证券交易中碰到问题，似乎更倾向于寻求政府帮助。在法律规则不完善情况下，投资者更会感到行政监管神奇效力。值得注意是，《证券法》和《证券交易所管理措施》全部确定了证券交易所监管职能。证券交易所监管职责，关键包含对证券交易活动监管、对上市企业监管及对证券企业监管。二、对证券交易监管证券交易所作为场内交易组织者和管理者，除负担证券上市审核职责外，还负担着对证券交易监管职责。(一)制订证券交易及管理规则证券交易所是有组织、有秩序证券交易场所，经过制订、完善市场交易规则，维护着证券交易市场秩序化，推进着有组织交易最终实现。《证券法》第112条要求，证券交易所依据证券法律、行政法规制订证券集中竞价交易具体规则，制订证券交易所会员管理规章和证券交易所从业人员业务规则，并报国务院证券监督管理机构同意。据此，证券交易所拥有规章制订权，具体包含：1.制订证券交易具体规则。通常包含：(1)交易证券种类和期限;(2)证券交易方法和操作程序;(3)证券交易中严禁行为;(4)清算交割事项;(5)交易纠纷处理;(6)上市证券暂停、恢复和取消交易;(7)证券交易所开市、收市、休市及异常情况处理;(8)交易手续费及其它相关费用收取方法和标准;(9)对违反交易规则行为处理要求;(10)证券交易所证券交易信息提供和管理;(11)其它需要在交易规则中要求事项如上市协议等。中国上海和深圳证券交易所全部已依据上述职权，颁布了《证券上市规则》和《证券交易业务规则》等规章。2.制订会员管理规章。通常包含：(1)取得会员资格条件和程序;(2)席位管理措施;(3)和证券交易和清算业务相关会员内部监督、风险控制、电脑系统标准及维护等方面要求;(4)会员业务汇报制度;(5)会员出市代表在交易场所内行为规则;(6)会员及其出市代表违法、违规行为处罚;(7)其它需要在会员管理规则中要求事项。3.制订从业人员业务规则。证券交易所从业人员和证券交易所之间属劳动或雇佣关系，制订相关规则时，要充足考虑劳动法规及《证券法》强制性要求，考虑证券交易所业务特殊性，制订切合实际从业人员规则。在此方面，证券交易所享受较大自主权，但对从业人员资格要求，不得违反《证券法》第102条要求，即因违法行为或违纪行为被开除证券交易所、证券登记结算机构、证券企业从业人员和被开除国家机关工作人员，不得招聘为证券交易所从业人员。(二)实时监控规则实时监控，是证券交易所对证券交易所内交易情况及交易秩序，进行即时和全方面监控。实时监控范围广泛，不仅包含和证券信息相关多种情况监控，还包含对多种异常情况监控，也应包含对进人证券交易所参与交易从业人员监控。《证券法》第110条第1款要求，证券交易所对在交易所进行证券交易实施实时监控，并根据国务院证券监督管理机构要求，对异常交易情况提出汇报。实时监控是证券交易所行使市场监管职能基础。经过实时监控，证券交易所能够立即取得证券交易各类信息，立即发觉证券交易过程中出现多种异常情况，采取临时停市、暂停上市和终止上市等补救和处理方法，有效地维护证券交易秩序。(三)公开证券交易信息形成公平合理证券价格，是证券交易所关键功效之一。作为该功效延伸，证券交易所必需向社会公开和证券交易相关多种信息。《证券法》第107条要求，证券交易所应该为组织公平集中竞价交易提供保障，即时公布证券交易行情，并按交易日制作证券市场行情表，给予公布。依据现在惯常采取信息分类方法，证券交易所公开证券交易信息，关键包含即时行情和非即时行情。即时行情，也称实时行情，是和证券交易所集中交易市场所显示行情同时或基础同时且连续市场行情。即时行情是证券交易所行情，不包含场外交易行情。理论上，证券交易所显示行情因传输速度等原因，总会和真实施情存在时间上不一样时。这里所说基础同时是指不存在阻断行情正常传输情况。即时行情应该含有连续性，每笔交易形成行情信息，均应公布。非即时行情，也称非实时行情，是指证券交易所按日制作证券行情。依据要求，证券交易所应该在每个交易日结束时，制作当日交易行情。非即时行情也包含证券交易所就其场内交易成交情况编制日报表、周报表、月报表和年报表。证券交易信息或称证券行情，必需包含法定内容。《证券交易所管理措施》第31条要求，按日制作证券行情，应记载以下事项：(1)上市证券名称;(2)开市、最高、最低及收市价格;(3)和前一交易日收市价比较后涨跌情况;(4)成交量、成交值分计和总计;(5)股价指数及其涨跌情况;(6)证监会要求公开其它事项。(四)技术性停牌和临时停市《证券法》第109条要求，因突发性事件而影响证券交易正常进行时，证券交易所能够采取技术性停牌方法;因不可抗力突发性事件或为维护证券交易正常秩序，证券交易所能够决定临时停市。证券交易所对突发性事件，享受特殊监管和处理权力。所谓突发性事件，指在证券交易过程中无法估计或难以估计其出现、对证券交易产生较大影响人为或客观事件。如证券交易所电脑系统发生故障，备用电脑系统无法替换原系统继续使用，或发生地震等特殊客观事件，或出现其它对证券交易秩序产生重大影响事件如罢工。突发性事件是证券交易所决定技术性停牌或临时停市基础原因。技术性停牌是停牌一个方法。停牌是指停止某一特定证券继续交易，包含例行停牌和技术性停牌两种。例行停牌，是指因上市企业公布中期汇报、年度汇报、召开股东大会或公布分红、派息、配股、增资决议或实施该等决议时，依证券交易所规则采取停牌方法。技术性停牌，是指因某种即时出现突发性事件影响证券交易正常进行，由证券交易所采取、临时停止某种证券继续交易手段。它和例行停牌产生原因及处理方法有所不一样。技术性停牌发生原因通常包含两类：一是传输媒介中出现和上市企业相关信息，可能对上市证券交易产生较大影响多种情况;二是证券价格发生异常波动。例行停牌于证券交易所要求期限内出现停止交易后果，但技术性停牌期限并无确定时限，通常须于查明突发性事件或上市企业作出信息披露后方可复牌。临时停市足针对整个证券交易所交易而言，即一旦出现临时停市事件，证券交易全部权停止证券交易所内全部交易活动。可见，临时停市是证券交易所采取极端方法。依据《证券法》要求，临时停市原因有二：(1)不可抗力突发性事件。在中国现行法律中，不可抗力是指不能预见、不能避免或不能克服客观情况，经典者如影响重大自然灾难。(2)为维护证券交易正常秩序。这一条件含有相当弹性，它给予了证券交易所斟酌情况采取停市巨大权力。采取停市方法，其目标在于维护证券交易所交易正常秩序，但会对整个证券市场乃至金融市场产生巨大影响。所以，通常仅在出现突发性罢工、暴力事件、电脑故障、恶性炒作等情形下，才采取临时停市方法。三、对证券企业监管(一)对证券企业监管概况证券企业作为证券交易所会员，必需遵守证券交易所章程及各项规则;证券交易所作为会员集体利益代表，应对各会员单位实施证券交易所章程及各项规则具体情况进行监督。在对证券企业实施监管方面，《证券交易所管理措施》第六章要求了证券交易所对证券企业多种监控，《证券法》就证券企业市场准人规则作出要求，这全部需要借助证券交易所具体监管活动，才能最终实现。1.证券交易所制订会员管理规则，并依此对证券企业进行监控;2.建立市场准入规则，严禁非会员单位进入证券交易所进行集中竞价;3.证券交易全部权依据规则，决定接纳或开除会员;4.证券企业必需遵守席位管理要求，严禁违法使用会员席位;5.证券交易所对经纪类和综合类证券企业分类管理和监控;6.证券交易所监督证券企业财务情况、内部风险控制和业务实施情况;7.证券交易全部权查处证券企业违规行为。(二)市场准人规则为确保场内交易安全，降低投机行为及恶性炒作等不正当交易带来市场风险，向投资者提供安全投资环境，证券交易所应建立市场准人规则。在狭义上，市场准人，是指证券交易全部权对进人证券交易所人员及其活动加以限制和监督;在广义上，还包含证券交易全部权依法限制或严禁特定投资者之证券交易。《证券法》采取广义市场准人概念。1，集中竞价主体资格。《证券法》第103条要求，进入证券交易所参与集中竞价交易证券企业，必需含有证券交易所会员或依法取得交易席位资格。其它投资者参与证券交易，应在证券企业开立证券交易账户，以委托方法进行证券买卖，由证券企业根据交易规则申报，参与场内交易。非会员证券企业不得进入证券交易所参与交易，但可依其一般投资者身份，委托证券交易所会员单位办理证券交易。2.市场准人人员资格。依据《证券业从业人员资格管理暂行要求》，证券经营机构在证券交易所出市代表，必需根据要求取得证券从业人员资格证书后，才可在对应专业岗位上工作。3.市场禁人人员。《证券法》第116条要求，在证券交易所从事证券交易人员，违反证券交易全部关交易规则，由证券交易所给纪律处分;对情节严重，撤销其资格，严禁其入场进行证券交易。四、对上市企业监管对上市企业实施监管，是证券交易所监管职能关键组成部分。《证券法》在“证券交易所”一章中，就暂停上市、恢复上市和终止上市问题作出要求，《证券交易所管理措施》第七章就其它监控事宜，作有深入要求。(一)暂停上市、恢复上市和终止上市依据《证券法》第108条要求，证券交易所依据法律、行政法规要求，办理股票、企业债券暂停上市、恢复上市或终止上市事务，其具体措施由国务院证券监督管理机构制订。1.暂停上市。暂停上市指已上市企业若出现法定原因，应依法临时停止其发行上市股票或企业债券交易。暂停上市是基于法律要求特殊原所以临时影响其上市证券情况，而非决定性地最终否定上市企业上市资格。《企业法》第157条要求，上市企业有下列情形之一，由国务院证券管理部门决定暂停其股票上市：(1)企业股本总额、股权分布等发生改变不再含有上市条件;(2)企业不按要求公开其财务情况，或对财务会计汇报作虚假记载;(3)企业有重大违法行为;(4)企业最近三年连续亏损。2.恢复上市。恢复上市指当暂停上市之法定原因消除后，经上市企业申请并