商法笔记专业资料

第一编总论第一章概述第一节一商的意义一般意义：买卖或交易行为经济学：以赚钱为目的，直接媒介时货的行为法学：一切营利性的营业活动和事业的总称二商法的概念调整商事交易主体在其商行为中所形成的法律关系，即商事关系法律规范的总称三商法特性商法调整行为的营利性特性商法调整对象的特定性商法规范较强的技术性和易变性商法的公法性；商法的国际性四商法原则商主体法定原则；公平交易原则；交易简便、迅速原则；鼓励交易原则；交易明确、安全原则第二节调整对象——商事法律关系第三节一体系——商主体、商行为、公司、破产、票据、证券、保险、海商制度二渊源法律、行政法规、地方性法规、国际条约，国际惯例、立法解释、商事自治规制第四节商法与民法、商法与经济法、商法与行政法的区别第五节一古代商法（一）古巴比伦——《汉穆拉比法典》《罗得海法》（二）希腊法和雅典法（三）罗马法（四）教会法二中世纪商法(一)内容1城市法习惯法——《日耳曼习惯法汇编》《巴黎习惯法汇编》市政当局的城市规章——城邦条例：《威尼斯条例》《米兰条例》《佛罗伦萨条例》《萨克森市管理》同盟性规约——《汉萨同盟》《伦巴第联盟》城市的特许状行会法令——公会、基尔特2海商法——《罗德海事法典》《巴希尔法典》《奥列隆法》《维斯比法》《康索拉度法》3教会法——《新约全书》《使徒教律》和各种教令集4王室法三近现代商法（一）法国商法1内容《商事敕令》1673、《海事敕令》1681、《法国商法典》、2特点独立性、客观性、变动性、司法性、广泛影响性（二）德国商法1内容《德意志普通商法典》1681、《德国商法典》1897.4.7通过2特点坚持主观主义原则、变动性大（三）日本商法1内容1890旧商法、1899新商法2特点在理论上坚持折中主义原则、内容广泛、协调性强（四）英国商法1商事习惯与判例爱德华.科克、、曼斯菲尔德2商事成文法美国商法1特殊性2统一州法运动全国统一州法委员会、威廉.施奈德3《统一商法典》——十一篇四十五章四百九十八条评价：充满革命精神的现代商法“以商业交易”为中心进行立法设计价值取向上重“资本”运营反映了历史与现实的关系哲学观上受实证主义和功利主义支配中国近现代商法体系一近代商法清末1904大清商律1909大清商律草案中华民国1914中华民国商律新中国海商法公司法票据法保险法合作公司法证劵法个人独资公司法公司破产法与商法有关的经济理论一重商主义(一)概念十六到十八世纪末在欧洲一些国家中兴起的，以名族国家为对象，以发展商贸为指针，以金银聚敛为基础，以致富强国为宗旨的经济政治理论和政策体系（二）重要内容：是一种经济政策和经济理论把金银等贵重金属的聚敛作为致富的源泉大力发展对外贸易严禁金银品出口和奢侈品进口实行特许性的殖民地贸易政策推行贸易保护主义（三）初期重商主义和晚期的区别：初期——马基雅维里重金主义晚期——托马斯。孟贸易差额论重要国家表现英国——麦肯迪主义法国——柯尔培尔主义德国——卡麦拉主义二自由贸易理论概念取消一切限制内外贸易政策，国家对进出口贸易既不能限制，也不能给予任何优惠补贴——亚当斯密和大卫李嘉图人类本性和社会秩序基本制度取消关税壁垒；实行低关税和零关税的制度；取消限额和许可证；反对垄断、倾销、不合法竞争、价格歧视、补贴等；实行国民待遇原则；最惠国原则；透明原则在商法中的体现商人经营方式、经营地、经营规模、业种业态、商号选择、开业歇业、投资、财产转让和契约订立自由等三市场经济理论市场是由各种交易关系所组成的万花筒市场的灵魂是利益驱动构建各项基本制度商主体第一节一概念是指依照法律规定参与商事法律关系，可以以自己的名义从事商行为，享受权利和承担义务的人，涉及个人和组织。二特性商人由商法设定商主体的身份和资格经商业登记而取得商主体以从事营利性的营利活动为职业商主体从事商行为必须具有相应的知识、信息、技术、经验和能力三分类1法定商人、应登记商人、任意商人2固定伤人、拟制商人3大商人、小商人4一般商主体、特殊商主体我国分类：商个人、商合作、商法人商个人一含义按照法定构成要件和程序取得特定的商主体资格，独立从事商行为，依法承担法律上的权利和义务的个体。二特性身份具有多重性形式具有多样性从事的行为具有营利性经营具有集中性设立者承担无限责任三我国商个人类型（一）个体工商户1概念自然人以个人财产或家庭财产作为经营资本，依法核准登记并在法定的范围从事非农业性经营活动的商个人的特殊形态2特性属于个体经营的一种形态必须依法核准登记才干成立商事活动必须连续地有计划地进行3资格取得与消灭4财产责任个人经营的以个人财产承担；家庭经营的以家庭财产承担（二）农村承包经营户1概念农村集体经济组织的成员，在法律允许的范围内，按照承包协议的规定从事特种商品生产和经营活动的一种自然人的特殊形态2特点主体是农村集体经济组织的成员根据承包协议的规定产生并从事经营的从事的是独立商品的生产和经营3承包协议的行使和内容4财产责任第三节商合作一含义两个或两个以上的合作人按照法律和合作协议的规定共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，合作人对合作经营所产生的债务承担无限连带责任的商事组织。二法律特性：

1、由两个或两个以上的合作人共同组建；

2、设立的基础是合作协议；

3、财产为合作人共有；

4、合作人对事务的执行享有同等权利和义务；

5、合作人对合作公司的债务承担无限连带责任。

三商合作的分类：

1、个人合作；

2、合作型联营；

3、合作公司。第四节商法人一概念是指按照法定构成要件和程序设立的，拥有法人资格，参与商事法律关系，依法独立享有权利和承担义务的组织。二商法人的特性：

1、具有独立的人格；

2、具有独立的财产和财产权；

3、具有统一的组织机构和意思机关；

4、是独立的责任主体；

5、只能从事商行为。

三商法人的分类：

国有商法人

集体商法人

合营或合资商法人

私营商法人

外商投资商法人

第五节商中间人一概念：从事间接商行为或中间商行为的主体二特性——属于商主体；中介商；拥有专门知识

三类型代理商：接受委托，固定地为其他业主促成交易或以其他业主的名义缔结交易。特性：业务是为被代理人促成交易或以被代理人的名义缔结交易固定的从事受托人之托促成交易或缔结交易的活动是一种独立的商事经营者

2、居间商：向委托人报告订立协议的机会或者提供订立协议的媒介服务，委托人支付报酬的行为。

特性：受人之托；以居间为业；所媒介的行为为商行为行纪商：指以自己的名义为别人（委托人）购买或销售货品、有价证券，并以其作为职业性经营的人。特性：以自己的名义履行其行为是协议当事人行为后果归属于委托人具有职业性第六节商辅助人一含义商事交易活动中从属于商事主体，受商事主体委托或支配，辅助商事主体从事商事经营的人二分类（一）经理人含义：以其所享有的，由商事主体授予的经理权为基础而产生和存在的商辅助人特性：经理人行使权力需署名：经理权来源于大商人的授权：经理权生效程序复杂：经理权收到限制（二）代办人含义：以其所享有的，由商事主体授予代办权为基础而产生和存在的商辅助人经理人与代办人区别：权限范围；权力来源；授予主体；授予方式第三章商事登记第一节概述一概念和特性当事人为设立、变更或终止商主体资格，依法向登记机关提出登记申请，登记机关依法定条件和程序，将其设立、变更、终止的事实记载于登记簿，并予以公示的法律行为特性：1、商事登记是确认商主体设立、变更或终止的法律行为；

2、是一种要式法律行为；

3、申请行为与审查核准行为相结合的复合法律行为

4、一种公开的法律行为。二我国商事登记立法三功能使商事主体取得合法资格，保障合法权益的重要保障制度保护商事交易相对人和社会公众利益对商事主体及其经营活动进行有效行政管理四立法原则强制登记原则全面登记原则登记公开原则第二节商事登记的对象与登记管理机关一登记对象：

1、具有公司法人条件的公司；（公司公司法人和非公司公司法人）

2、不具有公司法人条件的公司或经营组织。

二主管机关：

（一）主管机关——各级工商行政管理机关（二）权限——分级管理第三节商事登记的内容和种类一内容含义：申请人按商事登记法规必须在登记主管机关予以登记的和可以选择登记的有关商事主体的各种信息和情况内容：公司法人名称；住所；经营场合；法定代表人；经济性质；经营范围；经营方式；注册资金；从业人数；经营期限；分支机构二种类（一）商个人登记、商法人登记、商合作登记（二）共通事项登记和特定事项登记（三）设立登记、变更登记、注销登记及其他登记1设立登记含义：为使商主体成立并取得商主体资格，由申请人向登记机关提出登记申请，由登记机构依法核准登记并公告，从而取得商主体资格的法律行为申请人提出时间设立商事主体条件：《公司法人登记管理条例实行细则》15提交的法定文献登记主管机关的核准2变更登记含义：商主体在其存续期间出现已登记的事项发生变化后，在法定期限内向原商事登记主管机构提出申请，由原商事登记主管机对变化后的状态再登记的法律行为因素提出时间提交的法律文献登记主管机构的核准第四节登记程序一申请和受理二审查（形式、实质、折中）三核准登记四公告主体、方式、内容、效力第五节效力一含义：登记事项通过登记后所产生的法律上的拘束力二一般效力悲观：应登记事项在未登记或已登记但尚未公告前，仅可以以此对抗恶意第三人积极：凡商事登记应登记事项已登记或公告后，除第三人由于不可抗力而对此尚不知悉外，不管该第三人善意还是恶意，均能对其产生对抗效力三特殊效力1创设效力：商事登记具有创设新的法律关系的后果A创设商事主体效力非登记成立要件主义，部分登记成立要件和完全登记成立要件主义B创设营业资格效力C创设商号专用权效力2宣告效力3免责效力4填补效力第四章商号第一节概述一概念商主体在商事交易中所使用的用以表彰自己的独特法律地位的名称或名号二特性标记性、专属性、关联性、价值性三与相关名称的比较姓名、商店招牌、商标

四选定原则真实主义原则，自由主义原则我国：单一性原则；不得违反公序良俗、不得使用不具有唯一性或可辨认性的商品名称、严禁以不合法目的使用商品名称五构成要素注册地;字号，经营特点、组织形式第二节商品名称权一性质和特点（一）性质人格权说、财产权说、折中说（二）特点严格的区域限制公开性可转让性时间上的无限性二内容专有使用权、排他权、许可使用权、变更权、转让权三效力排他效力：名称相近或相似、同一行业救济效力第三节登记、使用、转让、出租一登记类型：

创设登记、变更登记、转让登记、废止登记、撤消登记、继承登记

二使用——商事使用三转让绝对转让主义：与营业一体转让相对转让主义：可单独转让我国：与营业一起转让或在废止营业的情形下转让须办理登记、签订书面转让协议、转让方停止使用四出租：挂靠、连销经营、特许经营第五章商行为第一节概述一概念：商主体所从事商务以营利为目的的经营活动二特性以营利为目的而实行的行为经营性活动一般是商主体所从事的行为具有较高技术性规定的行为第二节分类一绝对商行为——根据行为的客观性质，由法律直接规定相对商行为——依行为的主观性和行为自身性质而认定的商行为二双方商行为——交易双方当事人都具有商人资格所实行的法律行为单方商行为——一方是商人，另一方是非商人时所从事的交易行为三基本商行为——直接从事营利性经营活动的商行为辅助商行为——对以营利为目的的商行为的实现达成辅助作用四一般商行为——商事交易中具有共性的并受商法规范调整的行为特殊商行为——在商事交易中具有个性并受商法中的特别法或特别规则调整的商行为个人独资公司法第一节个人独资公司概述 一、个人独资公司的概念与特性由一个自然人投资，所有资产为投资人所有的营利性经济组织。 个人独资公司具有以下特性： 1．仅由一个自然人投资设立。 2．所有财产为投资人个人所有。 3．投资人以其个人财产对公司债务承担无限责任。 4．不具有法人资格 二、个人独资公司和相关经济组织的区别 (一)个人独资公司和个体工商户的区别投资者、责任承担、依据法律、形态 (二)个人独资公司与全资国有公司的区别法律地位、投资者、责任承担、法律依据 (三)个人独资公司与外商独资公司的区别资本来源、出资者、设立依据、责任承担 (四)个人独资公司与合作公司的区别投资者人数、财产归属、责任承担第二节个人独资公司的设立 一、个人独资公司的设立条件 (一)投资人为一个自然人——自然人只能是具有中华人民共和国国籍的自然人 (二)有合法的公司名称独资公司享有名称权和商号权。公司只准使用一个名称。名称中不得使用“有限”、“有限责任”字样。 (三)有投资人申报的出资不规定个人独资公司有最低注册资本金，仅规定投资人有自己申报的出资即可。 (四)有固定的生产经营场合和必要的生产经营条件 (五)有必要的从业人员 二、个人独资公司的设立程序 个人独资公司的设立采用直接登记制 (一)个人独资公司设立申请 个人独资公司的申请人是个人独资公司的投资人。投资人也可以委托其代理人向个人独资公司所在地的登记机关申请设立登记。投资人申请设立独资公司，应向登记机关提交下列文献： 1．设立申请书。 2．投资人身份证明。 3．生产经营场合使用证明等文献。 由委托代理人申请设立登记的，应当出具投资人的委托书和代理人的合法证明。 (二)登记机关核准登记与公司成立 个人独资公司实行准则设立的原则，即个人独资公司依个人独资公司法规定的条件设立。登记机关应当在收到设立申请文献十五日内给予答复。营业执照的签发日期为独资公司的成立日期。 三、个人独资公司分支机构的设立 1．设立申请与登记。在分支机构所在地的登记机关申请登记，领取营业执照。 2．登记备案。报该分支机构从属的个人独资公司的原登记机关备案。 3．个人独资公司分支机构民事责任的承担。由公司（投资人）承担。第三节个人独资公司的投资人及事务管理 一、个人独资公司的投资人 (一)个人独资公司投资人的条件投资人只能是一个自然人；投资的财产必须是私人所有的财产。关于独资公司投资人的条件，该法第16条规定，严禁从事营利性活动的人涉及：(1)法官(2)检察官(3)人民警察；(4)国家公务员。 (二)个人独资公司投资人的权利 1．对公司财产享有所有权。 2．投资人的有关权利可以依法进行转让或继承。 (三)个人独资公司投资人的责任 个人独资公司投资人对公司债务承担无限责任。第18条：在申请公司设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产对公司债务承担无限责任

二、个人独资公司的事务管理 (一)个人独资公司事务管理的方式 1．投资人有权自主选择公司事务的管理形式。个人独资公司事务管理重要有三种模式： (1)自行管理。 (2)委托管理。 (3)聘任管理。 2．委托或聘用管理应签订书面协议。 3．投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。 (二)受托人或者被聘用的管理人的义务——第20条履行诚信、勤勉义务，按照与投资人签订的协议负责个人独资公司的事务管理 (三)个人独资公司的财务管理 个人独资公司应当依法设立会计账簿，进行会计核算。 (四)个人独资公司劳动管理与社会保障 1．签订劳动协议，保障职工的劳动安全，准时、足额发放职工工资。 2．参与社会保险，为职工缴纳社会保险费用。 3．组建工会组织4.否则按照法律、行政法规予以处罚并追究有关负责人的责任注意：个人独资公司投资人变更后的债务承担第四节个人独资公司的解散与清算 一、个人独资公司的解散 独资公司的解散是指独资公司因出现某些法律事由而导致其民事主体资格消灭的行为。解散仅仅是个人独资公司消灭的因素，公司并非因解散的事实发生而立即消灭。应当解散： (一)投资人决定解散 (二)投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承人放弃继承 (三)被依法吊销营业执照。这是独资公司解散的强制因素。 (四)法律、行政法规规定的其他解散情形 二、个人独资公司的清算 (一)清算人的产生 清算人是指清算公司中执行清算事务及对外代表者。清算公司因解散而丧失经营活动的能力，不能继续进行经营活动，而只存在清算事务。因此，公司的管理人应代之为清算人。个人独资公司法第27条规定，个人独资公司解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。因此，个人独资公司的清算原则上以投资人为其清算人。但经债权人申请，人民法院得指定投资人以外的人为清算人。 (二)告知与公告程序 投资人自行清算的，应当在清算前15日内书面告知债权人，无法告知的，应当予以公告。债权人应当在接到告知之日起30日内，未接到告知的应当在公告之日起60日内，向投资人申报其债权。 (三)清产偿债程序 清算人应在债权人申报债权后清理公司的债权、债务。在清算期间，个人独资公司不得开展与清算目的无关的经营活动。在清偿债务前，投资人不得转移、隐匿财产。否则依法追回其财产，并按照有关规定予以处罚；构成犯罪的，追究其刑事责任。 (四)财产清偿顺序 1．所欠职工工资和社会保险费用； 2．所欠税款； 3．其他债务。 个人独资公司财产局限性以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。 (五)责任消灭制度 个人独资公司解散后，原投资人对个人独资公司存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人自独资公司解散后5年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。 (六)注销登记程序 根据个人独资公司法第32条的规定，个人独资公司清算结束后，投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告，并于15日内到登记机关办理注销登记。注销登记一旦完毕，个人独资公司即告消灭。合作公司法第一节合作制度概述 一、合作的概念 两个以上的民事主体共同出资，共同经营，共负盈亏的公司组织形态 二、合作的特性 (一)合作协议是合作得以成立的法律基础 (二)合作须由全体合作人共同出资、共同经营 (三)合作人对外承担无限连带责任 第二节普通合作公司的设立条件与程序 一、普通合作公司的设立条件 根据合作公司法第14条的规定，设立普通合作公司应具有以下条件： (一)有符合规定的合作人 1．关于合作人的人数。合作人数应不少于2人。没有上限限制。 2．关于合作人的行为能力。 3．关于合作人的职业严禁。具体涉及：国家公务员、法官、检察官及警察。 4．关于合作人的种类。自然人外，法人和其他组织均可以成为合作公司的合作人。 5．普通合作人的资格限制。 (二)有合作协议 (三)有合作人实际缴付的出资 (四)有合作公司的名称 (五)有经营场合和从事合作经营的必要条件 二、合作公司的设立程序 (一)申请人与登记机关 设立合作公司，应由全体合作人指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。登记机关为工商行政管理部门。 (二)申请时应提交的材料登记申请书、合作协议书、全体合作人的身份证明等文献。 (三)登记第10、11、12条第三节普通合作公司的财产 一、合作财产的概念与范围 (一)合作财产的概念 合作财产指合作存续期间，合作人的出资和所有以合作公司名义取得的收益和和依法取得的其他财产。 (二)合作财产的范围 出资+合作公司名义取得的所有收益和依法取得的其他的资产。 二、合作公司财产的性质 (一)合作人出资财产部分的性质 1．以钞票或明确以财产所有权出资的 2．以土地使用权、房屋使用权、商标使用权、专利使用权等权利出资的 3．对于是约定不明的 (二)合作积累财产的性质按份共有 三、合作公司财产的管理与使用 1．向第三人转让财产份额须通过其他合作人批准 2．互相转让财产份额应告知其他合作人 3．以财产份额出质的，须经其他合作人一致批准。 4．在合作公司存续期间，不得分割合作公司财产第四节普通合作事务的执行 一、合作人执行合作事务的平等权利 二、合作事务的执行方式 1．共同执行。 2．分别单独执行合作事务。 3．由一名合作人执行合作事务。 4．由数名合作人共同执行合作事务。 法人或其他组织作为合作人的，其执行合作事务由其委派的代表执行。三、合作事务的执行规则第27、28.2、29条 四、合作公司事务执行后果的承担第28.1条 五、合作事务的决议 (一)合作公司事务的决议方式第30条 (二)合作事务全票决的事项第31条 六、竞业严禁第32条 七、利润分派与亏损分担第33条第五节普通合作与第三人的关系法条第四节 一、合作与善意第三人的关系第37条 二、合作与债务人的关系 (一)合作债务的性质 (二)合作人对合作债务承担无限责任 (三)合作人对合作债务承担连带责任。 (四)双重优先原则的合用 (五)合作人个人债务的清偿规则 1．债权人抵销权的严禁。 2．代位权的严禁。 3．合作份额的强制执行。 (六)合作中有关诉讼的问题第六节普通合作的入伙与退伙 一、入伙 入伙是指在合作公司存续期间，合作人以外的第三人加入合作公司并取得合作人资格的行为。 (一)普通合作入伙的条件与程序 1．全体合作人的批准。 2．入伙人与原合作人订立书面合作协议。 (二)入伙的后果入伙人取得合作人的资格；入伙人对入伙前合作公司的债务承担连带责任 二、退伙——在合作存续期间，合作人资格取消 (一)退伙的形式 退伙的形式涉及： 1．声明退伙（基于自乐意思表达）：分为协议退伙（第50条）和告知退伙（第46条）。 2．法定退伙：可分为当然退伙（第49条）和除名退伙（第49条）。 (二)退伙的效力 1．退伙人丧失合作人身份。 2．导致合作财产的清理与结算。 3．退伙并不必然导致合作的解散。第33条第七节特殊的普通合作公司 （一）含义是指以专门知识和技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，这些服务机构可以设立为特殊的普通合作公司。（二）合用范围律师事务所、会计师事务所、医师事务所、设计师事务所等。（三）责任承担与普通合作公司的比较第八节有限合作公司 一有限合作公司的概念由一个以上的普通合作人和一个以上的有限合作人共同设立的合作公司。 二有限合作公司的设立（一）人数：由2个以上50个以下合作人设立，但法律另有规定的除外。 （二）有限合作公司的名称中应当标明“有限合作”字样。 （三）合作协议载明的特殊事项 (三)有限合作公司的事务执行 有限合作公司的事务由普通合作人执行。 (四)有限合作人的特殊权利 1．对债务承担有限责任。 2．自我交易 3．严禁严禁豁免 4．以财产份额出质 5．转让财产份额自由 6．丧失行为能力不用退伙 (五)表见普通合作假如有限合作人的行为足以使得第三人合理信赖其为普通合作人，则有限合作人得承担无限连带责任。 (六)有限合作与普通合作的转换第九节合作的解散与清算 一、合作的解散——因某些法律事实的发生而使合作归于消灭的行为 解散的事由涉及： 1．约定的经营期限届满 2．约定的解散事由出现 3．全体合作人决定解散。 4．合作人已不具有法定人数满30天。 5．约定的合作目的已经实现或者无法实现。 6．被依法吊销营业执照、责令关闭或者被撤消。 7．其他因素。 二、合作公司的清算第86条到96条 1．清算人的拟定。 2．清算人的职责。 3．清算程序。告知合作公司的债权人 3．清偿的顺序。 4．合作公司注销后的债务承担。 6．合作公司的破产与债务清偿。公司破产法第一节一般规定 一、破产程序的合用范围 (一)破产案件的合用程序和解、重整和破产清算 (二)破产程序的合用范围公司法人 二、破产因素 1．复合规定：公司法人不能清偿到期债务（无力偿债），并且资产局限性以清偿所有债务（资不抵债）。 2．单一规定：公司法人不能清偿到期债务，并且明显缺少清偿能力。 三、破产案件的管辖 1．地区管辖。 2．级别管辖。 3．移送管辖。 四、破产案件中的裁定和公告 五、跨境破产第二节破产申请和受理 一、破产申请 (一)破产申请概述 1．申请的意义。破产程序的开始不以申请为准而是以受理为准。 2．破产申请人。债权人和债务人 3．破产申请的形式。应当采用书面形式， (二)债权人申请 1．债权人的申请资格。 2．债权人申请的形式条件。 3．债权人申请的实质条件。 (三)债务人申请 (四)清算负责人申请 (五)破产申请的撤回（是一项权利，除清算负责人外） 二、破产案件的受理 (一)受理（备案）的意义 (二)破产申请的受理时限 1．债权人 2．债务人或清算负责人 3．特殊情况 (三)受理审查 1．形式审查。2．实质审查。 (四)破产申请的驳回 1．裁定不受理破产申请。 2．受理后驳回破产申请。 (五)受理裁定的送达 (六)管理人的任命 (七)受理告知和公告 1．告知和公告的对象和方式。 2．告知和公告的内容。 三、破产案件受理后的法律效果 (一)债务人有关人员的义务 1．债务人有关人员的义务范围。 (1)合作与协助义务。 (2)信息提供义务。 (3)附属义务。 2．“有关人员”的定义。 (二)个别清偿无效 (三)对管理人为给付 1．债务人的给付义务人应当向管理人为给付。 2．给付义务人错误给付的法律效果。 (四)待履行协议的解决 1．待履行协议的意义。 2．管理人的选择权。 (1)选择权的范围。只能决定协议继续履行或者解除。 (2)选择权的行使和消灭。 (3)选择权的法定性。 3．协议相对方的催告权和担保规定权。 (1)相对人的催告权。 (2)相对人的担保规定权。 (五)保全解除和执行中止 1．破产程序对民事保全和民事执行程序的优先地位。 2．保全措施的解除。 3．民事执行程序的中止。 (六)民事诉讼或者仲裁的中止 (七)破产程序开始后的民事诉讼19、20条第三节管理人 一、管理人的概念执行破产程序，对破产财产和事务的进行管理的专门机构 二、管理人的任命 1．管理人的性质和任命方式。法定机构说 2．管理人的指定期间。受理破产申请时同时指定。 3．管理人的费用和报酬。 三、管理人的资格 1．管理人的积极资格。机构、中介、清算组织、个人 2．管理人的悲观资格。 四、管理人的职责 1．管理人的一般职责—— 破产法第25条 2．管理人的特别职责。 五、管理人的义务 1．忠实义务和勤勉义务。 2．报告义务。第69条 3．不辞任义务第29条第四节债务人财产 一、债务人财产的概念 债务人财产，是指在破产程序中被纳入破产管理人为债务人所拥有的财产。 二、债务人财产的范围第30条 1．破产申请受理时属于债务人的财产。 2．破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。 三、撤消权和追回权 1．撤消权和追回权的意义。 2．撤消权和追回权的追诉对象。 (1)欺诈破产行为。 ①可撤消的欺诈破产行为。 ②无效的欺诈破产行为。 (2)个别清偿行为。 3．对公司管理层的特别追回权。 四、取回权 1．取回权的概念。取回权是指从管理人接管的财产中取回不属于债务人的财产的请求权。法律特性： (1)取回权是对特定物的返还请求权。 (2)取回权是以物权为基础的请求权。 (3)取回权是在破产程序中行使的特别请求权。 (4)取回权标的物在被取回以前，视同为债务人财产，由管理人管理和支配。 2．取回权的种类。 (1)一般（概括性规定）取回权与特殊（特别规定）取回权。 (2)原物取回权与补偿取回权。 3．取回权的行使。 五、破产抵销权 1．破产抵销权的概念和意义。 破产抵销权，是指破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的，不管债的种类和到期时间，得于清算分派前以破产债权抵销其所负债务的权利。 2．破产抵销权的行使。 (1)以管理人为对象，以意思表达为之 (2)应以债权申报为必要。 3．不合用破产抵销的情形。破产法第40条具体规定了不合用破产抵销的以下三种情形： (1)债务人的债务人在破产申请受理后取得的别人对债务人的债权 (2)债权人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，而对债务人承担的债务的， (3)债务人的债务人已知债务人有不能清偿到期债务或者破产申请的事实，而对债务人取得的债权 六、破产费用和共益债务 1．破产费用和共益债务的范围。 (1)破产费用。破产程序开始后，为破产程序的进行以及为全体债权人的共同利益而从债务人财产中优先支付的费用 (2)共益债务。破产程序中为全体债权人的共同利益而管理、变价和分派破产财产而承担的债务，与之相相应的权利为共益债权。 2．破产费用和共益债务的清偿。 (1)随时清偿。 (2)破产费用优先清偿。 (3)按比例清偿。 (4)局限性清偿时的终结程序。第五节债权申报（法条第六章） 一、债权申报的期限 二、债权申报的范围 1．一般规定。 (1)须为以财产给付为内容的请求权。 (2)须为以债务人财产为受偿基础的请求权。 (3)须为法院受理破产申请前成立的对债务人享有的债权。 (4)须为平等民事主体之间的请求权。 (5)须为合法有效的债权。 2．特别情形。（9个，无须记） 三、债权申报的方式 四、逾期申报和未申报 五、登记造册 六、核查确认 七、查阅和异议第六节债权人会议 一、债权人会议的法律地位 1．债权人会议的性质。债权人团队在破产程序中的意思表达机关 2．债权人自治原则。 二、债权人会议的程序规则 1．债权人会议的组成。 (1)成员。 (2)表决权。 ①有表决权的债权人。 ②无表决权的债权人。 ③表决代理。 (3)债权人会议主席。 (4)职工代表参与会议。 2．债权人会议的职权。第61条 3．债权人会议的召开程序。 (1)会议的召集。 ①召集人。第一次债权人会议，由人民法院召集。以后的由会议主席召集。 ②召集的时间。 ③召集告知。召开债权人会议，管理人应当提前15日告知已知的债权人。 (2)会议的决议。 ①决议的方式。 ②决议的效力。对于全体债权人均有约束力。 ③对决议的异议。 ④决议的记录。债权人会议应当对所议事项的决议作成会议记录。 ⑤决议未通过的补救。 三、债权人委员会 1．债权人委员会的组成。第67条 2．债权人委员会的一般监督权。 3．债权人委员会的特别监督权。第七节重整程序 一、重整因素一是债务人具有破产因素，二是债务人将要出现破产因素。 二、重整程序的发动 (1)破产案件受理前的初始重整申请，可以由债务人或者债权人提出。(2)破产宣告前的后续重整申请 三、重整期间的财产管理 1．重整期间。 破产法第72条(1)重整计划制备阶段(2)重整计划通过阶段 2．管理人监督下的债务人自行管理。破产法第73条 3．管理人负责及债务人参与的管理。 四、重整期间营业保护的特别规定 1．对担保物权的限制。第75条 2．新借款。破产法第75条第2款 3．对取回权的限制。破产法第76条 4．对出资人和管理层的限制。破产法第77条 五、重整程序的终止 1．继续重整存在重大障碍。破产法第78条 2．未准时提交重整计划草案。破产法第79条 六、重整计划的制备 1．重整计划的意义。重整计划是重整程序中最重要的法定文献。 2．重整计划的制备人和提交期限。破产法第80条。 债务人、管理人 3．重整计划的内容。 (1)债权调整和清偿的方案。 (2)公司营业振兴的方案。 (3)重整计划执行的方案。 七、重整计划的通过和批准 1．表决程序。 (1)会议召集。 (2)分组表决程序。第84条 2．批准程序。 (1)通过后的审查批准。 (2)未通过时的强行批准。 协商基础上的再次表决。再次表决未通过时的审查批准。 八、重整计划的执行 1．重整计划的执行人。 2．重整计划的监督人。 (1)监督期间。 (2)债务人的报告义务。 (3)监督期满终止。 3．重整计划的约束力。 4．重整计划的修改。 5．重整计划的执行终止。 (1)重整计划因执行不能而终止。 (2)重整计划因执行完毕而终止。第八节和解程序 一、和解申请与裁定 三项条件： 1．申请人必须是已经具有破产因素的债务人。 2．债务人应当遵守有关破产申请的一般规定。 3．债务人在申请和解时必须提交和解协议草案。 二、和解协议的成立和生效 1．和解协议的成立。 2．和解协议的生效。 三、和解协议的执行 1．和解协议的法律效果。 (1)破产程序终结和债务人恢复财产管理。 (2)全体和解债权人受和解协议的约束。 (3)债务人受和解协议的约束。 2．和解执行完毕的法律效果。破产法第106条 3．和解失败的法律效果。 (1)和解协议不成立、不生效。 (2)和解协议无效。 (3)和解协议执行不能。 四、法庭外的和解条件：(1)必须经全体债权人一致批准；(2)不损害有担保债权人的权益；(3)经人民法院审查认可。第九节破产清算程序 一、破产宣告 1．概念法院对债务人具有破产因素的事实作出的法律效力的认定 2．破产宣告的裁定。破产法第107条 3．破产宣告的效果。 (1)对破产案件的效果。破产案件不可逆转地进入清算程序。 (2)对债务人的效果。 ①债务人成为破产人。 ②债务人财产成为破产财产。 ③债务人丧失对财产和事务的管理权。 (3)对债权人的效果。 ①有财产担保的债权人即别除权人可以由担保物获得清偿。根据破产法第109、110条 ②无财产担保的债权人依破产分派方案获得清偿。 二、免于破产宣告破产法第108条 三、别除权 1．别除权