建设工程施工合同代理词

代理词尊敬的审判长、审判员：陕西阳达律师事务所接受本案原告的委托，指派我担任原告陕西瑞龙建筑工程有限公司诉榆林市榆阳镇杏墕村建设工程施工协议纠纷一案的诉讼代理人，发表代理意见如下：原告与被告于2023年11月5日，签订《陕西省建设工程施工协议》（以下称备案协议）依法成立并有效。被告公开招标于2023年10月30日公开开标，拟定原告为中标单位，中标标价为人民币66713357.60元，并经榆林市建设工程招标投标管理办公室备案。于2023年11月5日依据中标告知书签订了《陕西省建设工程施工协议》，并经榆林市建设工程造价管理站备案，协议对工程所在地、协议价款、工期、工程进度款支付期限及方式、违约责任、履约保证金支付及返还等事项作出了明确约定，该协议系双方真实意思表达、主体适格、内容和形式合法，依据《中华人民共和国协议法》第四十四条之规定：“依法成立的协议，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”所以原告与被告于2023年11月5日，签订备案依法成立并有效。二、原告请求被告支付工程预付款人民币6671335.76元，并继续履行协议事实清楚，证据充足。备案协议签订后，原告依约于2023年11月10日租赁建筑施工物资及塔式起重机，并抽调技术骨干和优秀管理人员进场，并购买数百吨钢材、搭建5间彩钢房进场施工，因被告没有办理施工许可证，导致原告不能施工，且被告从未向原告支付任何工程款其行为严重违反了备案协议第二部分第二条8.1款：“发包人工作（5）办理施工许可证及其他施工所需批件和临时用地…”、第六条28.1款约定：“…预付款的预付比例不低于协议总价的10%…”（19页）、第十条39.1款约定“发包人违约当发生28.1提到的发包人不准时支付工程预付款…发包人承担违约责任，补偿因其违约给承包人导致的经济损失…”（26页）、39.3款约定“一方违约后，另一方规定违约方继续履行协议时，违约方承担上述违约责任后任应继续履行协议。”（27页）、第三部分第六条28款约定“发包人向承包人预付工程款的时间和金额或占协议价款总额的比例：协议签订后7日内支付协议价的10%”（40页），同时约定了发包人不按约定支付工程进度款应付的责任；依据《协议法》第60条、第269条、《最高人民法院关于审理建设工程施工协议纠纷案件合用法律问题的解释》第9条之规定被告应当立即支付工程预付款，并继续履行协议办理施工许可证。综上，原告依据备案协议的约定、《中华人民共和国协议法》及最高院司法解释，原告的诉请事实清楚证据充足。三、原告与榆林市厚德凯盛工贸有限公司（以下称厚德公司）签订的《建筑工程协议书》（以下称变更协议）因对备案协议作出实质性变更而无效。依据上述事实，结合《最高人民法院关于审理建设工程施工协议纠纷案件合用法律问题的解释》第21条、《建设工程价款结算暂行办法》第12条、备案协议第二部分28.1款约定，《协议法》第30条之规定，变更协议因未经备案且对工程价款的支付做出了重大变更，内容违反《招标投标法》第46条严禁性规定，而不具有合法性，参照“最高人民法院（2023）民一终字第67号案例就G4冷库工程签订了经备案的《天津市建设工程施工协议》后又另行签订了《施工协议书》…《施工协议书》并未通过备案，且在工程价款上进行了重大变更，而工程价款属于协议的实质性内容，该《施工协议书》违反了《中华人民共和国招标投标法》第四十六条的强制性规定，依法应当认定为无效。据此本案应当依据备案中标协议作为结算依据，变更协议无效。四、从2023年3月1日起，被告应向原告每月支付现场不可辞退的管理人员工资、各种周转材料租赁费、机械租赁费和总部管理费用等各项损害补偿共计¥126866.46元/月。2023年5月15日原告项目经理刘卫红因被告没有办理施工许可证向被告派驻的甲方代表何建国送达了索赔报告，并经其签字接受。依据备案协议第二部分第二条8.1款的约定：“发包人工作（5）办理施工许可证及其他施工所需批件和临时用地…”、第三条11.2款约定“因发包人因素不能按照协议书约定的开工日期开工…发包人补偿因延期开工导致的损失，并相应顺延工期。”、《协议法》第二百八十四条规定，因被告因素导致原告于2023年3月1日起，该停工导致原告的各种现场不可避免的人员工资、租赁费、总部管理费各项损失，应当由被告承担。以上事实有招标中标告知书、《陕西省建设工程施工协议》、索赔报告书、机械租赁协议、租赁协议、陕西瑞龙建筑公司有限公司工资表证明。上述代理意见恳请合议庭合议时给予慎重、全面考虑并采纳，最后作出公正判决。代理人：陕西阳达律师事务所律师：时间：附：1、最高人民法院（2023）民一终字第67号民事判决书2、参考法条：《中华人民共和国协议法》第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关协议标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。第四十四条依法成立的协议，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第一百零七条当事人一方不履行协议义务或者履行协议义务不符合约定的，应当承担继续履行、采用补救措施或者补偿损失等违约责任。 第二百六十九条建设工程协议是承包人进行工程建设，发包人支付价款的协议。建设工程协议涉及工程勘察、设计、施工协议第二百八十四条因发包人的因素致使工程半途停建、缓建的，发包人应当采用措施填补或者减少损失，补偿承包人因此导致的停工、窝工、倒运、机械设备调迁、材料和构件积压等损失和实际费用。招标投标法：第四十六条招标人和中标人应当自中标告知书发出之日起三十日内，按照招标文献和中标人的投标文献订立书面协议。招标人和中标人不得再行订立背离协议实质性内容的其他协议。最高人民法院关于审理建设工程施工协议纠纷案件合用法律问题的解释第九条发包人具有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程施工协议的，应予支持：（一）未按约定支付工程价款的；（二）提供的重要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的；三不履行协议约定的协助义务的。第二十一条当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工协议与通过备案的中标协议实质性内容不一致的，应当以备案的中标协议作为结算工程价款的根据。《建设工程价款结算暂行办法》第七条发包人、承包人应当在协议条款中对涉及工程价款结算的下列事项进行约定：（一）预付工程款的数额、支付时限及抵扣方式；（二）工程进度款的支付方式、数额及时限；（三）工程施工中发生变更时，工程价款的调整方法、索赔方式、时限规定及金额支付方式；（四）发生工程价款纠纷的解决方法；（五）约定承担风险的范围及幅度以及超过约定范围和幅度的调整办法；（六）工程竣工价款的结算与支付方式、数额及时限；（七）工程质量保证（保修）金的数额、预扣方式及时限；（八）安全措施和意外伤害保险费用；（九）工期及工期提前或延后的奖惩办法；（十）与履行协议、支付价款相关的担保事项。第十二条工程预付款结算应符合下列规定：（一）包工包料工程的预付款按协议约定拨付，原则上预付比例不低于协议金额的10％，不高于协议金额的30％，对重大工程项目，按年度工程计划逐年预付。计价执行《建设工程工程量清单计价规范》（GB50500—2023）的工程，实体性消耗和非实体性消耗部分应在协议中分别约定预付款比例。（二）在具有施工条件的前提下，发包人应在双方签订协议后的一个月内或不迟于约定的开工日期前的7天内预付工程款，发包人不按约定预付，承包人应在预付时间到期后10天内向发包人发出规定预付的告知