法律基础(法学概论)1-2平时作业参考答案

第1次平时作业得分教师签名得分批改人一、单项选择题（每小题2分，共24分）1．以下说法正确的是（C）A．法是由国家制定的、而非认可的B．法是由国家认可的、而非制定的C．法是由国家制定或认可的D．法是由国家制定并认可的2.法是调整（A）的行为规范。A．人与人之间的社会关系B.人与物之间的社会关系C.人与自然界之间的自然关系D.自然关系之间3.法是一种行为规范，是以（B）为内容的。A．调整人们的社会关系B．权利和义务C．国家强制力D．法律条文3下列哪项不属于我国法的正式意义上的渊源?(D)A．行政法规B．特别行政区的法C．经国家批准承认参加的国际条约D．共产党的政策4.法律关系的主体是指（D）。A．权利和义务指向的对象B．法律权利和法律义务C．权利的享有者和义务的承担者D．法律关系三要素6.依据我国宪法规定，中华人民共和国年满(C)的公民，不分民族、种族、性别、职业、家庭出身、宗教信仰、教育程度、财产状况、居住期限，都有选举权和被选举权;但是依照法律被剥夺政治权利的人除外。A.14周岁B.16周岁C.18周岁D.20周岁7.在我国，人民行使权力的机关是（D）。A.各级国家行政机关B.各级国家审判机关C.各级国家检察机关D.全国人大及地方各级人大8.下列公民的基本权利与义务中，既是权利又是义务的是（D）。A.平等B.人身自由C.人格尊严D.劳动9.按照是否具备法定形式为标准，行政行为可分为（B）。A.具体行政行为和抽象行政行为B.要式行政行为和非要式行政行为C.应申请的行政行为和依职权的行政行为D．单方行政行为和双方行政行为10.下列各项中，不属于行政行为的是：（B）A.某县地税局向某文具用品商店征收所得税B.某县地税局向某文具用品商店订购办公用品C.某县工商局给个体工商户李某颁发营业执照D.某县工商局依法吊销个体户李某的营业执照11.按照部门法的划分原则及其调整的社会关系，以下哪部法律属于民法?(C)A.《国籍法》B.《食品卫生法》C.《合同法》D.《民事诉讼法》12.我国的《民法通则》规定：当事人在实施法律行为时，不得欺诈、胁迫对方当事人，双方不得恶意串通实施损害国家、集体、第三人的利益的行为。这一规定是民法(D)原则的体现。A．平等原则B．自愿原则C．等价有偿原则D．诚实信用原则得分批改人二、多项选择题（每小题2分，共18分）1．以下说法错误的是（ABD）A．法是由国家制定的、而非认可的B．法是由国家认可的、而非制定的C．法是由国家制定或认可的D．法是由国家制定并认可的2.法律关系的要素包括（BCD）A．权利义务B．主体C．客体D．内容3.通常，我们把法系分为（AD）。答：(1)材料一属于法，它由地方人大制定，属于地方性法规，是我国法的渊源。(4分)(2)材料二属于法，它是由国务院所属的中国人民银行制定和颁布的规范性法律文件，属于行政规章，是我国的法的渊源。(4分)(3)材料三不是法，党纪不是由国家制定或认可的，法必须由立法机关或政府部门依法制定。党纪不是法律，它不符合法的基本特征．(4分)(4)材料四属于法，它是由国务院所属的国家教育部制定和颁布的规范性法律文件，属于行政规章，也是我国的法的渊源。(4分)(5)表述规范、流畅(2分)法学概论第2次平时作业得分教师签名得分批改人一、单项选择题（每小题2分，共24分）1.依照我国民法的规定，不能完全辨认自己行为的精神病人是（B）。A无民事行为能力人B.限制民事行为能力人C.完全民事行为能力人D.可视为完全民事行为能力人2.王某今年17周岁，为某大学学生，智力超常，生活自理能力很强。根据《民法通则》的规定，王某是（B）。A.无民事行为能力人B.限制民事行为能力人C.可视为完全民事行为能力人D.完全民事行为能力人3．张某于2004年5月离家到某地进货，从此杳无音讯。张妻多番查找，均无结果。根据我国民法的规定，张妻可以在张某下落不明满(B)年后，有权向法院提出宣告张某死亡。A．1年B.2年C.3年D．4年4．关于法人，以下说法正确的是：(A)A.法人是一种具有独立的民事主体资格的组织B．法人是指代表单位行使职权的正职负责人C.法人是指具有法律地位的自然人D．一般而言，法人就是指国营单位，而不包括非国有企业5.法人的有形载体是（A）。A.名称B．组织机构C.章程D．财产6.收养行为属于（C）。A.诺成性民事行为B．财产民事行为C.双务民事行为D．从民事行为7.王某的单位今年又盖了一批新房，王某估计自己可以分到一套三居室，于是先按房屋面积自行购买了一些价值不菲的纯毛地毯，准备将来搬进新居时铺上。但结果王某未能分到房子。那么王某购买地毯的行为(D)。A．是无效行为。因为王某的行为动机有问题，其意思表示是不真实的B．是可撤销的行为。因为王某对于购买地毯的目的存在重大误解C是有效行为。因为在法律上，该行为虽有误解但不是重大的D．是有效行为。因为在法律上，对行为动机的误解不能构成重大误解，所以该行为是有效的8.假设你的同事未经你同意，以你的名义向商店订购了一台你正急需的跑步健身器。某日，商店送货上门，并要求你支付货款。那么，以下说法正确的是（A）。A.你同事的这一行为未经你的授权，是无权代理，所以这个订购行为当然无效B.因为该健身器正是你急需的，你的同事是在好心帮你，所以，当然是有效的C.这一行为的有效与否，取决于你的追认或拒绝D.如果你对此一直未予以明确表态，则意味着你表示追认和接受9.某乙现年25岁，工厂工人，有完全民事行为能力，他可根据(A)的规定，请他父亲以他(乙)的名义买一幅名画。A委托代理B法定代理C．指定代理D．复代理10.丙有电视机要卖，乙自作主张向丙声称：“我要，我可以代甲赊销。”丙不放心，托人将这事告诉了甲，但甲一直未作明确表态。乙以甲的名义与丙订立合同后，乙很快售完了电视机，人却不知去向，而甲此时又以丙系无权代理为由拒绝支付货款。根据民法的有关规定，丙的损失应由（A）。A．甲向丙负责B．丙自己负责C．乙向丙负责D．甲、乙分别向丙负责11.下列哪一选项属于所有权的继受取得？（A）A.甲通过遗嘱继承其兄房屋一间B.乙的3万元存款得利息1000元C.丙购来木材后制成椅子一把D.丁拾得他人搬家时丢弃的旧电扇一台12.中州公司依法取得某块土地建设用地使用权并办理报建审批手续后，开始了房屋建设并已经完成了外装修。对此，下列哪一选项是正确的？（C）A.中州公司因为享有建设用地使用权而取得了房屋所有权B.中州公司因为事实行为而取得了房屋所有权C.中州公司因为法律行为而取得了房屋所有权D.中州公司尚未进行房屋登记，因此未取得房屋所有权得分批改人二、多项选择题（每小题2分，共18分）1.行政处罚决定程序包括（ACD）。A.简易程序B.普通程序C.一般程序D.听证程序2.以下（AC）不属于行政处罚的种类。A.赔偿损失B.罚金C.责令停产停业D.罚款3.中华人民共和回国务院是我国(BCD)。A．最高国家立法机关B．最高国家权力机关C．最高国家权力机关的执行机关D．最高国家行政机关4.行政复议的受案范围是（BCD）。A.对行政处罚不服B.对行政强制不服C.对行政不作为不服D.对行政侵权行为不服5．以下哪些人属于我国监护制度中的被监护人?(AB)A，不能完全辨认自己行为的精神病人B．刚满10周岁的小学生C.又聋又哑的成年残疾人，但智力正常D.因交通事故致残的卡车司机，高位截瘫，长年卧床，但智力正常6．李某未经甲同意，以甲的名义向商店订购了一批电脑。三天后，商店送货上门，并要求甲支付货款。以下说法正确的是(AC)。A．这一行为的有效与否，取决于甲的追认或拒绝B.因为电脑是甲急需的，李某也是一片好心，所以，行为当然是有效的C.李某的这一行为未经甲的授权，是无权代理，所以这个采购行为肯定无效D.如果甲对此一直未予以明确表态，则意味着甲表示拒绝，这一采购行为无效7．财产所有权包括四项权能，除了占有，还包括(BCD)。A．优先B．使用C．收益D．处分8.张某临终前（神志清醒），将自己指间的一枚钻戒取下，当着医生和护士的面，放在日夜陪伴自己的保姆小王的手中，并说是给她留作纪念的，感谢她对其无微不至、亲人般的关怀和照料。小王含泪收下了，以下说法正确的是（AC）。A．张某和小王之间的行为应适用合同法关于赠与合同的规定B．张某和小王之间的行为应适用继承法关于财产遗赠的法律规定C．如果张某在其先前的遗嘱中已将这枚钻戒留给自己唯一的女儿，那么，小王是不能合法取得这枚钻戒的D．即使小王才17周岁，也不影响她合法取得这枚钻戒9．某甲今年15周岁，他用口头协议的方式将自己价值一万余元的钢琴卖给某乙。因某甲身高体健，某乙并不知道某甲尚未成年。该协议（BD）A．因主体资格欠缺而效力待定B．属重大误解C．因形式不合法而无效D．某乙在某甲的父母表态前(经催告后的一个月内)，可以撤销该协议得分批改人三、名词解释（每小题4分，共24分）1．自然人的民事权利能力是指法律赋予自然人享有民事权利、承担民事义务的资格。它是自然人参与民事法律关系、取得民事权利、承担民事义务的法律依据，也是自然人享有民事主体资格的标志。2．农村承包经营户指农村集体经济组织的成员，在法律允许的范围内按照承包合同规定从事商品经营。根据《民法通则》规定，农村集体经济组织的成员，在法律允许的范围内，按照承包合同规定从事商品经营的，为农村承包经营户。3．民事法律行为指公民或法人以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的的具有法律约束力的合法民事行为。民事法律行为为《民法通则》所采用，民事法律行为的上位概念是民事行为，具有表意性和目的性，排除了事实行为；同时民事法律行为是合法行为，以适法性位特征，不包括无效民事行为、可变更、可撤销民事行为以及效力未定民事行为。严格称谓是“法律行为”，中国民法称民事法律行为。4．代理《民法通则》第63条规定，代理是指代理人以被代理人（又称本人）的名义，在代理权限内与第三人（又称相对人）实施民事行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。5．所有权是所有人依法对自己财产所享有的占有,使用,收益和处分的权利。它是一种财产权,所以又称财产所有权。所有权是物权中最重要也最完全的一种权利，具有绝对性、排他性、永续性三个特征，具体内容包括占有、使用、收益、处置等四项权利。产权和所有权的区别是：产权是一个较大的概念，产权包括所有权。房地产所有权只是房地产产权中主要的一种。6．善意取得又称为即时取得，无权处分人在不法将其受托占有的他人的财物（动产或者不动产）转让给第三人的，如受让人在取得该动产时系出于善意，则受让人取得该物的所有权，原权利人丧失所有权。得分批改人四、案例分析题（每小题17分，共34分）1.甲乙二人因合同问题引发纠纷，为妥善解决纷争，双方各聘请了一位律师，并进行了艰难的协商、谈判，但终因分歧太大，意见无法达成一致。甲遂诉至法院，该案将于一周后开庭审理。甲聘请的是本市某律师事务所的张律师，双方已于一个月前签订了合同，甲还当场支付了律师代理费5000元。请问，（1）甲与张律师（或某律师事务所）之间是代理关系吗？为什么？（2）如果是，它是属于委托代理，法定代理，还是指定代理？为什么？答：1）甲与张律师（或某律师事务所）之间是代理关系。因为，根据民法关于代理的界定，代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施民事法律行为，所产生的法律后果直接归属于被代理人的法律制度。在这一代理关系中，甲是被代理人，张律师（或律师事务所）是代理人，张律师在该代理关系中所实施的行为的法律后果全部由甲承担。

2）它是属于委托代理。因为张律师（或律师事务所）是根据甲的委托授权而进行的代理活动的。张律师将以甲的名义进行谈判，协商，诉讼等活动，以自己的专业知识和能力在诉讼活动中维护甲折合法权益，而协商谈判的结果或法院的裁决结果则由甲承担。这属于典型的委托代理，律师的代理权来自甲的单方授权行为，是否聘请律师，聘请哪位律师都取决于甲方意志2．甲的相机发生了故障，无法正常使用．为此，甲将相机专程送到了该品牌的特约维修店去修理．经查验，相机的某一零部件有些毁损，需要调换，新零件的市场价格是200元，加上修理人工费，共计300元，甲当即支付了全部费用，双方约定两天后取相机。两天后，甲再次来到维修店，相机已经修好，由于甲是摄影器材爱好者，所以甲提出原来相机中坏损了的零件也要一并取走，但这一要求遭到维修店的拒绝。维修店表示，所有换下来的零件全部由厂商收回，这个晶牌的相机一贯如此。甲表示，这样的“惯例”闻所未闻，坚决不同意。经查，厂家和维修店都没有事先告知消费者这一做法，另外，旧零件的价值也没有在甲支付的款项中抵扣。请问；(1)维修店的做法有法律依据吗?为什么?(2)119零件的归属应如何确定?答：1）维修店的做法没有法律依据。（2分）

因为旧零件的归属权不属于维修店。（2分）财产权利的转移通常通过两种途径，有偿交易或者无偿赠与。甲与维修店之间既无交易的事实，也无赠与的意愿。（3分）所以，维修店单方制定的规则不具有法律效力。（2分）

2）旧零件的权利归属于甲。（2分）因为作为原来相机的组成部分，这一零件的所有权就是属于甲的，这一事实并未发生改变。（2分）甲全额支付材料费和人工费后，并未明确表示放弃旧零件的所有权，所以，旧零件的归属没有发生改变，仍然属于甲。（3分）甲有权要求维修店返还旧零件。（2分）法学概论第3次平时作业得分教师签名得分批改人一、单项选择题（每小题2分，共24分）1.甲将其在北京市海淀区的一套房屋出租给乙居住，租期2年。半年后，甲父母老家的房屋拆迁，欲前往北京与甲共同生活，甲以此为由与乙商量，提前终止了租房协议。不久甲接到父母的电话，说先去广州其姐家呆上3个月再到北京，甲于是把该房屋以更高的租金租给了两位准备研究生入学考试的学生。甲的行为性质应如何认定？（A）A.甲的行为构成欺诈，因为他事实上隐瞒了真相B.甲的行为不构成欺诈，因为他并无欺诈的故意C.甲的行为构成重大误解，因为关于房屋的租凭与其自己的意思表示不一致，并且造成乙的损失D.甲的行为不构成重大误解，因为重大误解的构成以行为当时为决定标准2.甲厂向乙厂发一电报称：“尚有250克玻璃瓶装的菠萝罐头2吨，每吨2500元，需否？”乙厂回电：“需250克听装午餐罐头2吨，以市场价结算。”乙的回电是（A）。A.承诺B.要约C.要约邀请D.合同订立阶段的结束3.为了担保债权的实现，合同一方当事人在合同成立时或合同履行前，按照合同标的额的一定比例，预先给付对方一定数额的货币，一旦有一方因不履行合同而违约，其罚则效力即予体现。这种担保方式指的是(D)。A.预付款B.违约金C.订金D.定金4.某手表厂为纪念千禧年特制纪念手表两千只，每只售价2万元。其广告宣传主要内容为：纪念表为金表；纪念表镶有进口钻石。后经证实，该纪念表为镀金表；进口钻石为进口人造钻石，每粒价格为1元。手表成本约1000元。为此，购买者与该手表发生纠纷。该纠纷应如何处理？（B）A．按无效合同处理，理由为欺诈B．按可撤销合同处理，理由为欺诈C．按可撤销合同处理，理由为重大误解D．按有效合同处理5.公民甲与房地产开发商乙签订一份商品房买卖合同，乙提出，为少交契税建议将部分购房款算作装修费用，甲未表示反对。后发生纠纷，甲以所付装修费用远远高于装修标准为由，请求法院对装修费用予以变更。该装修费用条款效力应如何认定？（D）A．是双方当事人真实意思表示，有效B．显失公平，可变更C．以合法形式掩盖非法目的，无效D．违反法律禁止性规定，无效6.甲将其电脑借给乙使用，乙却将该电脑卖给丙。依据我国《合同法》的规定，下列关于乙丙之间买卖电脑的合同效力的表述哪一是正确的?（C）A．无效B．有效C．效力待定D．得变更或撤销7.乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份“要约作废”的函件。甲公司的董事长助理将要约交给董事长，而后收到乙公司“要约作废”的函件后，忘了交给董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功的原因是什么?（A）A．要约已被撤回B．要约已被撤销C.甲公司对要约作了实质性改变D．甲公司承诺超过了有效期间8.乙欠甲1万元到期未还，甲多次催要，乙均以无钱为由拒绝。现甲得知丙欠乙1万元钱，要求乙向丙催要，乙对此毫无反应。甲可以行使（D）。A、不安抗辩权B、撤销权C、要求乙转让债权D、代位权9.自提存之日起（D）内债权人不领取提存物的，提存物在扣除提存费用后，归国家所有。A.1年B.2年C.4年D.5年10.某甲与某乙已登记结婚，但未同居，也未举行婚礼。之后某甲后悔与某乙结婚，进行下列哪种行为后，婚姻关系才能解除？（D）A．调解B．宣布婚姻无效C．离婚D．撤销结婚登记11.下列各项财产中，哪项财产在夫妻共同生活较长时间后仍是个人财产？（D）A．复员军人在复员时所得的医疗费B．婚前财产与婚后财产无法查清C．复员军人所的复员费D．婚前的个人财产，由双方长期共同经营的12.下面关于办理结婚登记的规定哪一种是正确的是。（

A）A．当事人必须双方亲自到婚姻登记管理机关登记B．当事人一方可以到婚姻登记管理机关登记

C．当事人可委托亲属到婚姻登记管理机关代办登记D．当事人可委托律师到婚姻登记管理机关代办登记得分批改人二、多项选择题（每小题2分，共18分）1．根据我国法律规定，下列亲属中属于法定继承人范围的有（BD）A．叔叔、舅舅B．兄弟姐妹C．孙子孙女D．外公外婆2.甲向乙借款5000元，并将自己的一台笔记本电脑出质给乙。乙在出质期间将电脑无偿借给丙使用。丁因丙欠钱不还，趁丙不注意时拿走电脑并向丙声称要以其抵债。下列哪些选项是正确的？（ABC）A.甲有权基于其所有权请求丁返还电脑B.乙有权基于其质权请求丁返还电脑C.丙有权基于其占有被侵害请求丁返还电脑D.丁有权主张以电脑抵偿丙对自己的债务3．甲有一批货要卖出，他找到乙，向乙言明这批货的品种、数量、质量、价格和交货方式等事项，并给乙3天时间考虑。乙在2天后回复甲，表示其他都可以接受，但价格须下浮10％。以下说法正确的是(BD)。A．甲的行为是要约，乙的行为是承诺B．甲的行为是要约，乙的行为不是承诺C．乙不得随意改变要约的内容，要么完全同意，要么拒绝D．乙有权对要约的实质性内容进行变更，乙的回复是一个新的要约4．甲、乙结婚多年，因甲沉迷于网络游戏，双方协议离婚，甲同意家庭的主要财产由乙取得。离婚后不久，乙发现甲曾在婚姻存续期间私自购买了两处房产并登记在自己名下，于是起诉甲，要求再次分割房产并要求甲承担损害赔偿责任。下列哪些选项是正确的？（AD）A.乙无权要求甲承担损害赔偿责任B.法院应当将两处房产都判给乙C.请求分割房产的诉讼时效，为乙发现或者应当发现甲的隐藏财产行为之次日起两年D.若法院判决乙分得房产，则乙在判决生效之日即取得房屋所有权5.某甲被宣告死亡，后又重新出现，法院撤销了死亡宣告，则会有下列哪些后果？（ABD）A．如甲妻尚未结婚，夫妻关系人撤销死亡宣告之日起自行恢复B．如甲妻再婚，则夫妻关系已不存在C．如甲妻再婚后又离婚，夫妻关系可自行恢复D．如甲妻再婚后配偶又死亡，夫妻关系不可自行恢复6.按照我国婚姻家庭法学界比较公认的见解，姻亲的种类有（BCD）

A．配偶

B．血亲的配偶

C．配偶的血亲

D．配偶的血亲的配偶

7.消费者和经营者发生消费者权益争议的，可以通过下列哪几种途径解决？（ABCD）A．与经营者协商和解B．请求消费者协会调解C．根据与经营者达成的仲裁协议提请仲裁机构仲裁D．向有关行政部门申诉

8.经营者侵害消费者的人格尊严或者侵犯消费者人身自由的，应当负下列何种责任？（ABCD）A．停止侵害B．恢复名誉C．消除影响D．赔礼道歉

9．下列关于无固定期限劳动合同的说法中错误的有（ACD）A.对无固定期限的劳动合同，劳动者可以随时解除劳动合同B.若出现法律、法规规定或双方约定的可以解除、终止劳动合同的条件，该无固定期限的劳动合同也可以解除、终止C.无固定期限的劳动合同以某项工作或工程的时间长度为准，当某项工作或工程完成后，劳动合同自行终止D.劳动者在同一用人单位连续工作满10年以上，当事人双方同意续延劳动合同的，双方应当订立无固定期限的合同得分批改人三、名词解释（每小题4分，共24分）1．合同是当事人或当事双方之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。广义合同指所有法律部门中确定权利、义务关系的协议。狭义合同指指一切民事合同。2．代位权是由法国《民法典》在立法中最先确立的。我国《合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。3．收养收下别人的儿女作为自己的儿女来抚养。国家为此专门设立了一部法规《收养法》。另有同名书籍《收养》。4．消费者的安全权是指消费者在购买、使用商品和接受服务时，享有要求经营者保障其人身、财产安全不受损害的权利。5．劳动法是调整劳动关系以及与劳动关系密切联系的社会关系的法律规范总称。这些法律条文规管工会、雇主及雇员的关系，并保障各方面的权利及义务。6．劳动争议当事人之间因劳动的权利与义务发生分歧而引起的争议，又称劳动纠纷。其中有的属于既定权利的争议，即因适用劳动法和劳动合同、集体合同的既定内容而发生的争议；有的属于要求新的权利而出现的争议，是因制定或变更劳动条件而发生的争议。得分批改人四、案例分析题（每小题17分，共34分）1.甲厂向乙公司去函表示：我厂生产的“彩虹”牌衬衣，质量上乘，全棉面料，每件50元，现有2000件库存，如果贵公司需要，请与我厂联系，我厂一律送货上门。乙公司回函：我公司元向贵厂订购“彩虹”牌衬衣1000件，单价不变，但每件衬衣须附送一黑色领结（价值约6元）。两周后，乙公司收到甲厂发来的1000件衬衣，但这批衬衣中没有附送领结，甲公司表示不同意附送领结。于是乙公司拒收。请问，（1）乙公司的回函属于什么性质，为什么？（2）乙公司的拒收行为是否违约？为什么？答：(1)乙公司的回函为新的要约，依据法律规定，承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺的内容应与要约的内容一致，受要约人对要约内容作出实质性变更的，为新要约。甲厂发向乙公司的函应为要约，它具备了要约的成立条件。作为受要约人，乙公司取得了在一定期限内作出承诺的资格。由于乙公司在回函中对原要约中的内容作出了修改，因涉及合同的标的，故这一变更为实质性的变更，该回函不是承诺，而是新的要约。

(2)乙公司的行为不违约。根据法律规定，承诺生效时合同成立。当合同有效成立之后，才有违约的可能。本案中，乙公司发出新的要约之后，甲厂未就此作出明确的承诺，因此关于有“附送领结”要求的新要约，甲乙双方并未达成合意，合同没有成立。由于合同尚未成立，所以没有违约行为的发生。

2．2005年12月底，上海市第二中级人民法院对备受关注的“星巴克”商标侵权纠纷一案作出一审判决：上海星巴克咖啡馆有限公司及南京路分公司停止侵犯“星巴克”商标权、变更企业名称，在指定的报刊上登致歉声明，并赔偿原告星源公司和上海统一星巴克咖啡有限公司经济损失50万元人民币。一审判决后，被告不服提起上诉，上海市高级人民法院二审维持原判。然而，被告没有按期履行判决内容，为此，原告于2007年1月30日向上海市第二中级人民法院申请执行。到2007年4月底，被告最终停止使用“上海星巴克咖啡馆有限公司”的企业名称，改名为“上海芳韵咖啡馆有限公司”，其所有“星巴克”和“STARBUCKS”的文字、图形标志已由“芳韵”所取代。2007年4月26日，被告在《新民晚报》上刊登了经由法院审核的致歉声明，双方同时也就赔偿款的支付事宜达成一致。请问：（1）商标权属于民事权利中的财产权、人身权还是知识产权？为什么？（2）被告可否在上海市高级人民法院下达二审判决后继续上诉？为什么？（3）民事诉讼中的执行程序是否民事诉讼案件的必经程序？为什么？（4）判决要求被告在《新民晚报》上刊登致歉声明的意义何在？答：(1)商标权属于知识产权(2分)。知识产权兼有财产权和人身权的属性，因其保护的客体是智力成果，所以不同于财产和人身权益，其特殊性还在于：客体的无形性、知识产权的专有性、地域性和时间性。(4分)

(2)不得继续上诉。我国诉讼的基本制度是“两审终审”制，二审判决为终审判决。(3分)

(3)民事诉讼中的执行程序不是民事诉讼的必经程序。它是指对不履行已经发生法律效力的法律文书的当事人，依法采取的强制其履行义务的程序。本案中原告即在被告迟迟不履行判决内容的情况下，依法申请强制执行的。(4分)．

(4)意义在于：①在被告侵权行为的影响范围内，以公开致歉的方式，对其对社会公众和消费者的误导道歉；②在被告侵权行为的影响范围内，以公开致歉的方式，消除其对原告商标、声誉的不利影响；③公告社会各界，其与原告不存在法律上的其他联系。(5分)法学概论第4次平时作业得分教师签名得分批改人一、单项选择题（每小题2分，共24分）1.根据我国相关法律规定，因受胁迫而请求撤销婚姻的请求权人，只能是(

D

)A.受胁迫一方的婚姻关系当事人本人B.受胁迫一方的婚姻关系当事人的近亲属C.受胁迫一方的婚姻关系当事人所在单位D.婚姻关系的双方当事人2.（D）是消费者最基本、最重要的权利。A．安全权B．知情权C．损害求偿权D．自主选择权3.消费者是指（D）。A．为了满足消费的需要而购买、使用商品或者接受服务的一切有关人员B．为了满足个人生活消费的需要而购买、使用商品或者接受服务的居民C．为满足生产的需要而进行消费的人D．为生活消费需要而购买、使用商品或者接受服务的公民个人或者单位D4.假设张某在试用期内经常发生错误，给公司造成了很大损失，后经了解，张某的司法考试证书是伪造的，实际上是高中毕业。请问下列说法正确的是（C）A.企业无权单方解除合同B.张某给企业造成了较大损失，企业有权随时解除合同C.该合同无效D.该合同属于可撤销的合同4C75.小王将邻居家的10000元现金偷回家中，经家人规劝，小王后悔，在邻居未发现时，又偷偷将该10000元现金放回原处。小王的行为是（B）A．犯罪中止B．犯罪既遂C．犯罪未遂D．不作为犯罪处理6.下列属于我国刑法规定的主刑的是(B)A．剥夺政治权利B．管制C．没收财产D．罚金7.甲、乙共谋杀害在博物馆工作的丙，两人潜入博物馆同时向丙各开一枪，甲击中丙身边的国家重点保护的珍贵文物，造成文物毁损的严重后果；乙未击中任何对象。关于甲、乙的行为，下列哪一选项是正确的？（B）A．甲成立故意毁损文物罪，因为毁损文物的结果是甲故意开枪的行为造成的B．甲、乙成立故意杀人罪的共犯C．对甲应以故意杀人罪和过失损毁文物罪实行数罪并罚D．甲的行为属于一行为触犯数罪名，成立牵连犯8.甲对乙的手机心仪已久。某日，甲在与乙喝酒时，甲故意将乙灌醉，然后将乙的手机拿走。甲的行为构成（C）。A．盗窃罪B．诈骗罪C．抢劫罪D．侵占罪9.根据刑法规定与相关司法解释，下列哪一选项符合交通肇事罪中的"因逃逸致人死亡"？（C）A．交通肇事后因害怕被现场群众殴打，逃往公安机关自首，被害人因得不到救助而死亡B．交通肇事致使被害人当场死亡，但肇事者误以为被害人没有死亡，为逃避法律责任而逃逸C．交通肇事致人重伤后误以为被害人已经死亡，为逃避法律责任而逃逸，导致被害人得不到及时救助而死亡D．交通肇事后，将被害人转移至隐蔽处，导致其得不到救助而死亡10.人民法院、人民检察院对于已经发生法律效力的判决和裁定，发现在认定事实或适用法律上确有错误，依法可引起（C）。A.第二审程序B.复核程序C.审判监督程序D.执行程序C11.人民检察院认为或发现法院的一审判决或裁定确有错误，在法定期限内提请人民法院重新审理并予以纠正的行为，被称之为(D)．A.申诉B.上诉C．公诉D.抗诉12．一审判决送达后，当事人在上诉期内未提出上诉。而原审人民法院发现判决确有错误，原审人民法院应当(B)。A告知当事人提起上诉B．按第二审程序处理C按审判监督程序处理D不予处理得分批改人二、多项选择题（每小题2分，共18分）1.在哪些情形下，公司可以解除与张某的劳动合同（AD）A.试用期内被证明不符合录用条件，但张某怀孕的B.张某因违反交通规则而被行政处罚的C.张某在产期内，但其不能胜任工作，调整工作岗位仍然不能胜任D.张某严重违反单位的劳动纪律的2．张某实施了具有社会危害性的A行为，并造成了一定后果，社会影响较坏。但这一行为在我国刑法上没有明确规定，只有关于B罪的规定与A行为最为接近。以下观点正确的是(AD)A．对张某不得定罪，因为必须遵循“罪刑法定”这一刑法的基本原则B．对张某应该定罪，即定为B罪，因为罪刑法定原则不禁止类推C．对张某应该定罪，只要是对社会有危害的行为，就应该严厉处罚D．对张某不得定罪，因为他的行为没有触犯刑法3．以下哪些情况行为人是肯定须负刑事责任的（BC）。A．15周岁的人实施的数额较大的盗窃行为B．酗酒的人犯罪的(成年且精神正常)C．又聋又哑的人犯罪的(成年且精神正常)D．间歇性精神病人实施的严重伤害他人的行为(行为时正值发病期间)4.对于被判处（AB）的犯罪分子，应当剥夺政治权利终身A.死刑B.无期徒刑C.十五年以上有期徒刑D.管制BC5.张某持三角刮刀抢劫王某财物，王某夺下张某的三角刮刀，并将张某推倒在水泥地上，张某头部着地，当即昏迷。乘张某昏迷之际，王某拣起张某的三角刮刀朝张某的左胸猛刺数刀，致张某死亡。关于王某行为的性质，下列哪些选项是正确的。（CD）A．王某将抢劫犯杀死，属于正当防卫行为，依照无限防卫权的规定，不负刑事责任B．王某在张某昏迷前的行为是正当防卫，之后的行为是防卫过当C．王某在张某昏迷前的行为是正当防卫，之后的行为不再是防卫过当D．王某必须对张某的死亡承担刑事责任6．公开审判是保障审判民主性和公正性的重要措施。但是，审判公开是有—定限制的，根据法律规定，以不公开的方式审理的案件有（ABCD）。A.涉及个人隐私的案件B.涉及商业秘密的案件C.涉及未成年人犯罪D．涉及国家秘密的案件7．关于两审终审制，以下观点正确的是（ABCD）。A．两审终审制，是我国诉讼的基本制度B．一个案件经两级人民法院的审理即告终结C．任何案件必须经两级人民法院的审理才能终结D．被判处死刑的案件，其判决即使经过二审也还未生效，还必须经死刑复核程序8．我国关于举证责任的规定以下哪些是正确的?(CD)A．在刑事公诉案件中，被告人不承担任何举证责任B．在行政诉讼中，原告一般不承担举证责任C．在民事诉讼中，举证责任分担的基本原则是，谁主张谁举证D．在事实难以查清或双方提供的证据证明力相当的情况下，承担举证责任的一方承担败诉的风险9．我国《刑事诉讼法》第12条规定：“未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪。”这一原则包含以下内容(ACD)。A．确定被告人有罪的权力由人民法院统一行使B．确定被告人有罪的权力由公安机关和人民检察院共同行使C.人民法院判决任何人有罪，必须依法判决D．未经依法判决，人民法院不得确定任何人有罪得分批改人三、名词解释（每小题4分，共24分）1．刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律，是掌握政权的统治阶极为了维护本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据其阶级意志，规定哪些行为是犯罪并应当负刑事责任，给予犯罪人何种刑事处罚的法律。2．犯罪故意是指明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生的主观心理状态。这种由犯罪故意而承担的刑事责任，就是故意责任。3．正当防卫是大陆法系刑法上的一种概念，表示“对于现实不法之侵害，为防卫自己或他人之权力所为之行为”。4．偷税罪是指纳税人、扣缴义务人故意违反税收法规、采取伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账凭证、在账簿上多列支出或者不列、少列收入、经税务机关通知申报而拒不申报或者进行虚假的纳税申报的手段，不缴或者少缴应缴纳税款，情节严重的行为。5．侵犯著作权罪是指以营利为目的，违反著作管理法规，未经著作权人许可，侵犯他人的著作权，违法所得数额较大或者有其他严重情节的行为。6．诉讼证据是诉讼中用来证明案件真实情况（或者能够证明案件真实情况）的客观真实材料。中国《刑事诉讼法》第42条规定：“证明案件真实情况的一切事实，都是证据。得分批改人四、案例分析题（每小题17分，共34分）1.案件经过:2006年4月21日晚10时，许霆来到广州某银行的ATM取款机取款。在取出1000元后，他惊讶地发现银行卡账户里只被扣了1元，狂喜之下，许霆连续取款5.4万元。当晚，许霆回到住处，将此事告诉了同伴郭安山。两人随即再次前往提款，之后反复操作多次。后经警方查实，许霆先后取款171笔，合计17.5万元;郭安山则取款1.8万元。事后，二人各携赃款潜逃。同年11月7日，郭安山向公安机关投案自首。而潜逃一年的许霆,17.5万元赃款因投资失败而挥霍一空，于2007年5月在陕西宝鸡火车站被警方抓获。广州市中级人民法院审理后认为，许霆以非法侵占为目的，伙同同案人采用秘密手段，盗窃金融机构，数额特别巨大，行为已构成盗窃罪，遂判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。后许霆向广东省高级人民法院提起上诉。2008年初广东省高级人民法院以“事实不清，证据不足”为由裁定发回重审2008年3月31日，广州市中级人民法院以盗窃金融机构罪，判处许霆有期徒刑5年，处罚金2万元，并追缴17万多元违法所得。4月9日，许霆向广东省高级人民法院递交了上诉书。5月22日，广东省高级人民法院经公开审理，当庭作出裁定:驳回上诉，维持原判。请根据我国刑法和刑事诉讼法的相关规定回答以下问题:(1)许霆和郭安山是否构成共同犯罪?为什么?(2)许霆递交过两次上诉书，分别针对无期徒刑和5年有期徒刑的判决，加上第一审程序，似乎经历了“第三审”甚至“第四审”。请问:这是否与我国两审终审的基本诉讼制度相矛盾?为什么?(3)广州市中级人民法院根据广州市高级人民法院发回重审的裁定重新审理许霆案时，为准确认定事实和适用法律，可否仍由原合议庭成员参与审理?为什么?(4)许霆可否就5月22日广东省高级人民法院作出的“驳回上诉，维持原判”的裁定继续提起上诉?为什么?答：1、许霆和郭安山构成共同犯罪。因为许霆和郭安山二人在客观上具有共同犯罪的行为，在主观上具有共同犯罪的故意。符合共同犯罪的构成特征。

2、该安与我国两审终审的基本诉讼制度并不矛盾。许霆被判处无期徒刑后，即提起上诉，2008年初广东省高级人民法院以“事实不清，证据不足”为由裁定发回广州市场中级人民法院重审，依据刑事诉讼法规定，广州市中级人民法院必须依照第一审程序进行审查，而不是第二审程序，所作的“5年有期徒刑”的判决也属一审判决。因此，许霆才可以继续提起上诉。广州高院“驳回上诉，维持原判”的裁定才是第二审裁决。所以，完全符合两审终审的基本诉讼制度。

3、广州市中级人民法院重新审理该案时必须重新组成合议庭，原审法官不得参与案件审理。刑事诉讼法的这一规定，目的是维护和保障诉讼程序的客观、公正，维护诉讼当事人权益。

4、不得上诉。此为终审裁判，案件审理已告终结，不得再行上诉。2．甲、乙两人均为23周岁，两人共租一房居住。几年下来，两人在许多事情上都形成了默契。一天，两人闲逛，见路边一商店。甲说：“这个小店一天也能进个千八百的。”乙立即明白了甲的意思，一脚踢开商店的门，闯进店内。甲也跟着进去，但两手一直插在裤袋里，在店里转悠。乙用一把剪刀架在店主的脖子上，迫其交出了店内的现金，共1800余元。得手后，二人遂逃走。请问：甲、乙二人是否构成了共同犯罪?为什么?答：（1）甲、乙二人构成了抢劫罪的共同犯罪(2分)。共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪(3分)。

(2)甲、乙虽未密谋，但二人在许多问题上均形成了默契。甲说了一句话“这个小店一天也能进个千八百的。”乙即明白了。此时二人已形成了共同的犯罪故意(3分)。此后，二人又似互配合，强行闯入商店，用暴力劫得1800余元，所以二人实施了共同的抢劫行为(3分)，同时，甲、乙都具备完全的刑事责任能力(2分)。

综上所述，甲、乙二人构成了抢劫罪的共同犯罪(2分)。实用法律基础第2次平时作业得分教师签名得分批改人一、单项选择题（每小题2分，共24分）1.依照我国民法的规定，不能完全辨认自己行为的精神病人是（B）。A无民事行为能力人B.限制民事行为能力人C.完全民事行为能力人D.可视为完全民事行为能力人2.王某今年17周岁，为某大学学生，智力超常，生活自理能力很强。根据《民法通则》的规定，王某是（B）。A.无民事行为能力人B.限制民事行为能力人C.可视为完全民事行为能力人D.完全民事行为能力人3．张某于2004年5月离家到某地进货，从此杳无音讯。张妻多番查找，均无结果。根据我国民法的规定，张妻可以在张某下落不明满(B)年后，有权向法院提出宣告张某死亡。A．1年B.2年C.3年D．4年4．关于法人，以下说法正确的是：(A)A.法人是一种具有独立的民事主体资格的组织B．法人是指代表单位行使职权的正职负责人C.法人是指具有法律地位的自然人D．一般而言，法人就是指国营单位，而不包括非国有企业5.法人的有形载体是（A）。A.名称B．组织机构C.章程D．财产6.收养行为属于（C）。A.诺成性民事行为B．财产民事行为C.双务民事行为D．从民事行为7.王某的单位今年又盖了一批新房，王某估计自己可以分到一套三居室，于是先按房屋面积自行购买了一些价值不菲的纯毛地毯，准备将来搬进新居时铺上。但结果王某未能分到房子。那么王某购买地毯的行为(D)。A．是无效行为。因为王某的行为动机有问题，其意思表示是不真实的B．是可撤销的行为。因为王某对于购买地毯的目的存在重大误解C是有效行为。因为在法律上，该行为虽有误解但不是重大的D．是有效行为。因为在法律上，对行为动机的误解不能构成重大误解，所以该行为是有效的8.假设你的同事未经你同意，以你的名义向商店订购了一台你正急需的跑步健身器。某日，商店送货上门，并要求你支付货款。那么，以下说法正确的是（A）。A.你同事的这一行为未经你的授权，是无权代理，所以这个订购行为当然无效B.因为该健身器正是你急需的，你的同事是在好心帮你，所以，当然是有效的C.这一行为的有效与否，取决于你的追认或拒绝D.如果你对此一直未予以明确表态，则意味着你表示追认和接受9.某乙现年25岁，工厂工人，有完全民事行为能力，他可根据(A)的规定，请他父亲以他(乙)的名义买一幅名画。A委托代理B法定代理C．指定代理D．复代理10.丙有电视机要卖，乙自作主张向丙声称：“我要，我可以代甲赊销。”丙不放心，托人将这事告诉了甲，但甲一直未作明确表态。乙以甲的名义与丙订立合同后，乙很快售完了电视机，人却不知去向，而甲此时又以丙系无权代理为由拒绝支付货款。根据民法的有关规定，丙的损失应由（A）。A．甲向丙负责B．丙自己负责C．乙向丙负责D．甲、乙分别向丙负责11.下列哪一选项属于所有权的继受取得？（A）A.甲通过遗嘱继承其兄房屋一间B.乙的3万元存款得利息1000元C.丙购来木材后制成椅子一把D.丁拾得他人搬家时丢弃的旧电扇一台12.中州公司依法取得某块土地建设用地使用权并办理报建审批手续后，开始了房屋建设并已经完成了外装修。对此，下列哪一选项是正确的？（C）A.中州公司因为享有建设用地使用权而取得了房屋所有权B.中州公司因为事实行为而取得了房屋所有权C.中州公司因为法律行为而取得了房屋所有权D.中州公司尚未进行房屋登记，因此未取得房屋所有权得分批改人二、多项选择题（每小题2分，共18分）1.行政处罚决定程序包括（ACD）。A.简易程序B.普通程序C.一般程序D.听证程序2.以下（AC）不属于行政处罚的种类。A.赔偿损失B.罚金C.责令停产停业D.罚款3.中华人民共和回国务院是我国(BCD)。A．最高国家立法机关B．最高国家权力机关C．最高国家权力机关的执行机关D．最高国家行政机关4.行政复议的受案范围是（BCD）。A.对行政处罚不服B.对行政强制不服C.对行政不作为不服D.对行政侵权行为不服5．以下哪些人属于我国监护制度中的被监护人?(AB)A，不能完全辨认自己行为的精神病人B．刚满10周岁的小学生C.又聋又哑的成年残疾人，但智力正常D.因交通事故致残的卡车司机，高位截瘫，长年卧床，但智力正常6．李某未经甲同意，以甲的名义向商店订购了一批电脑。三天后，商店送货上门，并要求甲支付货款。以下说法正确的是(AC)。A．这一行为的有效与否，取决于甲的追认或拒绝B.因为电脑是甲急需的，李某也是一片好心，所以，行为当然是有效的C.李某的这一行为未经甲的授权，是无权代理，所以这个采购行为肯定无效D.如果甲对此一直未予以明确表态，则意味着甲表示拒绝，这一采购行为无效7．财产所有权包括四项权能，除了占有，还包括(BCD)。A．优先B．使用C．收益D．处分8.张某临终前（神志清醒），将自己指间的一枚钻戒取下，当着医生和护士的面，放在日夜陪伴自己的保姆小王的手中，并说是给她留作纪念的，感谢她对其无微不至、亲人般的关怀和照料。小王含泪收下了，以下说法正确的是（AC）。A．张某和小王之间的行为应适用合同法关于赠与合同的规定B．张某