法理学的结构综合体系

法理学结构体系：法理学是研究法律现象及其通常性、普遍性、规律性内在联络学科。法理学关键任务是研究多种现象之下，内在、规律联络

法理学内容框架：1．法本体论；2．法发生论；3．法价值论；4．法运行论；5．法关联论。

教材中关键是第一章和第二章内容。

第一章法本体

第一节法定义

法律职业是指受过专门法律教育、含有法律要求任职条件、取得国家要求任职资格而专门从事法律工作一个社会角色。

通常认为，法律职业含有专门性、独立性、技术性特点。

法律职业和法律方法、法律思维有紧密联络。法律思维含有规范性、求实性、利益性等特点。

一、法首先是一个社会现象，它不以人意识为转移，是客观存在；法是大家对这种客观现象认识产物和结果。所以法既是一个客观存在，也是大家主观认识产物。换言之，法是大家对客观事物认识标签。

法现象是指能够经验、凭借直观方法能够认识法外部联络总和。

二、从两个大角度看，对法有两种了解：第一类是从法本身了解法律；第二类是从法外部解释法根源。

1．西方法学学派：第一个为神意论，最古老一个学说，关键代表人物是托马斯·阿奎那，欧洲中世纪一个著名学者，她强调法本源是神，这是一个法二元论，是神人二元论；第二种理性说，强调是人类社会法二元论，西塞罗她们强调是法是人类理性表现、人类本性表现，西方自然法学家基础上全部是持这种见解；第三种为主权命令说，法律是由掌握国家权力人公布一个命令。关键是由奥斯丁创建分析法学学者所主张；第四种是意志说。它认为法律是公共意志、人民意志表现；第五种为自由说，这个影响小一点，德国哲学家康德、黑格尔强调法就是自由意志存在，法就是作为理念自由；第六种为事物性质说，孟德斯鸠认为法是由事物性质产生出来肯定关系，这个所谓事物性质也是法精神，影响相对也小部分；第七种为民族精神说。德国萨维尼认为法是含有个性表现，是民族精神表现。德国历史法学派见解；第八种为利益说，揭示法和社会利益相关性，认为法目标就是维护社会利益，社会利益是法发明者。

2．中国法学学派。（1）儒家；强调法是一个能力；（2）道家；强调法是一个自然法，但这里自然法和西方自然法不一样；（3）法家；强调法操作性。

3．马克思主义强调，法表现是一个正式性、阶级性、社会性。

正式性：又称法官方性、国家性，指法是由国家制订或认可并由国家强制力确保实施正式官方确定行为规范；

阶级性：在阶级对立社会，法所表现国家意志实际上是统治阶级意志；

社会性：法内容受一定社会原因制约，最终也是由一定社会物质生活条件决定。

通常关键考国法意义上法，不是考哲理意义上法。国法意义上法包含四个方面，第一，是指国家专门机关和立法机关制订法，有时候称之为成文法；第二，是指法院或法官在判决中创制规则，即判例法；第三，是指国家经过一定方法认可习惯法；第四，是指其它实施国法职能法。

三、法特征

1．法是调整人行为社会规范，含有规范性；

所以法含有社会性；法不调整单纯思想，法不调整全部行为，法是调整人行为社会规范，强调是法反复适用性。

2．法是由公共权力机构制订或认可含有特定形式社会规范，含有国家意志性；

公共权力机构通常指国家。

3．法是含有普遍性社会规范，含有一般性；

普遍性社会规范强调是国家权力所及范围内，平等对待一切社会组员，法律要求一直对全人类含有普遍性。

4．法律是以国家强制力确保实施，含有强制性。

这里尤其强调国家强制力是经过法定程序间接地表现出来。国家强制力不是唯一确保法律实施工具。

5．法是有严格程序要求规范，含有程序性。

法是以权利义务为内容社会规范；在社会组员之间财产关系上出现了"我"、"你"之类观念，即是权利义务观念形成，这是法产生关键标志之一

四、法作用

1．法作用概念。

法作用是指法对社会发生影响。法作用表现在法和社会交互影响中，直接表现为国家权力行使，本质上是社会本身力量表现。

2．法规范作用。

法作为分为规范作用和社会作用。规范作用是手段，社会作用是目标。

法规范作用包含：

（1）对本人行为指导作用；

法对本人行为含有引导作用，法律对人行为指导通常采取两种方法：确定指导（经过设置法律义务，要求大家做出或抑制一定行为，使社会组员明确自己必需从事或不得从事行为界限）和不确定指导（选择指导－指经过宣告法律权利，给人一定选择范围）。

（2）对她人行为评价作用；

法律含有判定、衡量她人行为正当是否评判作用。

（3）对通常人行为教育作用；经过法实施使法律对通常人行为产生影响

具体表现为示警作用和示范作用。

（4）对当事人行为之间估计作用；

凭借法律存在，能够预先估量到大家相互之间会怎样行为。

（5）对违法行为人强制作用。

法能够经过制裁违法犯罪行为来强制大家遵遵法律。

3．法社会作用是指，法本质、目标表现为社会性。法社会作用表现为法含有政治职能（通常说阶级统治职能）和社会职能（实施社会公共事务职能）。

4．法作用不足。

强调法作用是有不足，表现为：（1）法律调整对象、调整范围是有限；（2）法表现为一个稳定性、普遍性，抽象性、概念性；（3）法律受人原因影响；（4）社会其它原因对法影响。

例题：村民于晓玲想到山上砍一棵树，父亲劝阻她说，砍树要经相关部门同意，不然违反《森林法》，于晓玲听从父亲劝说没有砍树。此案例中反应出法哪些功效。A．指导功效B．评价功效C．教育功效D．强制功效。答案：A、C。本案例中有三个行为，于晓玲想要砍树表示行为、其父亲劝诫行为、于晓玲听从父亲劝诫放弃砍树行为。表示行为不受法律调整，劝诫行为含有教育作用，于晓玲放弃砍树行为表现出一个指导和教育作用。

例题：学者们认为，法不是万能，其作用是有限。其理由在于：

1．法律重视程序，不讲效率；2．法律调整外在行为，不干预人思想观念；3．法律强调稳定性，避免灵活性；4．法律反应客观规律，不表现人意志。下列哪些理由是正确：

A．1．3．4B．1．2．4C．2D．3答案：C、D

第二节法价值

一、法价值含义

法价值是指，法这么一个社会规范有哪些为人这么主体，所重视和珍视性状、属性和作用。所谓价值是指客体能够满足主体需要。

（1）同价值概念一样，法价值也表现了一个主客体之间关系；

（2）法价值表明了法律对于大家而言所拥有正面意义，它表现其属性中为大家所重视、珍爱部分；

（3）法价值既包含对实然法认识，更包含对应然法追求。

二、法价值判定和事实判定

法价值判定是指对某一个特定主体有没有价值、有什么价值有多大价值进行判定；

事实判定是指对客观存在法律规则、法律制度进行客观分析和判定。

价值判定和事实判定不一样在于：取向，维度，方法，真伪

（1）判定取向不一样：价值判定取向是主体，而事实判定取向是法律规则、法律制度；

（2）判定维度不一样：价值判定和主体情绪、理念相关，所以带有很强主观性，而事实判定尽可能做到中立、客观；

（3）判定方法不一样：价值判定方法是规范性判定，而事实判定是一个描述性判定；（4）判定真伪不一样。价值判定关键是看主体和客体之间价值关系契合程度，而事实判定真伪关键在于其和客体真实情况是否符合。

三、法价值种类

价值种类关键有三种：自由、秩序、正义。

自由是指法经过制度保障，使主体行为任意化。有法律才有自由。

秩序被认为是工具性价值，这里强调是秩序是社会生活基础和前提。

正义强调是社会生活中主体平等和公正。正义是法基础标准。

四、法价值冲突

因为社会生活多元化，价值形式之间会发生冲突和矛盾。如，自由和秩序冲突。将学校隔离起来，以避免学生大范围感染SARS，就是经过限制自由来确保社会秩序。再如：公平效益。

法价值冲突是客观存在。冲突处理需要一个利益衡量和价值衡量。怎样衡量呢？要注意以下三个标准：（1）价值位阶（价值排序标准）；（2）个案平衡标准；（3）百分比标准。

在现代法律实践中，当法价值发生冲突时，通常采取哪些标准？

A.价值排序标准

B.秩序优先标准

C.个案平衡标准

D.百分比标准

第三节法要

一、法律规则（即法规则）

1．法律规则逻辑结构由假定条件、行为模式和法律后果组成。

所谓假定条件，指法律规则中相关适用该规则条件和情况部分，即法律规则在什么时间、空间、对什么人适用和在什么情境下法律规则对人行为有约束力问题。它包含两个方面：（1）法律规则适用条件；（2）行为主体行为条件。

所谓行为模式，指法律规则中要求大家怎样具体行为之方法或范型部分。它是从大家大量实际行为中概括出来法律行为要求。分为三种：（1）可为模式；（2）应为模式；（3）勿为模式。处于关键地位。

所谓法律后果，指法律规则中要求大家在做出符合或不符合行为模式要求时应负担对应结果部分，是法律规则对大家俱有法律意义行为态度。法律后果又分为两种：（1）正当后果，又称肯定式法律后果，是法律规则中要求大家根据行为模式要求行为而在法律上给予肯定后果，它表现为法律规则对大家行为保护、许可或奖励。（2）违法后果，又称否定式法律后果，是法律规则中要求大家不根据行为模式要求行为而在法律上给予否定后果，它表现为法律规则对大家行为制裁、不予保护、撤消、停止，或要求恢复、赔偿等。

2．法律规则和法律条文关系：法律条文是表现法律规则形式；法律规则是法律条文所要表现内容。法律规则和法律条文关系通常是对应。

3．法律规则分类：

授权性法律规则和义务性法律规则；根据规则内容要求不一样

所谓授权性规则，是指要求大家有权做一定行为或不做一定行为规则，即要求大家“可为模式”规则。有规则既是权利性规则又是义务性规则，如教育权。

所谓义务性规则，是指在内容上要求大家法律义务，即相关大家应该做出或不做出某种行为规则。它也分为两种：（1）命令性规则（婚姻法要求现役军人配偶要求离婚，需取得现役军人同意）；（2）严禁性规则。

中国刑法要求：“为了使国家、公共利益、本人或她人人身、财产和其它权利免受正在进行不法侵害，而采取阻止不法侵害行为，对不法侵害人造成损害，属于正当防卫，不负刑事责任”。该条款内容属于哪种规范?

A．授权性规范；B．义务性规范；C．命令性规范；D．严禁性规范。☆A

确定性法律规则、委任性法律规则和准用性法律规则；根据规则内容确实定性程度不一样

所谓确定性规则，是指内容本已明确肯定，无须再援引或参考其它规则来确定其内容法律规则。在法律条文中要求绝大多数法律规则属于此种规则。

所谓委任性规则，是指内容还未确定，而只要求某种概括性指示，由对应国家机关经过对应路径或程序加以确定法律规则。如由……依本法另行要求。

所谓准用性规则，是指内容本身没有要求大家俱体行为模式，而是能够援引或参考其它对应内容要求规则。如适用……要求。

授权性法律规则关键针对公民、自然人，委任性法律规则关键针对国家机关、机构；

授权性规则要求公民能够享受，能够不享受权利，有选择性，委任性规则是委托某个机关去做，没有选择性，必需要做。

强行性法律规则和任意性法律规则。根据规则对大家行为要求和限定范围或程度不一样

所谓强行性规则，是指内容要求含有强制性质，不许可大家随便加以更改法律规则。义务性规则，职权性规则属于强行性规则；

所谓任意性规则，是指要求在一定范围内，许可大家自行选择或协商确定为和不为、为方法和法律关系中权利义务内容法律规则。在权利性规则中，有些属于任意性规则。如中国法律要求，合资企业产品能够出口，也能够在中国市场销售。

例1：下列相关法律规则表述，正确有（多选）

A、任何法律规则全部有假定条件、行为模式和法律后果三个部分组成

B、“代理诉讼律师，能够依据要求查阅本案相关材料，能够向相关组织和公民调查，搜集证据；对包含国家秘密和个人隐私材料，应该依据法律要求保密”，此要求前一句话为任意性规则，后一句话为强行性规则

C、“人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中，违法采取对妨害诉讼强制方法、保全方法或对判决、裁定及其它生效法律文书实施错误，造成损害，赔偿请求人要求赔偿程序，适用本法刑事赔偿程序要求”，此要求为准用性规则

D、“撤销权自债权人知道或应该知道撤销事由之日起十二个月内行使。自债务人行为发生之日起五年内没有行使撤销权，该撤销权消亡”这是一条确定性规则

{答案及注解]ACD。

[命题目标]考对法律规则概念和分类把握

[解题关键]概念要清楚，熟知多种法律规则特点

[错解剖析]BCD通常不会犯错，对各类法律规则把握，不一定去背定义，了解其特征即可：在立法用语中，有“有权”，“享受权利”，“能够”等字样为授权性规则；有“有义务”，“须得”，“要”，“应”，“必需”等字样为义务性规则，它属于义务性规则中命令性规则；有“严禁”，“不准”，“不得”，“不应该”，“严禁”，“不要”等字样也为义务性规则，它属于义务性规则中严禁性规则；有“由依据另行要求”字样是委任性规则；有“参考”，“依据要求”，“适用要求”字样属准用性规则；内容确定、含有强制性质是强行性规则；要求在一定范围内，许可大家自行选择或协商确定、和法律关系内容法律规则为任意性规则。

由此可见，CD是正确，B是错，它前一句话为授权性规则，后一句话为义务性规则。

关键是A项，之所以会犯错，是因为把“任何法律规则”等同于“任何法律条文”了--若说“任何法律条文全部有假定条件、行为模式和法律后果三个部分组成”，那肯定是错；但“任何法律规则全部有假定条件、行为模式和法律后果三个部分组成”这句话却是正确。

例2：下列何种表述不属于法规则？

A.公民权利能力一律平等

B.民事活动应该自愿、公平、等价有偿、老实信用

C.协议当事人应该根据协议约定，全部推行自己义务

D.党必需在宪法和法律范围内活动

【答案】

ABD

【知识点】

法律规则

【详解】

法规则，即法律规则，是指采取一定结构形式具体要求大家法律权利、法律义务和对应法律后果行为规范。看一个法律条文表述是不是法律规则，关键看该法律条文是否表述是权利或义务；假如表述了权利或义务，那么就是法律规则。C选项具体要求了协议当事人推行协议约定法律义务，所以表述了一个法律规则。

A、B表述全部是法律标准；D选项压根儿不是法律条文，当然谈不上法律规则了。

二、法律标准

1．法律标准了解。法律标准是为法律规则提供某种基础或本源综合性、指导性价值准则或规范。

2．法律标准分类：

政策性标准和公理性标准；基础标准和具体标准；实体性标准和程序性标准。

3．法律标准和法律规则区分：

（1）内容上，法律规则要求内容比较具体，法律标准要求内容比较抽象；

（2）从适用范围上看，法律标准适用范围广于法律规则；

（3）在适用方法上，法律规则含有排她性，而法律标准不含有排她性。

三、权利和义务

1．权利和义务是法学中关键概念。

2．权利是对法律要求法律主体作出某种行为许可；义务是由国家法律要求主体（义务人）必需推行责任。

3．权利和义务分配。

权利和义务含有四个方面关系：从结构、数量、产生发展、价值这么四个方面来掌握

（1）从结构上看，权利和义务紧密联络不可分；

（2）从数量上看，权利和义务总量平衡；

（3）从产生发展看，权利和义务经过了从浑然一体到相对分裂再到相对一致过程；

（4）从价值上看，权利和义务代表了不一样法律精神，它们在历史上受到重视程度有所不一样，所以二者在不一样国家法律体系中地位是有主、次之分。从价值取一直看，权利强调保障个人自主，义务强调国家。在民主法治社会，权利是第一性，义务是第二性，设定义务是为了愈加好保障权利。

例1：从权利和义务产生和发展看，下列见解错误是：（单选）

A在原始社会，权利和义务还浑然一体，没有分离

B在阶级对立社会，权利和义务发生了分离

C在社会主义社会，权利和义务既对立又统一

D在阶级对立社会，权利和义务在总量上是不平等

此题选D。

例2：下列何种表述符合权利和义务通常关系？

A.法律权利和义务相互依存

B.权利和义务含有一定界限区分

C.在任何历史时期，权利总是第一性，义务总是第二性

D.权利是义务，义务也是权利

【答案】AB

【详解】

权利和义务存在和发展全部必需以另一方存在和发展为条件，所以，法律权利和义务相互依存。A选项正确。

权利和义务全部有一个适度范围和程度。对于公民权利而言，法律不限制，即为公民权利和自由；对于公民义务而言，必需有法律要求才是义务。所以，权利和义务存在一定界限区分。B选项正确。

通常而言，在等级特权社会，法律制度往往强调以义务为本位，权利处于次要地位；而在民主法治社会，法律制度较为重视对个人权利保护。所以，并不是任何历史时期，权利总是本位，第一性。所以C选项错误。

对于公民而言，权利意味着利益，而义务意味着负担，所以公民权利和义务并不是一回事；当然，对于国家机关而言，权利（权力）也是它义务。所以，D选项错误。

四、法律概念

法律概念是指，对多种法律现象概括所形成术语。

法律解释、生效时间、修改机关等等全部是由法律技术性事项要求。

第四节法渊源和分类

一、法渊源

法渊源是指法形式上渊源，也就是效力渊源。不一样国家机关创制法律有不一样效力。

二、渊源分类

法渊源多个多样，能够从不一样角度作不一样分类：（1）依据法渊源载体形式不一样，可将法渊源分为成文法渊源和不成文法渊源，表现为文字形式制订法等为成文法渊源。（2）从法渊源和法规范关系角度，可将法渊源分为直接渊源和间接渊源为法直接渊源，学说等法规范、法条文间接相关渊源为法间接渊源。（3）依据是否经过国家制订程序，法渊源能够分为制订法渊源和非制订法渊源。（4）依据法渊源相对地位而分为关键渊源和次要渊源。最关键一点是要掌握：正式渊源和非正式渊源。正式渊源是能从国家规范性法律中明确渊源；非正式渊源是含有法律意义，但还未在正式法律文书中得到规范渊源。

下列相关法渊源和分类表述，正确有（多选）

A、法渊源指法源头，通常认识有历史渊源、本质渊源、思想理论渊源、效力渊源、文件渊源、形式渊源等

B、仅在部分地域适用分类，称为法特殊分类

C、依据法渊源载体形式不一样，可将法渊源分为直接渊源和间接渊源

D、现代中国法渊源，包含宪法、行政法、民法、刑法、商法、经济法、劳动法、社会保障法等等

{答案及注解]AB。

[命题目标]考对法渊源和分类概念把握

[解题关键]搞清概念。

[错解剖析]A对，法渊源就是包含着多个分类；B对，按法特殊分类，可将法分为：公法和私法、一般法和衡平法、联邦法和联邦组员法等；和此相对应，是法通常分类，指世界各国全部基础适用一个法分类，据此，可将法分为中国法和国际法、根本法和一般法、通常法和尤其法、实体法和程序法、成文法和不成文法等；C错，依据法渊源载体形式不一样，可将法渊源分为成文法渊源和不成文法渊源；从法和法规范关系角度，才可将法渊源分为直接渊源和间接渊源--前者制制订法等和法规范、法条文直接相关渊源，后者指学说等和法规范、法条文间接相关渊源；D错，宪法、行政法、民法、刑法、商法、经济法、劳动法、社会保障法等是现代中国法法律部门或法律体系；而宪法、法律、行政法规、地方性法规、民族自治法规、经济特区规范性文件、规章、尤其行政区法律、国际条约和国际通例等，才是现代中国法渊源。

这部分内容，需要把握知识点还有：

1）实质意义法渊源和形式意义法渊源：前者是指法内容起源；后者是指法效力渊源，即含有不一样效力和地位法不一样表现形式，如制订法、判例法、习惯法、法理等。在中国，对法渊源了解，通常指后者，关键是多种制订法；

2）法正式渊源和法非正式渊源：指依据是否表现于国家制订法律文件中明确条文形式而进行分类，若是，如制订法，即为正式渊源，若不是，如正义标准、理性标准、道德观念、社会思潮、公共政策、习惯等还未在正式法律中得到权威性明文表现、含有法律意义准则和观念，即是非正式渊源；

3）法渊源分类，还有制订法渊源和非制订法渊源，关键渊源和次要渊源等，但最关键分类是正式渊源和非正式渊源；

4）是法通常分类标准：中国法和国际法--按创制和适用主体不一样；根本法和一般法--按效力、内容和制订程序不一样；通常法和尤其法--按效力范围不一样；实体法和程序法--按要求具体内容不一样；成文法和不成文法--按创制和表示形式不一样。

三、现代中国法渊源

1．现代中国法渊源关键表现为多种形式制订法：

（1）宪法；（2）法律；（3）行政法规；（4）地方性法规、民族自治法规、经济特区规范性文件；（5）尤其行政区法律；（6）规章；（7）国际条约、国际通例。要尤其注意是地方性法规制订机关是省一级人大及其常委会，省级人民政府所在地人大及其常委会，经国务院同意较大市人大及其常委会，经济特区人大及其常委会。国家加入国际条约、国际通例后，应遵照国际条约、国际通例，不过国家申明保留原始法律除外。

2．国家政策也是法非正式渊源（习惯也是非正式渊源）。民法通则第6条要求，民事活动必需遵遵法律，法律没有要求，应该遵守国家政策。

3．习惯，除非经过国家认可才能成为法正式渊源。中国不认可判例、学说为法渊源。

下列相关法渊源表述哪些是不正确

A．法非正式渊源是指不能被中国法院适用法渊源

B．在中国，宪法．法律等关键是依据其所调整社会关系作出分类（依据法渊源来分类）

C．依据条约必需遵守标准，一切国际条约、国际通例均组成现代中国法渊源

D．依据相关中国相关法律要求，国家政策能够作为中国法院审理案件依据

答案：A、B、C

释：A项“表述是不正确，非正式渊源是能够被法院适用，大家能够看到非正式渊源就是说它本身是有法律意义，只能说现在还没有明示表示、明确表示，所以这个表述是有错误，应该选上。B项“在中国，宪法、法律、行政法规、地方性法规等关键是依据其所调整社会关系而作出分类”，大家看到出题时候张冠李戴，错在哪里？宪法、法律、行政法规、地方性法规是依据法渊源，从这个角度来进行分类，依据社会关系作出分类是宪法、行政法、民法、商法等。这个表示也是错误，也应该选上。C项“依据条约必需遵守标准，一切国际条约、国际通例均组成中国现代法律渊源之一”，这里面错误是很显著，条约是必需遵守，不过只有中国参与才是。

四、规范性法律文件规范化和系统化

1．规范性法律文件规范化关键是内部友好、外部协调。

2．规范性法律文件系统化关键指法律汇编和法典编纂问题。法典编纂是立法活动，只能由尤其国家机关进行。

五、法分类

这里讲法分类是指通常法和尤其法、根本法和一般法、中国法和国际法、实体法和程序法分类。

第五节法律部门和法律体系

一、法律部门是依据一定标准和标准所划定调整同一类社会关系法律规范总称。划分法律部门标准是调整对象、调整方法。划分法律部门标准是粗细合适、多寡适宜、专题定类、逻辑和实用兼顾。

二、法律体系，也称为部门法体系，是指一国全部现行法律规范，根据一定标准和标准，划分为不一样法律部门而形成内部友好一致、有机联络整体。法律体系是一国中国法组成体系，不包含完整意义国际法即国际公法。法律体系是一国现行法组成体系，反应一国法律现实情况，它不包含历史上废止已经不再有效法律，通常也不包含尚待制订、还没有制订生效法律。

法律体系不包含国际法内容。法律体系包含法律是现行有效，它不包含无效法律。

三、现代中国法律部门包含宪法、行政法、民法、商法、经济法、劳动法和社会保障法、自然资源和环境保护法、刑法、诉讼法。

法律体系和立法体系、法律体系和法学体系联络和不一样，法律体系和法系不一样。

“一国两制”社会背景下法律体系问题。总一条，“一国两制”并不意味着中国有两个法律体系，中国也仍然只有一个法律体系，法律体系是统一，因为在“一国两制”之下，中国国家主权不管对内对外，全部仍然是统一，中国制订国家根本大法最高立法权是惟一；而且基础法是依据中国宪法而制订，而宪法是中国全部法律统一中心和出发点。

第六节法效力

法效力指法约束力，也就是法律适用范围。中国采取是以属地为主，属人主义和保护主义为辅适用标准。法效力分为对人效力、空间效力和时间效力。在法时间效力中要注意溯及力问题。近代以来，各国普遍采使用方法不溯及既往标准，中国也采使用方法不溯及既往标准。从旧兼从轻是对法不溯及既往突破，但它目标也是有利于公民。

下列相关表述法效力选项哪个是正确？

A．法律不经公布，就不含有效力；

B．一切法律效力等级高低和范围大小是由刑法、民法、行政法等基础法律所要求；

C．"法律仅仅适适用于未来，没有溯及力"，这项要求在法学上被称为"从新标准"；

D．法律生效后，应该使一国之内全部公民知晓，所谓"不知法者得免其罪"。

D项“法律生效后，应该使一国之内全部公民知晓，所谓‘不知法者得免其罪’”，这个选项也是出得比较多套路，前半句是真话，后半句是假话。C项“法律仅仅适适用于未来，没有溯及力”，这项要求在法学上被称为“从新标准”，书上只是提了从旧兼从轻标准，当然还有很多标准书上没有具体说出来，从旧标准、从新标准、从旧兼从轻、从新兼从轻，等等，不知道具体含义没相关系，能够推论一下，从新标准就是有溯及力，对于它颁布生效以前行为，从旧兼从轻就是讲标准上没有溯及力，但新法和旧法相比较时候新法不认为是犯罪，或新法处罚更轻时候就要根据新法来处理，这个时候有溯及力了，所以这个说法也是错误。B项错误在于法律效力高低是由法律渊源即宪法、法律、行政法规等决定，不是由刑法、民法、行政法等法律部门决定。A项，法律不经公布，就不含有效力，公布是法律真正含有效力关键步骤。

第七节法律关系

一、法律关系概念和种类

（一）法律关系性质和特征

法律关系是在法律规范调整社会关系过程中所形成大家之间权利和义务关系。没有法律规范就没有法律关系，它调整对象是社会关系。法律关系是合乎法律规范社会关系。依据此一定义能够看出，法律关系含有以下特征：

1．法律关系是依据法律规范建立一个社会关系，含有正当性；

2．法律关系是表现意志性特种社会关系；

3．法律关系是特定法律关系主体之间权利和义务关系。

例1：依据中国法律要求，下列哪些情况能够形成法律关系

A．刘某因赌博欠吴某10000元

B．甲区查处有火灾隐患企业，相关人员或被拘留，或被处以重罚

C．何某为赶回家，将已过期限身份证涂改，机场安检站不予放行登机

D．任某在医院进行肾移植手术

答案：B、C、D

判定A项时候，你首先知道法律关系概念是什么，首先法律有要求，第二有一个特殊法律上权利义务关系，刘某赌债问题，民法上有没有要求？没有要求，所以形不成。所以不能选；B项应该比较清楚，警方去查吧，如消防部门就属于警方。但我要换一个，不说警方，甲区教育局或说卫生局，查处存在火灾隐患企业，相关人员或被重罚或被警告，这个形不形成法律关系？卫生局来查你，罚你款，大过年发点红包，形不形成法律关系？一样形成。她有什么权去查，前面说警方是有权去查，形成法律关系；她这个是越权，越权形不形成法律关系？一样，你去查了以后对人家那边有没有损害，所以她是另外一个方面形成法律关系，她是侵权，或是人身赔偿关系，所以说一样形成，关键法律上就要求了，你没权去查，你查了以后你会怎样，这个是应该形成。所以要选。

C项应该形成，首先一个，两个行为全部能够形成，第一个她涂改身份证形不形成法律关系？第二个检验部门不给她放行，形不形成法律关系？所以注意法律关系一个概念，法律调整形成一个特殊权利义务，只要首先有法律调整，首先明确法律有没有调整。所以也要选。

D项肯定形成。不形成话这手术做了，我就能够走了，能够不交钱了，医院也没法起诉了，肯定形成，最少有民事上法律关系。

例2：下列哪些不属于法律关系范围？

A.限制行为能力人之间法律权利和义务关系；

B.奴隶主对奴隶占有使用关系；

C.政党章程所要求权利义务关系；

D.无效协议关系。cd

我们要注意提问是下列行为哪些不属于法律关系范围，

A项，很显然，比如十三四岁小学生相互之间送个图书什么，送上一二十块钱礼品等，这肯定应该形成。B项首先判定时候先想一想法律关系概念是什么，法律调整，她没说是现代法律调整，没尤其指出必需是现代哪国调整，只是说法律调整，另外一个有一个特殊法律上权利义务关系，所以这个是属于法律关系。C项不属于法律上权利义务关系。D项无效法律关系，首先法律有没有调整，然后分析无效法律关系权利义务。法律关系本身和法律关系所要保护关系是两个关系，还有一个法律关系本身和法律关系引发另外一个社会关系，是两个关系。你应该想想这个无效协议关系，比如说我们现在婚姻法里不是有个无效婚姻吗？比如强迫、不到年纪，这些全部是无效，无效从一开始法律上就没有它位置，没有法律上权利，我们确定某某和张三是一个无效婚姻关系，随即某某说依据法律上要求，我对你有什么权利，你对我有什么义务，法律上有没有要求了？没有，所以我们确定这个协议是无效，法律上根本没有要求无效协议权利和义务，法律上要求只是无效协议引发另外一个社会关系部分权利义务。所以无效协议关系不属于法律关系。

（二）法律关系种类

1．调整性法律关系和保护性法律关系（根据法律关系产生依据、实施职能和实现规范内容不一样）：前者基于大家正当行为而产生，实施法调整职能法律关系，不需要适使用方法律制裁；后者是因为违法行为产生、意在恢复被破坏权利和秩序法律关系，如刑事法律关系；

2．纵向（隶属）法律关系和横向（平权）法律关系（根据法律主体在法律关系中地位不一样）：前者为不平等主体之间，如亲权、上下级行政机关，此时主体之间权利和义务含有强制性，不能随意转让和放弃；后者为平等法律主体之间；

3．单向（单务）法律关系、双向（双边）法律关系和多向（多边）法律关系（根据法律主体多少及其权利义务是否一致）：前者权利人仅享权利，义务人仅推行义务；中者为特定双方法律主体之间，存在着两个密不可分单向权利义务关系，如买卖关系；后者为三个或三个以上相关法律关系复合体，如人事调动关系，最少三方面，调出单位和被调动者，调出单位和调人单位，调人单位和被调动者。

4．第一性法律关系（主法律关系）和第二性法律关系（从法律关系）（按摄影关法律关系作用和地位不一样）。如实体和程序法律关系中，实体为第一，程序为第二。

二、法律关系主体

强调是能够参与法律关系主体，包含自然人、法人和国家。法律关系主体必需含有权利能力和行为能力。

三、法律关系内容

（一）法律关系主体法律权利和法律义务

法律关系主体权利和义务和作为法律规范内容权利和义务（法律上要求权利和义务）即使全部含有法律属性，但它们所属领域、针正确法律主体和它们法律效力还是存在一定差异。具体表现在三个方面：

（1）所属领域不一样；

（2）针正确主体不一样；

（3）法律效力不一样。

法律关系主体权利和权利能力就是两个不一样概念，它们现有联络也有区分。二者联络表现在：权利以权利能力为前提，是权利能力这一法律资格在法律关系中具体反应。二者区分是：第一，任何人含有权利能力，并无须定表明她能够参与某种法律关系，而要能够参与法律关系，就必需要有具体权利。

第二，权利能力包含享受权利和负担义务这两方面法律资格，而权利本身不包含义务在内。（二）法律关系主体权利和义务实现

权利和义务实现最关键是经过国家来保障。国家除了要不停发明和改善物质条件、政治条件和文化条件以外，还必需建立和健全法治，经过法律手段完善来确保二者在社会生活和社会关系中落实。

就权利本身来讲，它在现实法律生活中总是表现为外在行为，所以总归有一个适度范围和程度。超出了这个程度，就不为法律所保护，甚至可能组成“越权”或“滥用权利”，属于违法行为。

义务也是有程度。而要求义务人作出超出“义务”范围行为，一样是法律所严禁。第一个主体资格限制，农村里说“父债子还”，但在我们现在法律里面、国家法律制度里说父债它以实际遗产为限；第二，时间界限问题，如时效、追诉时效；第三个利益界限问题，也就是说你在推行义务享受权利时候，你要求她人义务负担时候你要考虑一个平衡问题，权利义务平衡问题。

四、法律关系客体是法律关系主体之间权利和义务所指向对象，包含物、人身、精神产品、行为结果。

五、法律关系产生、变更和消亡

（一）法律关系产生、变更和消亡条件

法律关系处于不停地生成、变更和消亡运动过程。它形成、变更和消亡，需要含有一定条件。其中最关键条件有二：一是法律规范；二是法律事实。

所谓法律事实，就是法律规范所要求、能够引发法律关系产生、变更和消亡客观情况或现象。

（二）法律事实种类

1.法律事件。法律事件是法律规范要求、不以当事人意志为转移而引发法律关系形成、变更或消亡客观事实。法律事件又分成社会事件（如政变、游行示威）和自然事件（如地震、海啸）两种。注：客观事件中，是依当事人意志为转移就不能属于事件，是依她人意志为转移不过不依当事人意志为转移而引发部分社会性事件那能够作为法律事件。

2.法律行为。法律行为能够作为法律事实而存在，能够引发法律关系形成、变更和消亡。因为大家意志有善意和恶意、正当和违法之分，故其行为也能够分为善意行为、正当行为和恶意行为、违法行为。

在法学上，大家常常把两个或两个以上法律事实所组成一个相关整体（两个以上法律事实引发同一个法律关系产生、变更或消亡），称为“事实组成”。比如房屋买卖，除双方签署协议，还需要登记过户。同一法律事实可引发多个法律关系改变，如工伤致死，引发蔻，婚姻关系消亡，继承、保险关系产生。

第八节法律责任

一、法律责任是指由违法行为、违约行为、或因为法律要求而应承受某种不利法律后果，法律责任产生会造成不利后果。法律责任是对法律权利救助方法，表现了国家权力。法律责任能够促进义务推行。

●法律责任特点

1．负担法律责任最终依据是法律。

2．法律责任含有国家强制性。

●法律责任和权力、权利和义务关系

法律责任和法定权利和义务有亲密联络。首先，法律责任规范着法律关系主体行使权利界限，以否定法律后果预防权利行使不妥或滥用权利；其次，在权利受到妨害，和违反法定义务时，法律责任又成为救助权利、强制推行义务或追加新义务依据；再次，法律责任经过否定法律后果成为对权利、义务得以顺利实现确保。总而言之，法律责任是国家强制责任人作出一定行为或不作一定行为，救助受到侵害或损害正当利益和法定权利手段，是保障权利和义务实现手段。

下列说法中正确是（多选）

A、负担法律责任最终依据是法律

B、在权利受到妨碍和违反法定义务时，法律责任是救助权利

C、法律责任经过设定否定法律后果成为对权利义务得以实现确保

D、法律责任规范着法律关系主体行使权利界限

{答案及注解]ABCD

[命题目标]考对法律责任特点了解。

●法律责任种类

1．刑事责任；2．民事责任；3．行政责任；4．违宪责任

将法律责任划分为民事责任、刑事责任、行政责任、国家赔偿责任和违宪责任标准是：（单选）

A责任内容(财产和非财产责任)

B责任人数（个人责任和集体责任）

C责任程度（有限责任和无限责任）

D引发责任行为性质

此题答案为D。

二、法律责任归责和免责。法律责任归责是指由特定国家机关或其授权机关依法对行为人法律责任进行判定和确定，归责要遵照正当（责任法定）、公正、效益、合理性标准。法律责任免责形式有：时效免责、不诉及协议免责、自首立功免责、推行不能免责。法律责任免责不只是免去法律责任，实际上是免去其具体责任负担。

免责又称为法律责任免去，指即使违法者实际上违反了法律，而且含有负担责任条件，但因为法律要求一些主观或客观条件，能够被部分或全部地免去(即不实际负担)法律责任。了解时，我们要注意到这么多个观念：第一，免责首先意味着她有责任，在有责任情况下才谈得上部分责任免去和全部责任免去，我们说正当防卫、紧急避险本身不负法律责任，所以不存在免责问题。第二，法律责任这种免责不一样于“不负责任”和“没有责任”。第三，免责也不能混同为“证成”，部分或全部免去责任并不意味着特定违法行为是合理、法律许可或法律不管，更不意味着这些被免责行为是法律赞成或支持。

三、法律制裁是指由特定国家机关对违法者依其法律责任而实施强制性处罚方法。

法律制裁和法律责任有着紧密联络。首先，法律制裁是负担法律责任一个关键方法。法律责任是前提，法律制裁是结果或表现。法律制裁目标，是强制责任主体负担否定法律后果，处罚违法者，恢复被侵害权利和法律秩序。其次，法律制裁和法律责任又有显著区分。法律责任不等于法律制裁，有法律责任不等于一定有法律制裁。这个观念一定要注意到，就是说从违法行为到法律责任到法律制裁实际上是一个不停缩小口子，违法行为被追究法律责任恐怕不一定是百分之百，而有法律责任实际受到法律制裁肯定也不一定是百分之百。

刑事制裁，民事制裁，行政制裁，违宪制裁。

依据中国相关法律要求，下面这些行为哪一个不能减轻或免去法律责任？

A．家住偏僻山区蒋某把入室抢窃康某捆绑起来，关押了6个小时以后才把康某押到40里以外乡派出所，

B．蔡某偷了一辆价值150元自行车，以后被人查出，

C．医生李某取得患者王某同意锯掉其长有肿瘤小腿。

D．高某在和三个青年打架时拿出刀子将对方刺成重伤。

她跑到我家来我和她搏斗，把她制服了，我们能够想像一下情况，如我也饿了休息一下再把她送到派出所，或说天黑了、晚上了，所以A能够免责。B时效免责问题，这个早就该正当化，全部权早就该转移了，这个也是能够免责。C项也不是，这是有利行为，没有危害性。上面多个全部不是，那么答案应该是D了。D项高某在三个青年打架时拿出刀子将对方刺成重伤，一个对三个，关键还是考虑是否正当防卫，是不是防卫过当，我们大家知道紧急避险过当，这是属于免责范围，不过单纯正当防卫和紧急避险，不属于免责，这个还是属于正当防卫，不是防卫过当问题，即使不是很清楚。利用排除法，选择最有可能。

第二章法运行

第一节立法

一、立法概念

立法是特定国家机关依据法定职权、法定程序，制订、修改、废除和认可规范性法律文件活动。立法有狭义广义之分。狭义立法，是指国家权力机关及其常设机关依据法定职权、法定程序，制订、修改、废除和认可规范性法律文件活动。

立法含有以下特点：第一，立法是以国家名义进行活动；第二，立法是一项国家职能活动，其目标是为了实现国家和社会生活有效调控；第三，立法是以一定客观经济关系为基础大家主观意志活动，而且受其它社会原因影响；第四，立法是产生含有规范性、国家强制性普遍行为规则活动；第五，立法是依据法定职权和程序进行专门活动；第六，立法是对有限社会资源进行制度性分配，是对社会资源第一次分配，反应了社会利益倾向性。

二、立法体制是指立法权限划分。立法体制是和国家性质相联络。

（1）立法权在全部国家权力中居于关键地位。（2）依据享受立法权主体和形式不一样，立法权分为国家立法权、地方立法权、行政立法权和授权立法权。

（3）我们国家立法体制是一元多层次立法体制，也就是说我们国家是单一制国家，所以我们立法是统一、只有一元，这是一个方面；同时，我们国家整个来说又是多层次，中央也表现为多层次，地方也是有不一样层次、类别。

三、立法标准：必需是合宪正当、实事求是、民主立法、标准性和灵活性相结合。

《立法法》要求四个标准：第一，遵守宪法，合宪性；第二，依据法定权限和程序；第三，表现人民意志；第四，从实际出发。

四、立法程序是指特定国家机关依据法定职权、法定程序，制订、修改、废除和认可规范性法律文件活动中法定工作和方法。中国《立法法》要求了全国人大及其常委会立法程序：

1．法律议案提出：三类人和团体能够向最高权力机关及其常设机关提出法律议案，通常民众只能提出制订法律提议，提出议案是一个特定有权机构和个人才能进行活动。首先全国人民代表大会代表30人以上或是一个代表团能够向全国人民代表大会提出议案，全国人大常委会委员10人以上能够向全国人大常委会提出；第二类，全国人大主席团、全国人大常委会能够向全国人大提出议案，全国人大各专门委员会比如司法内务委员会、教科文卫委员会等，能够向全国人大或全国人大常委会提出法律议案；第三类，国务院、最高人民法院、最高人民检察院，能够向全国人大及其全国人大常委会提出。

2．法律案审议：通常经过两个阶段，第一个阶段，专门委员会审议。第二个阶段，立法机关全体会议审议，依据中国《立法法》要求，通常说列入常务委员会议案通常是经过三次常务委员会审议，再交付表决，通常叫三读经过。

3．法律表决和经过：关键是取得法定数目以上人赞同。中国宪法修改要有2/3以上代表同意，法律草案要有过半数代表同意，这里面大家一定要注意到是指全体代表，全体代表2/3，还有全体代表过半数。有多个概念，一个叫全体代表，一个叫出席代表，一个叫到会代表。

4．法律公布。

依据《中国立法法》要求，下列哪项属于地方性法规能够要求事项？

A．实施法律、行政法规所要求事项；

B．实施部门规章事项；

C．诉讼和仲裁制度；

D．基层群众自治制度。

第二节法实施（即教科书中第二节和第三节内容）

一、法实施是指在实际生活中，法被实际实施情况。即执法、司法、遵法。

和法实施相关概念是法实现，法实现强调是法目标。去年司法考试中考到了法实现标准。

法实施，是指法在社会生活中被大家实际施行。法实现，是法律在现实生活中从抽象行为模式变成大家具体行为，从应然状态进到实然状态。法实施和和法实现大致上指是同一个事情。从大家对这两个词语使用上来看，前者侧重于过程，后者侧重于结果。

例1：下列选项中哪些属于遵守中国法律行为或事项？（试卷一第45题）

A．某市仲裁委员会仲裁

B．某县公安局治安处罚决定

C．习惯法

D．《广东省经济特区条例》

答案：ABD。

解析：法遵守，广义上即法实施，狭义上则专指公民、社会组织和国家机关以法律为自己行为准则，依据法律行使权利、推行义务活动。其范围不仅包含遵守制订法、规章（包含行政规章和地方政府规章）、国际法等规范性文件，还包含遵守生效判决书、裁判书等非规范性文件。本题中，A和B两项是含有法律效力非规范性文件，D项是地方性法规，全部属于法遵守范围。法遵守范围和一个国家法渊源亲密相关，C项习惯法并不是中国法渊源，所以不是中国法遵守范围。

例2：黄某是甲县人事局干部，她向县检察院举报了县人事局领导叶某在干部调配中收受钱物行为，2个月后未见动静，黄某几经努力才搞清是检察院章某把举报信私下扣住并给了叶某。黄某于是又向县人大、市检察院举报章某行为。黄某这一行为属于下列哪一个？（试卷一第5题）

A．法适用

B．法遵守

C．法实施

D．法解释

答案：B。

解析：遵法，也称法遵守，广义上即法实施，狭义上则专指公民、社会组织和国家机关以法律为自己行为准则，依据法律行使权利，推行义务活动。法遵守和法适用、实施、解释等概念首要区分，是后三者需要特定主体、即有权国家机关或专门机构、教授学者，而法适用、实施和有权解释会发生法律效力，而法遵守缺乏直接法律效力。本题中黄某以公民身份做出举报行为，其行为不发生处罚叶某法律效力，是依据法律行使公民监督检举权利活动，属于法遵守。

法实现评价标准

法律实现评价标准含有复杂性。我们大致上能够从下述多个方面来考察法实现情况：

（1）大家根据法律要求行为模式行为程度，是否能够根据授权性规范行使权利，根据义务性规范推行义务；是否能够依据法律设定法律后果追究违法者法律责任。

（2）刑事案件发案率、案件种类、破案率及犯罪分子制裁情况。

（3）各类协议履约率和违约率，多种民事或经济纠纷发案率及结案率，行政诉讼立案数及其审结情况。对相关这一标准统计数字，要具体问题具体分析，不能轻易作出结论。

（4）一般公民和国家公职人员对法律了解程度，她们法律意识及法治观念提升或提升程度。

（5）和其它国家或地域法律实施情况进行可比性研究。

（6）社会大众对社会生活中安全、秩序、自由、公正、公共福利等法价值切身感受。

（7）法律社会功效和社会目标是否有效实现及其程度。

（8）相关法律活动成本和收益比率。

例1：下列何种表述属于法律意识范围？

A.郭某感觉到中国法官腐败行为越来越少了

B.贾某因卡式炉爆炸而毁容，向法院起诉要求酒店支付50万元精神损害赔偿金

C.梅某认为偷几本书不组成偷窃罪

D.进城务工农民周某拿不到用人单位酬劳，自认倒霉

【答案】ACD

【详解】法律意识是指大家相关法律现象思想、观念、知识和心理总称，是社会意识一个特殊形式。贾某因卡式炉爆炸而毁容，向法院起诉要求酒店支付50万元精神损害赔偿金，已经不是法律意识层面问题，而是法律实践层次问题了，所以B选项不应选。

例2：法实现评价标准含有复杂性。下列社会事态中，哪些能够作为法实现评价标准？

Ａ．刑事案件发案率

Ｂ．一般公民对法律了解程度

Ｃ．社会大众对社会生活中安全、秩序、自由等法价值切身感受

Ｄ．相关法律活动成本和收益比率

解析：本题考查法实现评价标准。

法实现是法律在现实生活中从抽象行为模式变成大家具体行为，从应然状态到实然状态过程。法律实现评价标准含有复杂性，包含以上述及8个方面。

例3：下列选项中哪些能够成为法实现评价标准：A．张三说生活在社会主义中国真是很安全，夜不蔽户，路不拾遗，大家生活在桃花源中；B．李四发觉她们公安局为了抓一个偷自行车小偷，派出八个人南下广州，派上四个人北上哈尔滨，还有两个计划到俄罗斯去；C．买卖水泥协议不实施、不推行；D．有些人认为中国有些案子不破案就不立案，等等。

二、执法是指国家行政机关在行使职权过程中具体活动。

执法含有主动性，有单方面性，还有一个可委托性。执法强调依法行政、讲求效率。

三、司法是中国司法机关依据职权和法定程序，运使用方法律来处理实际案件活动。中国司法机关还包含检察机关和审判机关，而西方大多数国家是将检察机关列入国家行政机关。司法特点是终极性、被动性、程序性、职业性。司法标准是司法公正；法律面前人人平等；以事实为依据、以法律为准绳；司法机关独立行使司法权。注意执法和司法区分。

主体不一样：司法是由司法机关及其公职人员适使用方法律活动，执法是由国家行政机关及其公职人员来实施法律活动；

内容不一样：司法活动对象是案件，内容是裁决包含法律问题纠纷和争议及相关案件进行处理；

程序性要求不一样：司法活动有严格程序性要求，执法虽有程序性要求，但基于执法效能要求，程序性没有司法活动那样严格和细致。

主动性不一样：司法活动含有被动性，执法含有较强主动性。

例1：下列哪些行为不符合中国法律适用标准

A．法官骆某为了办好案件和原告．被告双方代理人分别有数次私下接触

B．族长决定强奸案被害人赵某及家人不许到向公安局报案，由强奸实施人董某向赵某赔偿5000元

C．诸葛法官在处理协议纠纷时，收到市委书记批条，指示不能判外地企业胜诉

D．监狱依据法定情况，没有将贪污．受贿被判处十年有期徒刑原局长万某收监实施

答案：A、B、C

A项和司法公正中程序公正标准要求不一致；B项不符合司法权专属性标准；C项不符合独立行使职权标准；D项，监狱属于国家行政机关，是依法行政问题而不是法适用问题，不是司法问题。

例2：依据狭义法，下列哪一个行为属于法适用:

A.甲认为其未达成法定婚龄而拒绝和女友结婚；

B.海关工作人员认为某人有走私嫌疑而查办该案件；

C.检察机关接到群众检举对某人受贿行为进行侦查；

D.审判员在办案途中发觉二个人发生口角而依据事实和法律对其进行劝解。

我们来简单分析一下：A项属于遵法；B项属于执法；C项检察机关属于司法机关，此行为属于法适用；D项是办案途中而不是办案之中，是劝解而不是调解，也不是法适用。所以C项是正确。

四、司法体制

司法体制是国家司法机关和其它实施司法任务机关在司法机关和其它实施司法任务机关在司法活动中职能划分、组织结构、活动标准和工作内容等方面制度、要求总称。这里“司法”应作广义了解，不仅仅指应使用方法律处理诉讼案件活动，也包含和处理诉讼案件和非讼事件相关活动。

在现代中国“一国两制”情况下，香港、澳门和台湾地域和祖国大陆实施不一样司法体制，它们各有其特点，不过，它们全部统一于中国法律体系之中，司法体制不一样并不影响一国法律体系统一。

五、遵法是最关键法律实施方法。遵法不仅仅是消极意义上不违法，更关键是经过主动遵法来维护自己权利。一切社会组员全部要遵法。

广义法遵守，就是法实施。狭义遵法，则专指公民、社会组织和国家机关以法律为自己行为准则，依据法律行使权利、推行义务活动。

违法行为组成要素

1．违法行为以违反法律为前提。

2．违法行为必需是某种违反法律要求行为。

3．违法通常必需有行为人有意或过失。

4．违法者必需含有法定责任能力或法定行为能力。

违法行为和违反道德行为是不一样，它是一个交叉圆而不是一个同心圆问题。

违法行为和法律上无效行为区分，不能认为法律上无效行为全部是违法行为，还有中性行为，如同居，10岁儿童买房子等。

第三节法律监督（即教科书中第四节）

法律监督有狭义和广义之分。中国法律监督分为两类：国家机关监督、社会监督。

国家机关监督包含国家权力机关监督（全国人民代表大会），行政机关监督（通常行政监督和专门行政监督（行政监察和审计监督）），司法机关监督（检察机关和审判机关）。

国家权力机关监督，是指人民代表大会所进行监督。它包含各级人民代表大会及其常务委员会为全方面确保国家法律有效实施，经过法定程序，对由它产生国家机关实施法律监督。国家权力机关监督形式有两种，即法律上监督和工作监督。

社会监督包含：（1）各政党监督。中国共产党和各民主党派；（2）社会组织监督。社会组织监督是指人民政协、社会团体对法律实施监督。（3）社会舆论监督。（4）人民群众监督。

下列哪个选项不属于中国国家监督体系？

A．中国人民政治协商会议对中国法律实施监督；

B．国家审计机关对国家财政金融机构和企业事业组织财务收支监督；

C．全国人民代表大会对不符合宪法法律和行政法规、地方性法规撤销；

D．各级人民法院对行政机关监督。

（答案：A）

第四节法律解释和法律推理（即教科书中第五节）

一、法律解释

1．法律解释是指一定人或组织对法律要求说明。

1）法律解释对象是法律要求和它附随情况。

2）法律解释和具体案件亲密相关。

3）法律解释含有一定价值取向性。

4）法律解释受解释学循环制约。

2．法律解释种类：正式解释和非正式解释（即学了解释）；字面解释、限制解释和扩充解释。

一是正式解释和非正式解释。正式解释通常称为法定解释，是指由特定国家机关或有解释权人对法律作出有约束力解释；非正式解释也叫学了解释，没有法律上效力。

二是字面解释、扩充解释、限制解释。这是依据解释尺度而进行分类，字面解释比很好了解，限制解释就是比原意要窄，扩充解释就是比原意更宽，比如，《婚姻法》里父母对儿女有抚养教育义务，儿女对父母有赡养扶助义务，这个"父母"、"儿女"全部要作一限制解释，前一个儿女应该是未成年儿女，后面父母应该是无劳动能力、失去自己生活起源父母。

3．法律解释方法包含：文义解释、历史解释、体系解释、目标解释。

第一，文义解释，也称文法解释、文了解释，即依据文法规则分析法律语法结构、文字排列和标点符号等，方便正确了解法律条文基础含义。一文义解释集中在语言上。

第二，历史解释。历史解释是对某一法律规范产生、修改或废止经济、政治、文化、社会历史条件研究作出说明，同时将新法律规范同以往同类法律进行对照、比较，以说明法律意义。强调依据立法史料，探求立法者在制订法律时所依据事实、情势、目标等来探知立法者意思。比如说我们现在要制订《中国民法典》，当初制订民法通则时候为何要要求那一条，当初我们国家为何不要求取得时效，我捡到一个东西，我藏了五年，这该归我了吧，为何《民法通则》不要求这些东西，那很多东西全部要从历史角度来考虑。当然有些东西是从文化角度来进行考虑，发觉有很多制度在中国缺乏道德基础，比如拾金不昧，从物效用角度上讲，最大程度利用物价值角度上，要求取得时效，捡到一分钱，藏到口袋里，过了二三天就是我，但这在中国是很困难，所以捡到东西大家全部是很尴尬，又怕她人来找我，又不敢扎实用。

第三，体系解释。这也称系统解释，是指从某一法律规范和其它法律规范联络，和它在整个法律体系或某一法律部门中地位和作用，同时联络其它规范来说明规范内容和含义。这关键考虑到这个条文、整部法律在整个法律体系位置，比如这条文是在《刑法》总则部分还是在《刑法》分则部分，在《刑法》分则部分它又是在哪个章里面。

第四，目标解释。目标解释是指从法律目标对法律所做说明，依据立法意图，解答法律条款。

有公园要求："严禁攀枝摘花。"此要求从法学角度看，也能够解释为：不许可无故毁损整株花木。这一解释属于目标解释。

4．现代中国法律解释体制

第一个立法解释，现代中国法律解释体制，我们《立法法》稍微作了部分要求，通常认为现在立法解释是全国人大常委会解释，包含对宪法解释和对法律解释两部分。

第二个司法解释，包含最高人民法院审判解释、最高人民检察院检察解释。

第三个行政解释，它是指国务院及其所属部门在依法处理其职权范围内事务时，对相关法律和法规所作解释。它包含下列多个情况：一是对不属于审判和检察工作中其它法律和法规怎样具体应用所作解释。这种解释往往包含在它们制订实施细则中。另一个情况是指国务院及其所属部门在行使职权时对自己制订行政法规进行解释。

地方国家机关对它自己制订部分东西也能够解释。这种解释包含两种情况：一是由地方国家权力机关常设机关进行解释。凡属地方性法规条文本身需要深入明确界限或作补充要求，由制订省、直辖市、自治区人大常委会进行解释或作出要求。另一个情况是，凡属地方性法规怎样应用问题，由省、直辖市、自治区人民政府主管部门进行解释。

5．法律解释标准。法律解释通常要坚持正当性标准、合理性标准、客观性标准

根据中国《宪法》和1981年全国人大常委会《相关加强法律解释工作决议》，下列选项哪些不属于有权解释？

A．司法机关对宪法和法律解释；

B．国务院对宪法和法律解释；

C．全国人大常委会对宪法和法律解释；

D．法律教授对宪法和法律解释。

这题比较简单，除C项以外，别均为无权解释。正确答案A、B、D

二、法律推理

（一）法律推理涵义

法律推理就是在法律论辩中运使用方法律理由过程。或说，是大家在相关法律问题争议中，运使用方法律理由处理问题过程。

（二）法律推理特点：

1．法律推理是一个寻求正当性证实推理。法律推理关键关键是为行为规范或人行为是否正确或妥当提供正当理由。法律推理所要回复问题关键是：规则正确涵义及其有效性问题，行为是否正当或是否正当问题，当事人是否拥有权利、是否应有义务、是否应负法律责任等问题。

2．法律推理要受现行法律约束。

3．法律推理是一个实践理性。

法律推理意义

通常认为和实现司法公正有亲密关联：（1）法律推理规则和司法公正要求是一致；（2）法律推理目标和司法公正也是一致；（3）法律推理是法治国家要求；（4）法律推理它是经过职业自律实现司法公正关键方法；（5）经过法律推理来确保裁判公正。

（三）法律推理类型含有两大类：

一是演绎推理和归纳推理；

演绎推理，也叫三段论推理方法，是从一个共同概念联络着两个性质判定（大、小前提）出发，推论出另一个性质判定（结论）。

从哲学上来说，演绎推理是从通常到特殊推理，归纳推理是从特殊到通常推理。在法律适用过程中利用归纳推理经典是判例法制度。

二是辩证推理。演绎推理是大前提推理，归纳推理是从特殊到通常推理。辩证推理是实质上推理，实际价值取向上推理。

1）辨证推理涵义和需要辨证推理场所

辨证推理，即侧重对法律要求和案件事实实质内容进行价值评价或在相互冲突利益间进行选择推理。在出现疑难案件场所就需要辨证推理。疑难案件是指相关审理案件法律要求难以确定或相关法律要求和案件事实全部难以确定案件。包含四种情况：首先，法律要求本身意义模糊；其次，出现了“法律空隙”或叫“法律漏洞”，即在法律中对相关专题没有直接明文要求；再次，同一位阶法律要求之间有抵触；最终，一些法律要求显著严重落后于社会发展情势，严重不公正。即出现通常所说“正当”和“合理”矛盾。在出现上述情况时，在原有法律修改之前或新法律制订出来之前，一个法院在受理一个在它管辖范围内案件时，就需要辨证推理。

法律推理基础方法包含演绎推理方法；归纳推理方法和辩证推理方法。在下列何种情况下需要采取辩证推理方法？

A．法律要求本身意义模糊

B．出现法律空隙或法律漏洞

C．同一位阶法律要求之间存在抵触

D．一些法律要求显著落后于社会发展

2）类比推理是常见一个辨证推理方法。类比推理在法律适用过程中公式大致上是：一个规则适适用于甲案件；乙案件在实质上和甲案件类似，所以，这个规则也能够适适用于乙案件。

辨证推理其它方法还有：司法解释；论辩；劝说；推定；拟制。

三、法律解释和法律推理区分

1．法律解释（对法律要求涵义进行说明）和法律推理（在法律论辩中经过运使用方法律理由，以理服人）所要完成任务和对象不一样。

2．法律解释和法律推理和法律职业、法律思维之间有联络。经过法律解释和法律推理，能够深化法律思维，从而保持法律职业独特征。

四、法律解释和法律推理在法律实施中意义

法律解释和法律推理是法律实施前提，法律解释和法律推理有利于保障法律正确实施。

例1：法律解释能够分为立法解释、司法解释和学了解释，依据中国《立法法》要求，下列哪些情况属于中国人大常委会解释权限范围？

A．法律要求需要深入明确含义；

B．法律要求业已修整需要重新定义其相关内容；

C．法律制订后出现新情况需要明确使使用方法律依据；

D．法律之间发生冲突需要裁决其效力优先性

答案：AC。

例2：法律解释、法律推理和法律职业、法律思维之间有着亲密联络，法学院同学甲和乙对此有过讨论。甲认为：①法律职业独特征和其所特有法律思维是分不开；②法律思维是一个仅仅依靠法官自由裁量思维；③法律解释和法律推理是抽象，它具体表现在法律思维中。乙则认为：①法律思维是一个仅仅进行形式逻辑推理思维；②经过进行法律解释和法律推理，能够培养和深化法律思维，有利于保持法律职业自律和自治。下列何种选项见解是正确？

A.甲见解①和②

B.甲见解①和乙见解②

C.甲见解③和乙见解①

D.甲见解②和乙见解②

【答案】B

【知识点】

法律解释、法律推理和法律职业、法律思维

【详解】

法律思维是以法律要求为基础，所以说"法律思维是一个仅仅依靠法官自由裁量思维"是错误。法律思维是抽象，而法律解释和法律推理是具体，而不是相反，所以"法律解释和法律推理是抽象，它具体表现在法律思维中"是错误。所以，甲见解②和③全部是错误。

法律思维具体表现为法律解释和法律推理。法律推理方法包含形式推理（包含演绎推理和归纳推理）和辩证推理。所以，乙见解①也是错误。

第三章法演进

第一节法起源

一、法起源有多种多样学说，如神创说、暴力说、契约说、发展说、合理管理说。

马克思主义认为原始社会社会规范和阶级社会法律是根本不一样。

马克思主义认为，法产生根源是由三方面决定：

1．经济基础（私有制和商品经济产生是法产生经济根源）；

2．阶级根源（阶级产生是法产生阶级根源）；

3．社会根源（社会发展是法产生社会根源）。

二、法产生标志有：1．国家出现；2．权利义务观念形成；3．法律诉讼和司法出现。

三、法和原始社会规范关键区分

1．二者产生方