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法考《试卷二》训练题(附答案和解析)

二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,

只有二个最正确或最符合题意)。

1、对合同解除效力的正确理解是()

A、当事人债权债务关系消灭

B、合同履行效力消灭

C、合同从未发生效力

D、合同提前终止

【参考答案】:D

【解析】:《合同法》第九十七条:合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据

履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。对本条

的理解:一、当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,是当事人一方在合同解除后的一种履行

义务,属于后合同义务,因此不能说合同解除合同的履行义务就消灭了。二、有权要求赔偿损失,正

说明双方的债权、债务依然存在,只有在损失得到赔偿,原物恢复了原状,才能说明双方的债权、债

务关系消灭。因此合同的解除不能说是债权、债务关系的消灭。三、继续性合同的解除原则上无朔及

力,继续性的合同在解除之前依然有效。所以,合同解除的效力只是合同的提前终止,再好理解一些:

合同解除后,后续工作还要做好,战场还要打扫干净。合同解除导致权利义务的履行停顿下来,并永

远不再履行。已履行部分仍有效力,因此不完全导致债权债务关系的消灭和履行效力的消灭,但肯定

是提前终止.

2、下列做法中,哪项不符合行政许可法关于许可设定权的规定?()

A、某省地方性法规设定行业协会的设立登记

B、某直辖市政府的规章规定某行政许可的实施期限为1年

C、某部门规章对法律设定的某项行政许可作出具体规定

D、国务院通过文件设定一项许可

【参考答案】:A

【解析】根据《行政许可法》第15条的规定,地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规

章,不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。A项因此当选。

1

3、法人制度中的有限责任,是指下列哪一项而言的?

A、法人对其所负债务承担有限责任

B、法人的工作人员对法人债务承担有限责任

C、法人的出资人以出资为限对法人债务承担清偿责任

D、法定代表人对法人债务承担有限责任

【参考答案】:C

【解析】:法人制度中的有限责任,既不是法人本身对法人债务承担的责任性质,也不是法人

的工作人员对法人债务承担责任的性质,而是法人的出资人以其出资为限对法人债务承担的责任性质。

须注意,法人本身对其债务承担的责任性质仍是无限责任,即其全部财产对其债务承担清偿责任。

4、张某和王某均是某大学在校学生,张某18岁,王某19岁,二人

拟设立一合伙企业,律师提供的下列法律意见中不正确的是:()

A、二人可以设立普通合伙企业,也可以设立有限合伙企业

B、设立合伙企业,应有实际缴付的出资

C、设立合伙企业,应有书面的合伙协议

D、合伙企业成立后,以合伙企业名义取得的财产是合伙企业财产

[参考答案]:B

【解析】:《合伙企业法》第14条规定了设立普通合伙企业的条件,根据该条规定,设立普

通合伙企业,应当具备下列条件:(1)有二个以上合伙人。合伙人为自然人的,应当具有完全民事行

为能力;(2)有书面合伙协议:(3)有合伙人认缴或者实际缴付的出资;(4)有合伙企业的名称和生产

经营场所;(5)法律、行政法规规定的其他条件。根据该条规定可知,c选项的说法正确。本题中张

某和王某都是完全民事行为能力人,因此可以设立普通合伙企业,当然也可以设立有限合伙企业,所

以A选项的说法正确。该条规定有合伙人认缴或实际缴付的出资即可,不要求必须有实际缴付的出资,

所以B选项的说法不正确(注意:《合伙企业法》修订前规定应有实际缴付的出资,修订后将规定改

为有认缴或实际缴付的出资)。《合伙企业法》第20条规定,合伙人的出资、以合伙企业名义取得的

收益和依法取得的其他财产,均为合伙企业的财产,因此D选项的说法正确。

5、李某因盗窃罪被判处有期徒刑5年,李某不服提出上诉,二审人

民法院维持原判。李某的母亲于2006年5月13向一审人民法院提出申

2

诉,人民法院在受理后于6月1日决定再审该案。在审理过程中发现该

案案情较复杂,需要延长审理期限。问该案再审的审结之日是哪一天()

A、8月1日

B、9月13日

C、12月1日

D、11月13日

【参考答案】:C

【解析】本题考查再审案件的审判期限。注意区别从提起申诉到作出再审决定的期间(上一题)

和决定再审到审判终结期间是两回事。依据《刑事诉讼法》第207条规定:“人民法院按照审判监督

程序重新审判的案件,应当在作出提审、再审决定之日起3个月以内审结,需要延长期限的,不得超

过6个月。接受抗诉的人民法院按照审判监督程序审判抗诉的案件,审理期限适用前款规定;对需要

指令下级人民法院再审的,应当自接受抗诉之日起1个月以内作出决定,下级人民法院审理案件的期

限适用前款规定。”故本题应该从法院决定再审之日起即6月1日起计算,期限为6个月。

6、在某一民事案件的审理过程中,原告一方因无法获得作为档案材

料存放在某单位的证据,申请法院进行调查。庭审中对该证据的质证,

应当如何进行

A、应当由原、被告双方进行质证

B、应当由被告与法院进行质证

C、应当由被告与保管该证据的某单位进行质证

D、法院对该证据进行说明,无需质证

【参考答案】:A

【解析】:本题考察对证据的质证规则。民诉法第六十六条规定,证据应当在法庭上出示,并

由当事人互相质证。这是关于对证据质证的一般规定,法院调查收集的证据没有特别的法律规定,也

应该适用。所以答案选A。

7、2009年2月10日,王某因涉嫌诈骗被县公安局刑事拘留,2月

24日,县检察院批准逮捕王某。4月10日,县法院以诈骗罪判处王某三

年有期徒刑,缓期二年执行。5月10日,县公安局根据县法院变更强制

3

措施的决定,对王某采取取保候审措施。王某上诉,6月1日,市中级

法院维持原判。王某申诉,12月10日,市中级法院再审认定王某行为

不构成诈骗,撤销原判。对此,下列哪一说法是正确的?()

A、因王某被判无罪,国家应当对王某在2009年2月10日至12月

10日期间的损失承担赔偿责任

B、因王某被判处有期徒刑缓期执行,国家不承担赔偿责任

C、因王某被判无罪,国家应当对王某在2009年6月1日至12月

10日期间的损失承担赔偿责任

D、因王某被判无罪,国家应当对王某在2009年2月10日至5月

10日期间的损失承担赔偿责任

【参考答案】:D

8、根据《证券法》规定,证券交易所的总经理由谁任免?

A、A证券业协会

B、B国务院证券监督管理机构

C、C证券交易所会员大会

D、D证券交易所理事会

【参考答案】:B

【解析】:第一百零七条证券交易所设总经理一人,由国务院证券监督管理机构任免。

9、王、潘两家同住李村。王家有子王达,潘家有女潘美,两人正在

恋爱。两家为子女结婚住房问题议定由潘家出钱,王家出工,在王家已

有的3间平房上面加盖上房3间作新人成亲之用。双方对上房3间的权

属未做约定。上房3间盖成后,王达和潘美因性情不合解除恋爱关系。

为此,王、潘两家反目成仇,并对房屋权属发生争议。根据民法原理,

上房3间的所有权应属谁?()

A、王家因附合而取得所有权,但应返还潘家所出之钱

4

B、王家因加工而取得所有权,但应返还潘家所出之钱

C、潘家因出钱而取得所有权,但应给王家适当补偿

D、王家和潘家因合作建房而成为房屋的共有人

【参考答案】:D

【解析】:本题涉及对添附的理解问题。添附是因行为人的错误造成,如因行为人的故意造成,

则不为添附问题,而为侵权问题。添附是所有权取得的原始方式。本题中,所建房屋是基于当事人之

的约定,只是对房屋的归属规定不明,因此,它不属于添附取得所

有权问题,而属于因约定不明时的权属关系问题。故本题选项为D项。

10、某银行被盗,侦查机关将沈某确定为犯罪嫌疑人。在进行警犬

辨认时,一功勋警犬在发案银行四处闻了闻后,猛地扑向沈某。随后,

侦查人员又对沈某进行心理测试,测试结论显示,只要犯罪嫌疑人说没

偷,测谎仪就显示其撒谎。关于可否作为认定案件事实的根据,下列哪

一选项是正确的?

A、警犬辨认和心理测试结论均可以

B、警犬辨认可以,心理测试结论不可以

C、警犬辨认不可以,心理测试结论可以

D、警犬辨认和心理测试结论均不可以

【参考答案】:D

11、赵某系个体工商户,因急需现金,将私房三间典与王某,得典

价3万元。后王某将该房租与陈某。因雷电起火,该三间房屋被毁。该

房屋毁灭损失的风险应由谁承担?

A、赵某

B、王某

C、赵某和王某

5

D、王某和陈某

【参考答案】:C

【解析】:本题考察典权和租赁

典权是典权人支付典价,对他人不动产进行占有、使用、收益的权

利。本题中有二层法律关系:1是王某和陈某之间的房屋租赁关系,2是赵

某和王某的典当关系

对于1,《合同法》第231条:“因不可归责于承租人的事由,致使

租赁物部分或者全部毁损、灭失的,承租人可以要求减少租金或者不支

付租金;因租赁物部分或者全部毁损、灭失,致使不能实现合同目的的,

承租人可以解除合同。”这个没有啥好说的.

但对于2,当典物因不可抗力全部或者部分灭失时,双方分担的风险

是平分,分担的条件是两个:

A、典权存续期间,

B、不可抗力的原因。

所以不难得出一一应当由赵某和王某分担风险。选C。

12、2001年3月,李某向人民法院起诉王某收受贿赂、对李某进行

打击报复,人民法院转交给公安机关立案侦查,公安机关认为应当由检

察院受理,由此发生纠纷。下列有关执行立案管辖的陈述中不正确的是:

()O

A、人民法院在审理自诉案件的过程中,如果发现被告人还犯有必须

由人民检察院提起公诉的罪行时,则应当将新发现的罪行另案移送有管

辖权的公安机关或检察院处理

B、对于违反立案管辖规定,人民检察院已经提起公诉,人民法院在

审判阶段才发现的案件,人民法院应当建议人民检察院重新起诉

C、公安司法机关对于控告、检举和犯罪人的自首,不管是否属于自

己管辖,都应该接受,不得互相推诿

6

D、公安机关侦查刑事案件涉及人民检察院管辖的贪污贿赂案件时,

应当将贪污贿赂案件移送人民检察院

【参考答案】:B

【解析】《刑事诉讼法》第84条第3款规定:”公安机关、人民检察院或者人民法院对于报

案、控告、举报,都应当接受。对于不属于自己管辖的,应当移送主管机关处理,并且通知报案人、

控告人、举报人;对于不属于自己管辖而又必须采取紧急措施的,应当先采取紧急措施,然后移送主

管机关。”《六机关规定》第6条规定:“公安机关侦查刑事案件涉及人民检察院管辖的贪污贿赂案

件时,应当将贪污贿赂案件移送人民检察院。”ACD都正确。对于违反立案管辖规定,人民检察院已

经提起公诉,人民法院在审判阶段才发现的案件,人民法院应当建议人民检察院撤回起诉。因此B错

i天o

13、世界贸易组织法律规则中的《与贸易有关的投资措施协议》适

用的范围限于下列哪一项?

A、与货物贸易有关的投资措施

B、与服务贸易有关的投资措施

C、与专利技术转让有关的投资措施

D、与商标权转让有关的投资措施

【参考答案】:A

【解析】:《与贸易有关的投资措施协议》(Trade-ReIatedInvestmentMeasures,简称

TRIMS)是指能够对国际贸易引起扭曲或限制作用的投资措施。这里的“贸易”仅指货物贸易,不涉

及服务贸易。故本题选A。

14、甲公司欠乙公司货款900万元不能偿还,乙公司几次催要,甲

公司均以无财产可供偿还为由拒绝偿还.后乙公司得知丙公司欠甲公司

1000万元,且因甲公司一直不催要,该债权诉讼时效期间即将届满.乙

公司遂欲行使代位权.以下关于乙公司行使代位权说法不正确的是:

A、代位权诉讼中,丙公司对甲公司的抗辩,可以向乙公司主张

B、代位权的行使范围以900万元为限

C、乙公司应当向人民法院请求以自己的名义代位行使甲公司的债权

D、乙公司行使代位权的必要费用,最终由丙公司负担

7

【参考答案】:D

【解析】:《合同法解释一》第18条第1款规定:“在代位权诉讼中,次债务人对债务人的

抗辩,可以向债权人主张.”依此规定,A选项说法正确,不当选.《合同法》第73条规定:“因

债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行

使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外.代位权的行使范围以债权人的债权为限.债权

人行使代位权的必要费用,由债务人负担B选项关于代位权范围的说法正确,不当选:C选项代

位权就是债权人以自己名义行使,说法正确,不当选:行使代位权的费用,最终由债务人乙而非次债

务人丙负担,D选项说法错误,当选.

15、甲某系已取得美国国籍且在纽约有住所的华人,1996年2月甲

回中国探亲期间病故于上海,未留遗嘱。甲在上海遗有一栋别堂和200

万元人民币的存款,在纽约留下一栋住房、两家商店及若干存款和汽车、

珠宝、玉器等。甲某在纽约没有亲属,其在上海的亲属向人民法院提出

财产继承请求,中国法院根据中国的国际私法规则,应适用什么法律审

理这一案件?

A、中国法

B、纽约州法

C、动产适用纽约州法,不动产适用不动产所在地法

D、纽约州财产适用纽约州法,中国财产适用中国法

【参考答案】:C

【解析】:本题涉及准据法的选择。依《民法通则》第149条规定,涉外继承,动产适用被继

承人死亡时住所地法律,不动产适用不动产所在地法律。

从题干上看,甲的住所在美国,在中国、美国都有动产和不动产,

所以不动产应适用不动产所在地法律,动产适用被继承人死亡时住所地

法律。所以,正确答案应为C。

16、下列选项中哪一项不符合《商业银行法》的规定?

A、商业银行发放贷款应以担保为主

B、商业银行发放贷款应遵循资产负债比例管理的规定

C、商业银行对关系人不能发放贷款

8

D、商业银行可以发放短期、中期和长期贷款

【参考答案】:C

【解析】:《商业银行法》第36条规定:“商业银行贷款,借款人应当提供担保。商业银行应

当对保证人的偿还能力,抵押物、质物的权属和价值以及实现抵押权、质权的可行性进行严格审查。

经商业银行审查、评估,确认借款人资信良好,确能偿还贷款的,可以不提供担保。”由此可知,商

业银行发放贷款应以担保为主,所以A选项正确,不当选。第39条规定:“商业银行贷款,应当遵守

下列资产负债比例管理的规定:……”由此可知,商业银行贷款应遵循资产负债比例管理的规定,所

以B选项正确,不当选。第40条第1款规定:“商业银行不得向关系人发放信用贷款;向关系人发放

担保贷款的条件不得优于其他借款人同类贷款的条件。”由此可知,“商业银行对关系人不能发放贷

款”的说法错误,C选项当选。第3条第1款规定:“商业银行可以经营下列部分或者全部业

务:……(二)发放短期、中期和长期贷款;……”由此可知,D选项正确,不当选。

17、关于刑法上的因果关系的判断,下列哪一选项是正确的?

A、甲为抢劫殴打吴某,吴某逃跑,甲随后追赶。吴某在逃跑时钱包

不慎从身上掉下,甲拾得钱包后即跑开。甲的暴力行为和取得钱包之间

存在因果关系

B、乙基于杀害的意思用刀砍宋某,见宋某受伤后十分痛苦,便将其

送到医院,但医生的治疗存在重大失误,导致宋某死亡。乙的行为和宋

某的死亡之间没有因果关系

C、丙经过城铁时,遇见正在值班的熟人杨某,遂相互聊起天来,导

致杨某忘记放下横杆,路过的刘某被快速驶来的轻轨列车撞死。丙的行

为和刘某的死亡之间存在因果关系

D、丁为杀害王某而打击其头部,并致使王某受伤,2小时内必死无

疑。在王某的哀求下丁产生了悔意遂开车带其到附近的医院抢救。

在去医院的途中,夏某因驾车超速行驶,撞向丁的汽车,导致王某

当场死亡。丁的行为与王某的死亡之间存在因果关系

【参考答案】:B

【考点】因果关系

刑法上的因果关系,是指危害行为与危害结果之间的因果关系。A

项,甲为抢劫而殴打导致吴某钱包跌落,甲拾得,甲的暴力行为和拾得

9

钱包、取得财物之间并不存在直接的因果关系,可以认为是偶然的因果

关系,故A项不正确。B项,虽然乙砍伤了宋某,但由于医生存在重大

失误最终导致宋某的死亡,该事件的介入是异常的、独立于乙的行为的,

因此乙的行为与宋某死亡之间的因果关系被阻断,二者之间没有因果关

系,故B项正确。C项,丙的行为与危害结果之间只存在间接的因果关

系,直接原因在于铁路工作人员工作严重不负责任,因而导致重大事故,

造成刘某死亡,应当是杨某的过失与刘某的死亡存在因果关系,故C项

错误。D项,丁虽然给王某造成了致命伤害,但夏某的交通肇事行为导

致了王某的死亡,因此丁的行为与王某的死亡之间没有因果关系,故D

项错误。依题意,B项当选。

18、保证期间,债权人许可债务人转让债务的,有关保证人的权利

和义务的表述哪一项是正确的?

A、保证人对未经其同意转让的债务,不承担保证责任

B、可不征得保证人同意,由保证人在原保证范围内承担保证责任

C、可不征得保证人同意,但需通知保证人,保证人在收到通知后继

续承担保证责任

D、保证人不能对受让人行使一般抗辩权

【参考答案】:A

【解析】:保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意,保证人对未

经其同意转让的债务,不再承担保证责任。

19、聋哑被告人张某开庭审理前要求其懂哑语的妹妹担任他的辩护

人和翻译。对于张某的要求,法院应当作出哪种决定?O0

A、准予担任辩护人

B、不准担任辩护人

C、准予担任翻译人员

D、既准予担任翻译人员,也准予担任辩护人

10

【参考答案】:A

【解析】根据《刑事诉讼法》第32条:”……下列的人可以被委托为辩护人:……(三)犯罪

嫌疑人、被告人的监护人、亲友。”所以被告人张某的妹妹可以担任张某的辩护人,另根据该法第

28条和第31条规定,翻译人员适甩回避的规定,因此,张某的妹妹是被告人的近亲属,又担任本案

的辩护人,所以不能担任张某的翻译。

20、中国甲公司进口一批日产空调,合同规定以信用证支付。甲公

司开出的信用证规定装船期限为2001年6月10日至6月20日,由承运

人所属的“东方”号货轮承运上述货物。“东方”号在装货港外锚地因

遇大风走锚与另外一艘在锚地待泊的货轮相撞,使“东方”号不能如期

装货。“东方”号最后于8月15日完成装货,船长在接受了托运人出具

的保函的情况下签发了与信用证一致的提单,并办理了结汇。由于船舶

延迟到港错过了空调的销售季节,给甲公司造成了很大损失。甲公司为

此向承运人提出了索赔要求,下列关于承运人责任的选项哪个是正确的?

A、延迟装货是因为不可抗力,因此承运人对延迟不负责任

B、承运人的行为是倒签提单,承运人应对此承担责任

C、承运人倒签提单是应托运人的要求,因此不应承担任何责任

D、承运人的行为是预借提单,承运人应对此承担责任

【参考答案】:B

【解析】:本题考的是海上货物运输中承运人的责任问题,签发倒签提单和预借提单都是对买

方的欺诈行为,保函无效,承运人都应当直接向买方承担责任,本题中承运人应当为其倒签提单的行

为承担责任。

21、李大民、张小丽离婚一案一审经法院判决准许离婚,将其儿子

判给张小丽,判决李大民应当给与其儿子每个月300元的生活费。判决

生效一年后,张小丽才发现李大民在结婚期间在外面买了一套房子包二

奶,法院判决未涉及,张小丽想要分割这部分财产。并且由于物价上涨,

每个月300元的生活费已经无法保障其儿子生活。下列说法正确的是:

A、张小丽想要分割这部分财产,应另行起诉

B、张小丽如果想要分割这部分财产,应申请再审

11

C、如果想要增加抚育费,应当申请再审

D、如果想要增加抚育费,应当上诉

【参考答案】:A

【解析】:《民诉意见》第209条规定:”当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审的,

如涉及判决中已分割的财产,人民法院应依照民事诉讼法第179条的规定进行审查,符合再审条件的,

应立案审理;如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产,应告知当事人另行起诉。”一套房子在审理中

未涉及,所以,张小丽应当另行起诉,故A选项正确。B选项错误。《民诉意见》第152条规定:

“赡养费、扶养费、抚育费案件,裁判发生法律效力后,因新情况、新理由,一方当事人再行起诉要

求增加或减少费用的,人民法院应作为新案受理。”所以,如果想要增加抚育费,应当另行起诉,故

CD选项错误。

22、根据我国相关法律的规定,关于涉及物权的法律适用,下列表

述中错误的有:

A、不动产的所有权,适用不动产所在地的法律

B、船舶所有权的取得、转让和消灭,适用船旗国法律

C、民用航空器所有权的取得、转让和消灭,适用航空器国籍登记国

法律

D、汇票、本票出票时的记载事项,适用付款地法律,支票出票时的

记载事项,适用出票地法律

【参考答案】:D

【解析】:《民法通则》第144条规定,不动产的所有权,适用不动产所在地法律。《民用航

空法》第185条规定,民用航空器所有权的取得、转让和消灭,适用航空器国籍登记国法律。对于票

据,《票据法》第98条规定,汇票、本票出票时的记载事项,适用出票地法律。支票出票时的记载

事项,适用出票地法律,经当事人协议,也可以适用付款地法律。《海商法》第270条规定,船舶所

有权的取得、转让和消灭,适用船旗国法律。

依此,

A、B、C项的表述是正确的,D项的表述是错误的。

23、某市一大厦顶层悬挂的一幅巨幅广告牌,因大风而落下,砸伤

了过路行人,此损害责任应由承担。

12

A、过路人

B、大厦所有人

C、广告所有人

D、广告牌安装者

【参考答案】:C

【解析】:建筑物上的悬挂物造成他人伤害的,由它的所有人或管理人承担民事责任。参见

《民法通则》第126条。

24、下列哪一选项既属于原始证据,又属于间接证据?()

A、被告人丁某承认伤害被害人的供述

B、证人王某陈述看到被告人丁某在案发现场擦拭手上血迹的证言

C、证人李某陈述被害人向他讲过被告人丁某伤害她的经过

D、被告人丁某精神病鉴定结论的抄本

【参考答案】:B

25、根据我国合同法的规定,当事人一方不履行合同义务或者履行

义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等

违约责任。该规定采用的民事责任归责原则是什么?

A、过错责任原则

B、过错推定原则

C、公平责任原则

D、无过错责任原则

【参考答案】:D

【解析】:违约责任的归责原则

13

《合同法》第107条:“当事人一方不履行合同义务或者履行合同

义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等

违约责任。”

对于违约责任的归责原则目前存在争议,通说认为是无过错责任原

则。所谓无过错责任原则是指不以过错作为违约责任的构成要件。而过

错责任原则和过错推定原则都是以过错作为违约责任的构成要件,只是

在过错推定原则下实行举证责任倒置。笔者倾向于过错推定原则,但是

考生在考试中要以通说为标准做答。

26、关于交通肇事“因逃逸致人死亡”,下列哪种说法是错误的:

()

A、“因逃逸致人死亡”,是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究

而逃跑,致使被害人因得不到救助而死亡的情形

B、交通肇事后,单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车

人指使肇事人逃逸,致使被害人因得不到救助而死亡的,以交通肇事罪

的共犯论处

C、交通肇事“因逃逸致人死亡”,认定为故意杀人罪和交通肇事罪,

实行数罪并罚

D、交通肇事“因逃逸致人死亡”,是交通肇事罪的结果加重犯,只

需要以交通肇事罪一罪定罪处罚,不实行数罪并罚

【参考答案】:C

【考点】交通肇事罪

【解析】根据《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第5

条的规定:“因逃逸致人死亡”,是指行为人在交通肇事后为逃避法律追究而逃跑,致使被害人因得

不到救助而死亡的情形。交通肇事后,单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事

人逃逸,致使被害人因得不到救助而死亡的,以交通肇事罪的共犯论处。作为交通肇事罪的结果加重

犯,“因逃逸致人死亡”的,只需要以交通肇事罪一罪定罪处罚,不实行数罪并罚。

27、甲委托乙到某地购良马,乙到某地后,因未遇甲所需要的良马,

便以自己的名义购置良骡一口。乙到家后,甲赶到。乙对甲说,如你觉

14

得骡子好,就将骡子牵走。甲当即付款,并将骡子牵走。甲牵走骡子的

受领行为是基于。

A、委托代理

B、越权代理的追认

C、表见代理

D、买卖合同

【参考答案】:D

【解析】:本题涉及对代理的本质认识问题。本题中,乙以自己的名义买回良骡一口,甲再从

已处买得良骡,故应选D。

28、某案,被告人赵某,年仅16岁,一审判决其构成盗窃罪。赵某

向一审法院表示要上诉,但是赵某的法定代理人认为上诉意义不大,并

向一审法院表示并不上诉。那么被告人赵某的上诉是否有效?()O

A、无效,因为赵某不具有完全的诉讼行为能力

B、无效,因为赵某法定代理人的表示在后,可以否定赵某上诉的效

C、有效,因为赵某享有独立的上诉权

D、有效,因为赵某的法定代理人并不享有上诉权

【参考答案】:C

【解析】《刑事诉讼法》第180条规定:“被告人、自诉人和他们的法定代理人,不服地方各

级人民法院第一审的判决、裁定,有权用书状或者口头向上一级人民法院上诉。被告人的辩护人和近

亲属,经被告人同意,可以提出上诉。”由此可见.被告人和其法定代理人均享有独立的上诉权,任

何一人提起上诉均可产生上诉的效果。因此C正确。

29、人民法院在接受利害关系人财产保全的申请后情况紧急的,应

当在多少小时之内作出决定?

A、12

B、24

15

C、48

D、72

【参考答案】:C

【解析】:详见《民事诉讼法》第92条第三■款:人民法院接受申请后,对情况紧急的,必须

在四十八小时内作出裁定;裁定采取财产保全措施的,应当立即开始执行。

30、张某为美国人,长期以来在中国进行从事颠覆我国政权的活动,

某市国家安全机关对张某进行侦查之后,认为应该对张某进行逮捕,于

是报请该市检察院批准。下列做法正确的是:OO

A、该市人民检察院作出批准的决定

B、该市人民检察院上报省检察院,该省人民检察院作出批准的决定

C、该市人民检察院上报最高人民检察院,由最高人民检察院作出批

准的决定

D、该市人民检察院上报省检察院,该省人民检察院上报最高人民检

察院,由最高人民检察院作出批准的决定

【参考答案】:D

【解析】《人民检察院刑事诉讼规则》第94条规定:“外国人、无国籍人涉嫌危害国家安全

犯罪的案件或者涉及国与国之间政治、外交关系的案件以及在适用法律上确有疑难的案件,需要逮捕

犯罪嫌疑人的,由分、州、市人民检察院审查并提出意见,层报最高人民检察院审查。最高人民检察

院经征求外交部的意见后,决定批准逮捕。经审查认为不需要逮捕的,可以直接作出不批准逮捕的决

定。”据此,本题正确答案为D„

31、2004年5月甲在工商部门登记为个体工商户,领取了字号为

“太阳假店”的营业执照,甲与其妻乙共同经营。2005年甲又欲开一饭

店,准备取字号为“幸福饭店”,甲向戌借款3万元,借后不久戌即要

求返还,应以谁为被告提起诉讼?

A、太阳饭店

B、幸福饭店

C、甲与乙

16

D、甲

【参考答案】:C

【解析】:《民诉意见》第46条规定:“在诉讼中,个体工商户以营业执照上登记的业主为

当事人。有字号的,应在法律文书中注明登记的字号。营业执照上登记的业主和实际经营者不一致的,

以业主和实际经营者为共同诉讼人。”本条规定的个体工商户的诉讼地位的含义有二:(1)以业主

为诉讼当事人;(2)业主与实际经营者不一致的,以二者为共同诉讼人。本案中实际经营者为甲、

乙二人,所以甲、乙为共同被告。

考查个体工商户的诉讼主体地位的确定,这是考查考生对《民通意

见》与民事诉讼法不同内容的规定的理解。

本题之解答,仰仗考生对《民通意见》第41条与《民诉意见》第

46条的完整理解。前者的规定与后者第1款完全相合,但后者第2款却

增加了前者所不具备的内容。许多考生之所以选择了D项,是因为只注

意到了《民通意见》第41条的规定,而未注意到《民诉意见》第46条

之规定。

32、有关机关在审查立案材料时,也会采用一定的勘验、检查手段,

那么这种勘验、检查与侦查阶段的勘验、检查主要有什么不同?()O

A、复杂程度不同

B、对象不同

C、目的不同

D、程序要求不同

【参考答案】:C

【解析】对立案材料的审查手段可能包括勘脸、检查等手段,这些手段同侦查阶段的勘险、检

查手段,从形式上和程序要求上没有区别,但这种手段不属于侦查,其主要原因在于目的不同。立案

材料审查阶段的勘验、检查其目的在于决定是否立案,侦查阶段的勘验、检查其目的在于侦破已经立

案的案件。故选c。

33、人民法院受理实用新型专利侵权案件后,被告在答辩期间请求

专利复审委员会宣告该项专利无效的,人民法院应如何处理?

A、延期审理

17

B、终结起诉

C、中止诉讼

D、继续审理

【参考答案】:C

【解析】:本题涉及中止诉讼的问题。依照最高法院的司法解释,人民法院受理实用新型侵权

案件后,被告在答辩期间请求宣告该专利无效的,人民法院应当中止诉讼。故本题选项为c。

34、关于行政机关和机构的设立,下列说法正确的是?()

A、经国务院批准,省人民政府可以设立行政公署

B、经市公安局批准,县公安局可以设立派出所

C、经全国人大常委会批准,国务院可以设立直属机构

D、经市人民政府批准,县人民政府可以设立区公所

[参考答案]:A

【考点】行政机关和机构的设立

【解析】派出机关与派出机构是我国行政组织序列中的一种。所谓派出机关是指由一级人民政

府经有权机关批准在一定行政区域内设立的行政机关。根据地方各级人民代表大会和地方各级人民政

府组织法的规定,我国的派出机关主要有:①省、自治区人民政府经国务院批准设立的行政公署;②

县、自治县人民政府经省、自治区、直辖市人民政府批准设立的区公所;③市辖区、不设区的市人民

政府经上一级人民政府批准而设立的街道办事处。本题中行政公署的设立需经国务院批准,故选项A

说法正确。

所谓派出机构是由政府的工作部门根据行政管理的需要在一定行政

区域内设立管理某项行政事务的机构。在我国派出机构种类较多,如公

安派出所、税务所、工商所等。派出机构是根据工作需要设立而不是根

据上一级机关批准设立,故选项B说法错误。

国务院即中央人民政府,是最高国家权力机关的执行机关,也是国

家最高行政机关。直属机构是国务院主管各项专门业务的机构。国务院

直属机构由国务院根据工作需要和精简原则设立,无需全国人大或全国

18

人大常委会批准,需要全国人大或全国人大常委会批准的是国务院的各

部委,故选项C说法错误。

本题中选项D.因为没有说明“市人民政府”是否是“直辖市人民

政府”,所以这种不严谨的表述不应进入正确答案之列。

35、某集团总公司为其子公司与某钢厂的钢材买卖合同在1000万元

的限度内提供连带保证,并委派专人监督合同的执行。钢厂交付给子公

司的价值50万元的一批钢材质量严重不合格,子公司未提出异议并接受

了货物,但集团总公司以书面形式向钢厂提出了异议。子公司与钢厂的

买卖总价款额达到800万元时,集团总公司以书面通知钢厂终止保证合

同,但在钢厂收到该通知之前钢厂又交付给子公司价款额为100万元的

钢材。钢厂收到通知后又交付给子公司价款额为100万元的钢材。集团

总公司承担保证责任的范围应当是:

A、1000万元

B、900万元

C、850万元

D、750万元

【参考答案】:B

【解析】:见《担保法》第27条,未定保证期间的最高额保证,保证人可以享有任意解除权,

可以单方的、随时的通知债权人解除该保证合同。在保证合同解除之前,已经发生的债务,保证人要

负保证责任,但是对于解除之后发生的就不再负担了。而另一个迷惑项是,债权人交给债务人的价值

50万元的钢材质量严重不合格,但是子公司没有提出异议并接受了,而集团公司作为保证人却向主

债权人提出了异议,这个异议不会对主债务额的数额产生影响。

36、周某跟随一名刚从银行取钱回来的妇女,等到该妇女走在一条

河边时,周某从其自行车筐中夺过手提包撒腿就跑,抢夺时该妇女摔倒,

摔到了河里,该妇女被淹死。请问周某该如何定罪处罚()

A、抢夺罪、过失致人死亡罪,实行数罪并罚

B、抢夺罪,从重处罚

19

C、抢夺罪、过失致人死亡罪,从一重罪定罪处罚

D、过失致人死亡罪

【参考答案】:C

【解析】本题考查抢夺罪的相关问题。

本题主要涉及到抢夺过程中导致被害人伤亡的定罪量刑问题,《最

高人民法院关于审理抢夺刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第5

条规定,实施抢夺公私财物行为,构成抢夺罪,同时造成被害人重伤、

死亡等后果,构成过失致人重伤罪、过失致人死亡罪等犯罪的,依照处

罚较重的规定定罪处罚。

37、下列有关行政法的说法正确的是:()

A、行政法的调整对象是行政法律关系

B、行政法主要是实体法

C、行政法调整方式与行政政策调整方式没有区别

D、行政法具有提高行政效率和实现公正的双重功能

【参考答案】:D

【解析】行政法的调整对象是行政关系,故A错。行政法实体法与程序法融为一体,故B错。

行政法调整方式与行政政策调整方式在性质和调整方法上存在明显区别,故C错。因此D的说法正确。

38、关于专利实施强制许可制度的以下判断中,哪一个是不正确的?

A、强制许可制度只适用于发明专利和实用新型专利

B、取得强制许可的单位或个人享有独占的实施权,并且有权允许他

人实施

C、取得强制许可的单位或个人应当付给专利权人合理的使用费

D、专利权人对专利局关于强制许可的决定不服的,可以在接到通知

之日起3个月内向人民法院提起诉讼

20

【参考答案】:B

【解析】:本题考专利实施强制许可。

该制度规定在《专利法》第6章(第48-55条),其中第53条规定:

“取得实施强制许可的单位或者个人不享有独占的实施权,并且无权允

许他人实施。”

解答本题甚至无需熟悉法条。专利实施强制许可制度的目的是为了

充分发挥专利价值、实现社会公共利益,因此,它不可能赋予取得实施

强制许可的主体以独占的实施权:在实施强制制度之下,专利权人的实

施权尚且需要做出让步,何况是取得实施强制许可之人?

39、某银行以某公司未偿还贷款为由向法院起诉,法院终审判决认

定其请求已过诉讼时效,予以驳回。某银行向某县政府发函,要求某县

政府落实某公司的还款责任。某县政府复函:请贵行继续依法主张债权,

我们将配合做好有关工作。尔后,某银行向法院起诉,请求某县政府履

行职责。法院经审理认为,某县政府已履行相应职责,某银行的债权不

能实现的原因在于其主张债权时已超过诉讼时效。下列哪一选项是错误

的?

A、本案应由中级法院管辖

B、因法院的生效判决已对某银行与某公司的民事关系予以确认,某

县政府不能重新进行确定

C、法院应当判决确认某县政府的复函合法

D、法院应当判决驳回某银行的诉讼请求

【参考答案】:C

40、甲将一车出租给乙,乙经过甲允许后,又将该汽车租给其朋友

丙,丙在一次行车中发生车祸,车被报废,则甲应向谁主张赔偿损失?

A、乙

B、丙

21

C、乙或丙

D、向丙和乙同时主张,均可获得支持

【参考答案】:C

【解析】:本题甲可以对乙主张违约责任,对丙主张侵权赔偿。但是不能同时主张,只能二者

选其一,所以选c。

法条依据:

1、《合同法》第224条规定:“承租人经出租人同意,可以将租赁

物转租给第三人.承租人转租的,承租人与出租人之间的租赁合同继续有

效,第三人对租赁物造成损失的,承租人应当赔偿损失。

2、《合同法》第121条规定:”当事人一方因第三人的原因造成违

约的,应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷,依

照法律规定或者按照约定解决。”即:由于在转租情形下,承租人与出

租人之间的租赁合同继续有效,次承租人对于租赁物造成的损失,基于

合同效力的相对性,出租人只能向承租人主张违约责任(第121条)。

二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,

有两个或两个以上的符合题意)。

2、下列有关企业破产法律责任的表述,错误的有哪些?

A、企业董事、监事或者高级管理人员违反忠实义务、勤勉义务,致

使所在企业破产的,依法承担民事责任

B、企业董事、监事或者高级管理人员违反忠实义务、勤勉义务,致

使所在企业破产的,自破产程序终结之日起五年内不得担任任何企业的

董事、监事、高级管理人员

C、有义务列席债权人会议的债务人的有关人员,经人民法院传唤,

无正当理由拒不列席债权人会议的,人民法院可以依法处以罚款,但不

能拘传

22

D、债务人的有关人员违反本法规定,拒不陈述、回答,或者作虚假

陈述、回答的,人民法院可以依法处以罚款

【参考答案】:B,C

【解析】:《企业破产法》第125条规定,企业董事、监事或者高级管理人员违反忠实义务、

勤勉义务,致使所在企业破产的,依法承担民事责任。有前款规定情形的人员,自破产程序终结之日

起三年内不得担任任何企业的董事、监事、高级管理人员。故A选项正确,不当选。B选项中“五年”

的说法错误,当选。|学\法'网|第126条规定,有义务列席债权人会议的债务人的有关人员,经人民

法院传唤,无正当理由拒不列席债权人会议的,人民法院可以拘传,并依法处以罚款。债务人的有关

人员违反本法规定,拒不陈述、回答,或者作虚假陈述、回答的,人民法院可以依法处以罚款。故C

选项中“不能拘传”的说法错误,当选。D选项正确,不当选。

3、1992年2月19日,甲企业就其生产的家用电器注册了“康威”

商标。后来乙企业使用该商标生产冰箱,并在2002年4月开始销售“康

威”牌冰箱。下面哪些说法是正确的?()

A、甲对其商标的续展申请应当在商标有效期届满后的6个月内提出

B、乙企业对“康威”的使用为非法使用

C、乙企业可以在2002年8月19日后在家用电器上申请获得注册

“康威”商标

D、甲企业在商标续展期内仍享有商标专用权

[参考答案]B,D

【解析】本题涉及商标续展和商标侵权问题。依据《商标法》第38条规定,注册商标有效期

满,需要继续使用的,应当在期满前6个月内申请续展注册;在此期间未能提出申请的,可以给予6

个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的,注销其注册商标。每次续展注册的有效期为10年。续展

注册经核准后,予以公告。据此,本题A选项是错误的,D选项是正确的。本题中,乙企业在甲企业

的注册商标宽展期内在同类商品上使用其商标,为商标侵权行为,故B选项是正确的。同时,在宽展

期内甲企业可能续展其注册商标,甲企业续展其注册商标的,乙企业就不能获准注册,故C选项是错

误的。因此,本题正确选项为BD。

4、合同中的条款具有下列哪些情形,该条款无效

A、免除一方造成对方人身损害的赔偿责任的

B、免除一方的违约责任的

23

C、免除一方因故意,给对方造成财产损失的赔偿责任的

D、免除一方因过失给对方造成财产损失的赔偿责任的。

【参考答案】:A,C

【解析】:《合同法》第53条规定:合同中的下列免责条款无效:(1)造成对方人身伤害的;

(2)因故意或重大过失造成对方财产损失的。

5、甲欠乙10万元,甲之友丙与乙签订了保证合同,此时丙自有财

产只有8万元。后甲不能清偿,乙诉至法院要求丙清偿10万元。丙在答

辩状中称:本人自有财产不足清偿,请免除我的保证责任。以下说法错

误的是:

A、丙的保证范围为担保时的自有财产总额8万元

B、丙的保证范围仅为10万元主债权

C、丙的保证范围为10万元主债权以及因该债权而产生的相关债权

D、因提供保证时不具有代偿能力,因此丙不承担保证责任

【参考答案】:A,B,D

【解析】:解析《担保法》第7条:具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民,可以

作保证人。依《担保法》第7条,下列三类人可为保证人:①法人;②其他组织(具体范围参见《担

保法解释》第15条);③自然人。

《担保法解释》第14条:不具有完全代偿能力的法人、其他组织或

者自然人,以保证人身份订立保证合同后,又以自己没有代偿能力要求

免除保证责任的,人民法院不予支持。

因此,丙可以作为保证人,而且不能以不具有代偿能力而要求免除

担保责任。

《担保法》第21条:保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、

损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的,按照约定。

当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的,保证人应当

对全部债务承担责任。

24

题中当事人未对担保范围作出约定,因此,C项的表述是正确的;

而其他选项都是错误的表述,为应选项。

6、物权属于

A、支配权

B、请求权

C、相对权

D、绝对权

【参考答案】:A,D

【解析】:物权是权利人在法律规定的范围内,对物进行直接管理、支配并排除他人干涉的权

利。由上述定义可知,物权属于支配权和绝对权

7、甲的下列行为,哪些构成专利侵权?()

A、甲受专利实施许可合同的被许可人乙的委托,加工专利产品的部

B、甲在乙的指导下,生产了乙发明的新产品,后来乙取得该产品专

利权

C、甲本人从事发明创造,其发明覆盖了乙的专利的主要技术特征,

甲在未与乙协商的情况下实施了自己的专利

D、甲零售商销售不知道进的货是乙厂未经许可擅自实施丙的专利的

侵权产品,知道后为了赢利继续出售

【参考答案】:C,D

【解析】:【答案】CD

【解析】专利侵权的的前提是有效专利的存在,对于授权以前的行为原则上没有溯及力,因此

B正确。

8、丙公司与丁公司钢材买卖合同纠纷一案,丙公司诉至法院要求丁

公司按照合同约定供应1000吨钢材,而丁公司则提出双方补充协议改为

25

自己向丙公司供应700吨钢材,而且自己已履行了供应700吨钢材的义

务。下列关于举证责任分配的说法哪些是正确的?()O

A、丙公司应对自己有权要求丁公司供应1000吨钢材的事实负举证

责任

B、丙公司应对丁公司未向其供应700吨钢材的事实负举证责任

C、丁公司应对合同将自己供应钢材的义务变更为700吨的事实负举

证责任

D、丁公司应对自己已向丙公司供应700吨钢材的事实负举证责任

【参考答案】A,C,D

【解析】《民诉证据规定》第2条规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳

对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主

张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。故ACD正确,B项错误,应由丁公司举证证明其供应

700吨钢材的事实。

9、甲公司在与乙公司交易中获汇票一张,出票人为丙公司,承兑人

为丁公司,汇票到期日为2003年11月30日。当下列哪些情况发生时,

甲公司可以在汇票到期日前行使追索权?

A、乙公司因违法被责令终止业务活动

B、丙公司被宣告破产

C、丁公司被吊销营业执照

D、丁公司拒绝承兑

[参考答案]:C,D

【解析】:法条:第六十一条汇票到期被拒绝付款的,持票人可以对背书人.出票人以及汇票

的其他债务人行使追索权。汇票到期日前,有下列情形之一的,持票人也可以行使追索权:(一)汇

票被拒绝承兑的;(二)承兑人或者付款人死亡.逃匿的;(三)承兑人或者付款人被依法宣告破产

的或者因违法被责令终止业务活动的。

26

10、王某拖欠吕某货款12万元,吕某多次催讨无果,遂向王某住所

地法院申请支付令,法院受理后经过审查,认为该申请成立。下列说法

错误的是:OO

A、如果王某在法定期间内未提出书面异议,但向吕某所在地人民法

院起诉,请求确认该债务已经偿还,则该支付令的效力不受影响。

B、如果对债务没有异议,但在法定期间内向人民法院书面说明目前

还钱确有困难,并承诺在3个月后一定还清,则该支付令暂不生效。

C、如果王某在法定期间提出书面异议,人民法院认为该异议不成立

予以驳回

D、如果向王某送达支付令,王某拒绝接受,人民法院可以留置送达

【参考答案】B,C

【解析】根据《民诉意见》第223条的规定,债务人在收到支付令后,不在法定期间提出书面

异议,而向其他人民法院起诉的,不影响支付令的效力。故A项正确。根据第221条的规定,依照民

事诉讼法第192条的规定,债务人在法定期间提出书面异议的,人民法院无须审查异议是否有理由,

应当直接裁定终结督促程序。债务人对债务本身没有异议,只是提出缺乏清偿能力的,不影响支付令

的效力。债务人的口头异议无效。BE两项错误。根据第220条的规定,向债务人本人送达支付令,

债务人拒绝接收的,人民法院可以留置送达。故D项正确。

11、甲与乙订立了一份买卖合同。双方在合同中约定甲须于7月30

日向乙预付定金10万元。7月30日甲未付定金,经乙催告甲仍未支付。

对此,乙的哪些诉讼请求法院不予支持?

A、请求解除买卖合同

B、请求甲承担违约责任

C、请求强制甲支付定金10万元

D、请求强制申支付定金10万元及逾期利息

【参考答案】:A,B,C,D

【解析】:依据《担保法》第90条的规定,定金合同从实际交付定金之日起生效。由于甲未

交付定金,甲乙之间的主合同并未生效。根据《合同法》第94条第(四)项的规定,有下列情形之

27

一的,当事人可解除合同:当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。由

于甲不符合法定解除合同的情形,且甲并未违反主合同,故乙的

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